【高分復(fù)習(xí)筆記】江偉《民事訴訟法學(xué)》（北大第3版）筆記和考研真題詳解

目錄

內(nèi)容簡介

目錄

第一部分復(fù)習(xí)筆記

第一編總論

第一章民事訴訟與民事訴訟法

第二章民事訴訟基本理論

第三章民事訴訟法的基本原則

第四章民事訴訟的基本制度

第二編訴訟主體

第五章民事司法權(quán)概述

第六章初審管轄權(quán)

第七章民事裁判

第八章法院調(diào)解

第九章當(dāng)事人

第十章共同訴訟

第十一章訴訟代表人

笫十二章第三人

第十三章訴訟代理人

第三編證據(jù)與證明

第十四章民事訴訟證據(jù)

第十五章民事訴訟證明

第四編民事訴訟保障機(jī)制

第十六章訴訟程序的保障機(jī)制

第五編訴訟程序

第十七章普通程序

第十八章簡易程片

第十九章上訴程序

第二I?章再審程序

第六編非訟程序

第二十一章特別程序

第二十二章督促程序

第二十三章公示催告程序

第七編涉外、海事和公益訴訟特別程序

第二十四章涉外民事訴訟程序

第二十五章海事訴訟程序

第二十六章公益訴訟

第八編執(zhí)行程序

第二十七章執(zhí)行程序總論

第二十八章執(zhí)行程序分論

第二部分名校考研真題詳解

2015年中國人民大學(xué)806應(yīng)用法學(xué)（訴訟法部分）考研真題及詳解

2014年中國人民大學(xué)806應(yīng)用法學(xué)（訴訟法部分）考研真題及詳解

2015年中央財(cái)經(jīng)大學(xué)812法學(xué)綜合知識(shí)二（民事訴訟法學(xué)部分）考研真題及詳解

2013年武漢大學(xué)829民事訴訟法學(xué)考研真題及詳解

2010年華東政法大學(xué)606訴訟法學(xué)考研真.題

第一部分復(fù)習(xí)筆記

第一編總論

第一章民事訴訟與民事訴訟法

C艮事糾紛

民事糾紛及其筋液途徑t艮事剪會(huì)佇芟決

產(chǎn)外遇解

￡I應(yīng)引亡載

人艮事糾紛的訴外卷在［等魴仲裁

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-J與j作為弊紛途頷功能與特征

艮民事浜卷t艮事訴訟作為典叟的其也功能

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旻事訴訟法\雙期民事訴訟法的其也淵源

〔民事詆訟法的對(duì)事效力葩國

【知識(shí)框架】

【重點(diǎn)難點(diǎn)歸納】

一、民事糾紛及其解決途徑

1.民事糾紛

民事糾紛又稱民事爭議，是指平等主體之間因財(cái)產(chǎn)關(guān)系、人身關(guān)系而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)

爭議。

民事糾紛具有三大特點(diǎn)；

（1）糾紛主體之間法律地位平等，沒有隸屬關(guān)系；

（2）糾紛內(nèi)容僅限于民事權(quán)利義務(wù)；

（3）糾紛主體享有自治（或可處分）的權(quán)利。

2.民事糾紛的解決

③在法律效力上，經(jīng)人民調(diào)解委員會(huì)調(diào)解達(dá)成的調(diào)解協(xié)議具有法律約束力，當(dāng)事人

應(yīng)當(dāng)按照約定履行；雙方當(dāng)事人認(rèn)為有必要的，可以自調(diào)解協(xié)議生效之日起30日內(nèi)共同

向人民法院申請司法確認(rèn)。

④在事后救濟(jì)機(jī)制上，當(dāng)事人可以就人民調(diào)解協(xié)議的履行、無效或者調(diào)解協(xié)議內(nèi)容

的爭議向法院提起訴訟。

（3）法院附設(shè)的獨(dú)立調(diào)解

法院附設(shè)的獨(dú)立調(diào)解，是指起訴到法院的窠件由附設(shè)在法院內(nèi)部但不享有審判權(quán)的獨(dú)

立調(diào)解員所主持的調(diào)解。

2.商事仲裁

（1）商事仲裁的定義與性質(zhì)

①商事仲裁又稱公斷，是指仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人之間書面達(dá)成的仲裁協(xié)議，取得對(duì)

約定事項(xiàng)的管轄權(quán)，并據(jù)此對(duì)提交仲裁解決的爭議作出具有強(qiáng)制拘束力的裁決。商事仲裁

實(shí)行一裁終局制。

②仲裁實(shí)質(zhì)上是由糾紛雙方當(dāng)事人合意選擇糾紛解決途徑的表現(xiàn)。

（2）商事仲裁的范圍與程序

①《仲裁法》第2條規(guī)定：“平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛

和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，可以仲裁。"第3條進(jìn)一步明確排除：“下列糾紛不能仲裁：

a.婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛；

b.依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭議。"

②商事仲裁遵循“符合法律，公平合理”的基本原則。

③中國的仲裁調(diào)解普遍采取“調(diào)裁合一”模式，亦即由仲裁庭主持調(diào)解，調(diào)解權(quán)以依賴

于仲裁協(xié)議的仲裁權(quán)為前提，仲裁調(diào)解書與仲裁裁決書具有同等效力。

（3）商事仲裁裁決的效力與司法審查

在法律效力、司法保障和救濟(jì)途徑方面，商事仲裁是唯一具有終局性的訴外解紛機(jī)制。

①經(jīng)合法成立的仲裁機(jī)構(gòu)（仲裁委員會(huì)）作出的仲裁裁決是終局的，具有既判力和

強(qiáng)制執(zhí)行力。

②當(dāng)事人的事后救濟(jì)權(quán)亦即法院對(duì)仲裁裁決的司法審查權(quán)通過兩種途徑實(shí)現(xiàn)：申請

撤銷裁決的積極途徑或申請不予執(zhí)行仲裁裁決的消極途徑。

3,勞動(dòng)仲裁

（1）勞動(dòng)仲裁的定義與性質(zhì)

①勞動(dòng)仲裁是由勞動(dòng)行政部門代表、工會(huì)代表和企業(yè)方面的代表組成的仲裁機(jī)構(gòu)，

根據(jù)法律規(guī)定對(duì)勞動(dòng)者與用人單位之間的勞動(dòng)爭議進(jìn)行裁決的訴外解紛途徑。

②與商事仲裁不同，勞動(dòng)仲裁管轄權(quán)是法定的，無須當(dāng)事人雙方達(dá)成仲裁協(xié)議。

（2）勞動(dòng)仲裁的原則與政策

解決勞動(dòng)爭議遵循合法、公正、及時(shí)、著重調(diào)解的原則。

（3）勞動(dòng)仲裁裁決的效力與司法審查

勞動(dòng)仲裁裁決的效力與救濟(jì)途徑分為兩大類；

①《勞動(dòng)仲裁法》第47條規(guī)定的勞動(dòng)爭議，包括追索勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)

補(bǔ)償或者賠償金的小額爭議，以及因執(zhí)行國家的勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)在工作時(shí)間、休息休假、社會(huì)保

險(xiǎn)等方面發(fā)生的爭議。針對(duì)這類爭議作出的仲裁裁決為終局裁決，自作出之日起發(fā)生法律

效力。

②《勞動(dòng)仲裁法》第47條以外的其他勞動(dòng)爭議案件，仲裁裁決沒有終局效力，當(dāng)事

人可以自收到裁決書之日起15日內(nèi)向法院起訴，期限屆滿未起訴的，裁決書發(fā)生法律效

力。

4.行政調(diào)解與行政裁決

（1）行政調(diào)解是指在行政機(jī)關(guān)或行政官員主持下對(duì)民事爭議遂行的調(diào)解。

（2）行政裁決是指行政機(jī)關(guān)作為中立的第三者對(duì)民事糾紛進(jìn)行的裁處，因此行政裁

決權(quán)通常又被稱為準(zhǔn)司法權(quán)。

三、民事訴訟

民事訴訟是解決民事糾紛的一種途徑，但民事訴訟制度的功能絕不僅僅是解決糾紛，

它還具有其他解紛途徑所不能涵蓋的其他功能。

1.民事訴訟作為解紛途徑的功能與特征

（1）作為解決民事糾紛的多元途徑之一，相比訴外解紛途徑，民事訴訟具有以下特

征：

①訴訟的啟動(dòng)。當(dāng)事人的自治權(quán)受制于法律。

②訴訟的結(jié)果。司法裁判及我國法院調(diào)解書，有強(qiáng)制執(zhí)行力。

③訴訟的過程。民事訴訟具有法定性、正式性、規(guī)范性和專業(yè)性，訴訟權(quán)利和審判

權(quán)力的行使都按照嚴(yán)格的條件和程式進(jìn)行。

（2）通過比較訴訟與和解、調(diào)解、仲裁等訴外糾紛解決途徑，還有以下規(guī)律：

①第三者權(quán)力越大、效力越強(qiáng)時(shí)，則風(fēng)險(xiǎn)越高，因而對(duì)于程序保障的依賴性越強(qiáng)，

程序的正式化程度也就越高；

②當(dāng)事人的自治權(quán)和控制權(quán)越小，則當(dāng)事人的權(quán)利保障和實(shí)現(xiàn)對(duì)于程序和法律規(guī)則

的依賴程度就越高，程序就越具有正式性、規(guī)范性和法定性，與此相應(yīng)，程序和規(guī)則越少

的解紛機(jī)制成本也就越低。

（3）認(rèn)識(shí)訴訟的特殊性和局限性意義在于：

①法律或司法并非萬能，社會(huì)沖突的解決不能僅僅依賴于司法救濟(jì)。

②每一種糾紛解決機(jī)制各有其內(nèi)在的優(yōu)勢和相應(yīng)劣勢，這些優(yōu)勢和劣勢取決于各種

機(jī)制的預(yù)設(shè)功能以及各自利用自身的正當(dāng)性資源實(shí)現(xiàn)預(yù)設(shè)功能的能力。

③從民事訴訟法教學(xué)和研究的意義上，在比較中增加對(duì)訴訟特質(zhì)的理解，有助于理

解和評(píng)價(jià)我國現(xiàn)行訴訟法中的具體制度是否體現(xiàn)了這些特質(zhì)以及能否保障訴訟。

2.民事訴訟作為制度的其他功能

(1)民事訴訟的規(guī)則功能

民事訴訟通過依法解決具體糾紛而維護(hù)乃至形成具有普適性的一般行為規(guī)范和法律秩

序，以此促進(jìn)大量類似糾紛得到自發(fā)解決，并因其后果的可預(yù)測性而預(yù)防潛在的社會(huì)糾紛。

(2)民事訴訟的教育功能

進(jìn)行法制教育和培育法律信念，是由民事訴訟的規(guī)范功能衍生出來的功能。

①司法承擔(dān)著向公眾說明“法律是什么〃的責(zé)任。

②司法承擔(dān)著強(qiáng)化和培育法律信仰的責(zé)任。

四、民事訴訟法

在我國，狹義的民事訴訟法僅指現(xiàn)行的《民事訴訟法》＞廣義的民事訴訟法則是指調(diào)

整民事訴訟法律關(guān)系的所有法律規(guī)范所構(gòu)成的民事訴訟法律制度體系°

1.《民事訴訟法》

(1)《民事訴訟法》各編的基本內(nèi)容

①第一編總則，規(guī)定適用于民事訴訟每一個(gè)階段的普遍性原則、制度和規(guī)則。

②第二編審判程序，是整個(gè)民事訴訟法的重心。

③第三編執(zhí)行程序是現(xiàn)行民事訴訟法的重要組成部分。

④第四編關(guān)于涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定。

(2)《民事訴訟法》調(diào)整的各類程序之間的邏輯關(guān)系

①“訴訟〃程序以解決“爭議〃為核心和要旨，其基本構(gòu)造是兩造對(duì)抗與居中裁判,其基本

理念是處分權(quán)主義和辯論主義。二審程序和再審程序?qū)儆谠V訟程序的救濟(jì)途徑，因此也同

樣適用上述原理.第一編總則所規(guī)定的基本原則實(shí)際上主要針對(duì)的是訴訟程序。

②特別程序總體上可歸入非訟程序，其原理和功能均與訴訟程序顯著不同。非訟程

序不是用于解決爭議，而是宣告或?qū)崿F(xiàn)某種法律事實(shí)(狀態(tài))及其法律后果。

③執(zhí)行程序更區(qū)別于訴訟程序乃至整個(gè)審判程序。它不是以確認(rèn)權(quán)利，而是以實(shí)現(xiàn)

權(quán)利為宗旨。

我國現(xiàn)行《民事訴訟法》所調(diào)整的關(guān)系并不僅僅是“訴訟”法律關(guān)系，而且還有非訟法

律關(guān)系和執(zhí)行法律關(guān)系?！睹袷略V訟法》中規(guī)定的程序制度，不僅包括訴訟程序制度，而

圖表1.1民?司法程序

且包括所有民事司法程序制度(見圖表1.1):

2.我國民事訴訟法的其他淵源

(1)憲法

民事訴訟法律關(guān)系是國家與社會(huì)之間、國家機(jī)構(gòu)與機(jī)構(gòu)之間、個(gè)人與個(gè)人之間關(guān)系在

民事案件中的縮影，不理會(huì)憲法確立的這些權(quán)利、義務(wù)、職能、責(zé)任，民事訴訟法中的許

多具體問題就無法理解和解決。

(2)人民法院組織法

我國的《人民法院組織法》是法官和法院的行為憲章，其中關(guān)于法官、法院機(jī)構(gòu)、審

判組織、審級(jí)制度、審判權(quán)限等大量宏觀和微觀問題的規(guī)定，對(duì)于現(xiàn)行民事訴訟法都產(chǎn)生

了直接的和結(jié)構(gòu)性的影響。

(3)實(shí)體法中有關(guān)民事程序的規(guī)定

在民法、經(jīng)濟(jì)法、勞動(dòng)法等實(shí)體法之中有大量關(guān)于民事程序的規(guī)范，。

（4）海事訴訟特別程序單行法

1999年12月25日頒布的《海訴法》是調(diào)整海事訴訟的專門法律，在審理海事訴訟

案件時(shí)，優(yōu)先適用該特別規(guī)定，該法沒有規(guī)定的，適用《民事訴訟法》的一般規(guī)定。

（5）有關(guān)司法解釋

最高法院頒布的、對(duì)全國各級(jí)法院具有拘束力的司法解釋，已構(gòu)成民事訴訟法非常重

要的淵源。

（6）關(guān)于非正式淵源一一其他規(guī)范性文件和指導(dǎo)性窠例

除上述正式淵源之外，還應(yīng)當(dāng)高度關(guān)注“運(yùn)行中的法”或稱“起作用的現(xiàn)實(shí)制度”。

3.民事訴訟法的對(duì)事效力范圍

我國《民事訴訟法》第3條規(guī)定：“人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之

間以及他們相互之間因財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟，適用本法的規(guī)定?！泵袷略V

訟法適用于以下幾類案件：

（1）平等主體之間基于財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的訴訟。

（2）基于勞動(dòng)法提起的并非嚴(yán)格意義上的平等主體之間部分勞動(dòng)關(guān)系提起的訴訟。

（3）基于特殊的民事法律關(guān)系提起的民事非訟案件。

（4）基于個(gè)別憲法權(quán)利提起的訴訟，即選民資格案件。

第二章民事訴訟基本理論

【知識(shí)框架】

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【重點(diǎn)難點(diǎn)歸納】

一、訴權(quán)理論

訴權(quán)是民事主體的憲法性權(quán)利，是民事主體啟動(dòng)民事訴訟程序的前提和基礎(chǔ)。

1,訴權(quán)概念的演變

訴權(quán)概念最早可溯至羅馬法，并與訴或訴訟通用同一概念actio。德國繼受訴權(quán)概念

時(shí)發(fā)生了分解，請求權(quán)與訴權(quán)實(shí)現(xiàn)分離。1990年《德國民法典》正式采用了請求權(quán)的概

念，訴權(quán)由此逐漸演化為純粹訴訟法上的概念，是指向法院的一項(xiàng)權(quán)利，成為訴訟法學(xué)的

研究對(duì)象。

2.訴權(quán)學(xué)說

隨著訴權(quán)成為純粹訴訟法的概念，學(xué)理上對(duì)訴權(quán)的性質(zhì)產(chǎn)生分歧。公法訴權(quán)說承認(rèn)訴

權(quán)已經(jīng)不具有私權(quán)的內(nèi)涵，僅留下公權(quán)的軀殼。抽象訴權(quán)說認(rèn)為，訴權(quán)是當(dāng)事人向法院提

起訴訟、請求合法市理和判決的權(quán)利，訴權(quán)限于發(fā)動(dòng)訴訟程序，而不具有請求法院為具體

內(nèi)容的判決的內(nèi)涵，即使被法院依法駁回，當(dāng)事人的訴權(quán)也已實(shí)現(xiàn)。

3.訴權(quán)保障的憲法化和國際化趨勢

目前許多法治國家都將訴權(quán)列為一項(xiàng)憲法權(quán)利，在憲法中增加保護(hù)公民訴權(quán)的條款以

肯定民事訴權(quán)的地位，這就是所謂訴權(quán)保護(hù)的憲法化。

訴權(quán)保障的國際化趨勢，一方面指當(dāng)一國政府所享有的國家權(quán)力不當(dāng)?shù)爻綉椃ㄒ?guī)定

侵害了公民權(quán)利或公民權(quán)利遭受侵害，而法律、憲法都未明確規(guī)定救濟(jì)途徑時(shí)，權(quán)利受侵

害的公民可能訴求于有關(guān)國際組織；另一方面是越來越多的國際條約把訴權(quán)保障規(guī)定為一

項(xiàng)重要內(nèi)容。

4.訴權(quán)的要件

訴權(quán)的要件指起訴要件和裁判要件；

（1）起訴要件是指形式要件，比如我國《民事訴訟法》第119條規(guī)定的要件；①原

告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織：②有明確的被告：③有具體的訴

訟請求和事實(shí)、理由；④屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

（2）裁判要件是指實(shí)質(zhì)要件，實(shí)質(zhì)要件是訴的利益，即請求有訴諸民事訴訟、通過

確定的終局判決獲得救濟(jì)的必要。

5.訴權(quán)的產(chǎn)生與消滅

（1）訴權(quán)的產(chǎn)生

當(dāng)訴權(quán)的構(gòu)成要件齊備時(shí)，訴權(quán)就產(chǎn)生了。

（2）訴權(quán)的消滅

關(guān)于訴權(quán)的消滅存在著不同的學(xué)說。

①有人主張?jiān)V訟時(shí)效屆滿后訴權(quán)消滅，權(quán)利本身不消滅。

②有人主張?jiān)谠V訟時(shí)效屆滿以后，不僅權(quán)利本身消滅，訴權(quán)也消滅。

我們認(rèn)為，訴權(quán)因要件的滿足而產(chǎn)生，當(dāng)然也因要件的喪失而消滅。

二、訴與訴訟標(biāo)的

1.訴與訴訟標(biāo)的基本概念

⑴訴

①訴的概念

訴是原告請求法院就他對(duì)被告提出的權(quán)利主張進(jìn)行審理與裁判的訴訟行為。對(duì)于這一

概念，可以從以下幾個(gè)層面進(jìn)行理解；

a.它是原告向法院提出的請求。訴訟采用當(dāng)事人處分原則，訴訟是否開始、審理范

圍如何確定等均取決于當(dāng)事人的決定：

b.訴是請求法院進(jìn)行審判的行為。

C.法院為了對(duì)應(yīng)原告的請求進(jìn)行判決，就要求訴必須具備一定要件。

②訴的分類

訴的內(nèi)容就是原告針對(duì)被告提出的權(quán)利主張?；诓煌瑱?quán)利的內(nèi)容所設(shè)定的不同訴的

保護(hù)形式就是訴的分類。我國理論上把訴分為給付之訴、確認(rèn)之訴與形成之訴。

a.給付之訴是原告清求法院基于給付請求權(quán)命令被告履行給付義務(wù)的訴。

b.確認(rèn)之訴是原告請求法院確認(rèn)其主張的特定權(quán)利或法律關(guān)系存在或不存在的訴。

c.形成之訴是原告請求法院基于一定法律條件（形成權(quán)、形成要件、形成原因）判

決特定權(quán)利或法律關(guān)系變動(dòng)的訴。

（2）訴訟標(biāo)的

訴訟標(biāo)的，指作為訴的內(nèi)容的，原告針對(duì)被告提出的特定權(quán)利主張。

關(guān)于訴訟標(biāo)的的理解，需要注意兩點(diǎn)：

①它是特定的權(quán)利主張，即權(quán)利、義務(wù)或法律關(guān)系是否存在的主張。

②它必須是針對(duì)特定被告提出的權(quán)利主張。

2.訴訟標(biāo)的的基本功能

（1）確定當(dāng)事人攻擊防御重心的依據(jù)

當(dāng)事人的攻擊防御必須圍繞著該案的訴訟標(biāo)的進(jìn)行。

（2）確定法院審理與裁判范圍的依據(jù)

法院的審理和裁判范圍受當(dāng)事人提出的訴訟請求和提供的事實(shí)理由的約束。

（3）確認(rèn)是否構(gòu)成重復(fù)起訴的依據(jù)

我國《民事訴訟法》第124條第5項(xiàng)規(guī)定：“對(duì)判決、裁定、調(diào)解書已經(jīng)發(fā)生法律效

力的案件，當(dāng)事人又起訴的，告知原告申請?jiān)賹彛嗣穹ㄔ簻?zhǔn)許撤訴的裁定除外”。

（4）根據(jù)我國《民事訴訟法》第51條的規(guī)定：“原告可以放棄或者變更訴訟請求。

被告可以承認(rèn)或者反駁訴訟請求，有權(quán)提起反訴。”

（5）作為判斷是否構(gòu)成訴的變更的依據(jù)

原告在起訴后，請求針對(duì)同一被告變更訴訟請求內(nèi)容的就被稱為訴的變更。

（6）作為確定既判力客觀范圍的依據(jù)

我國《民事訴訟法》第124條第5項(xiàng)關(guān)于“對(duì)判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件當(dāng)

事人不得重復(fù)起訴”的規(guī)定，實(shí)際上是既判力原理的體現(xiàn)。

3.訴訟標(biāo)的識(shí)別的相關(guān)理論

（1）傳統(tǒng)訴訟標(biāo)的理論

傳統(tǒng)訴訟標(biāo)的理論認(rèn)為應(yīng)當(dāng)依原告的權(quán)利主張作為訴訟標(biāo)的確定標(biāo)準(zhǔn)。

（2）新訴訟標(biāo)的理論

所謂新訴訟標(biāo)的理論，非指某一種理論，而是指為克服傳統(tǒng)訴訟標(biāo)的理論難點(diǎn)所提出

的不同于傳統(tǒng)訴訟標(biāo)的理論的各種觀點(diǎn)，這些觀點(diǎn)包括，

①二分支說

二分支說由德國學(xué)者羅森伯格和尼克遜所提出。羅森伯格認(rèn)為，訴訟標(biāo)的須依原告的

聲明和事實(shí)加以確定。

②一分支說

此說由德國學(xué)者伯特赫爾和旅瓦布共同完成。原告起訴的目的在于請求法院對(duì)其聲明

進(jìn)行裁判，因此訴訟標(biāo)的內(nèi)容，應(yīng)依原告聲明加以確定。

③三分支說

1956年，德國學(xué)者哈布塞德提出三分支說的觀點(diǎn)，認(rèn)為訴訟標(biāo)的是原告在訴訟上基

于特定的生活事實(shí)所為的權(quán)利主張，其識(shí)別標(biāo)準(zhǔn)由程序主張、法律效果主張和生活事實(shí)三

個(gè)要素構(gòu)成。

④新實(shí)體法說

訴訟上的請求權(quán)和實(shí)體上的請求權(quán)相結(jié)合，從而產(chǎn)生了新實(shí)體法說的理論。

（3）我國關(guān)于訴訟標(biāo)的的學(xué)說

主流學(xué)理所采的，仍是傳統(tǒng)訴訟標(biāo)的理論，也就是舊實(shí)體法說。也有一些學(xué)者提出了

一些新的看法，有人就提出了新二分支說的觀點(diǎn)。認(rèn)為確立訴訟標(biāo)的理論應(yīng)從以下幾個(gè)方

面來考慮：

①訴訟標(biāo)的的確定，應(yīng)當(dāng)符合我國《民事訴訟法》保護(hù)當(dāng)事人正當(dāng)民事權(quán)益的原則,

為此，訴訟活動(dòng)要符合正確、合法、及時(shí)的原則，訴訟標(biāo)的的規(guī)定應(yīng)有利于實(shí)現(xiàn)一個(gè)糾紛

一次解決；

②研究訴訟標(biāo)的，不能完全割裂與實(shí)體法的聯(lián)系，須找出訴訟標(biāo)的與實(shí)體法的連接

因素，合理解決訴訟中的問題；

③應(yīng)從動(dòng)態(tài)上考察民事訴訟，在訴訟過程中確定具體案件的訴訟標(biāo)的：

④因我國廣大群眾法律意識(shí)水平還不太高，又無律師強(qiáng)制代理制度，所以在確定訴

訟標(biāo)的時(shí)，人民法院應(yīng)起主導(dǎo)作用。

4.訴的合并與變更

（1）訴的合并

訴的合并是指將兩個(gè)或兩個(gè)以上相互之間有一定聯(lián)系的訴合并在同一訴訟程序中審理

和裁判的訴訟行為。

訴的合并分為三類：

①訴的主觀合并或主體合并，即當(dāng)事人為多數(shù)的合并，又稱為共同訴訟。

②訴的客觀合并或客體合并，即當(dāng)事人相同而訴訟標(biāo)的為多數(shù)的合并。

③反訴與本訴的合并。

訴的合并需要進(jìn)行一定的條件限制。一般認(rèn)為，訴的合并應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

①若干訴之間存在一定聯(lián)系。

②受訴法院對(duì)其中一個(gè)訴有管轄權(quán)，但其他法院享有專屬管轄權(quán)的訴不能合并Q

③合并的訴必須適用同類的訴訟程序。

（2）訴的變更與追加

訴的變更與追加是指訴的任何要素發(fā)生變更或追加。

按照訴的變更的定義，訴的變更即為訴的要素之一、之二或全部發(fā)生變更，于是可能

出現(xiàn)以下不同情形：

①當(dāng)事人變更，訴的聲明和原因事實(shí)不變，則構(gòu)成訴的主體變更，而訴訟標(biāo)的即訴

訟客體不變。

②當(dāng)事人不變，訴的聲明變更，原因事實(shí)不變，則構(gòu)成訴訟請求變更，而訴的主體

和訴訟標(biāo)的均不變，此時(shí)訴訟請求變更而訴不變更。

③當(dāng)事人不變，訴的聲明不變，原因事實(shí)變更，則訴訟理由變化而訴訟請求不變，

訴訟主體和訴訟標(biāo)的均不變，此時(shí)訴訟請求和訴均不變更。

④當(dāng)事人不變，訴的聲明和原因事實(shí)均發(fā)生變更，則訴訟主體不變，而訴訟標(biāo)的變

更。這些訴訟行為的時(shí)效，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿之前。

（3）反訴

反訴是指在已經(jīng)開始的訴訟中，本訴的被告以本訴的原告為被告，提出的旨在抵消、

吞并或排斥其訴訟請求的獨(dú)立的反請求。反訴是一種訴的合并，有以下法律特征，

①當(dāng)事人與本訴的當(dāng)事人相同，但訴訟角色相互換位一一本訴的原告為反訴的被告,

反訴的原告為本訴的被告；

②反訴必須以本訴正在進(jìn)行之中為前提，如果本訴尚未開始或已經(jīng)審結(jié)，則反訴無

從存在：

③反訴與本訴之間具有牽連性，并形成直接對(duì)抗，毫不相干的訴訟請求不能與本訴

合并而成為反訴；

④反訴具有相對(duì)獨(dú)立性。反訴一經(jīng)提起，則成為獨(dú)立的訴。本訴撤回，不影響反訴

的審理。

反訴與反駁的差異在于：反駁是被告對(duì)原告在本訴中提出的訴訟請求的否認(rèn)，它依附

于本訴而存在，本訴撤銷，則反駁即失去了存在的基礎(chǔ)；反訴并不以否認(rèn)本訴為前提，它

具有相對(duì)獨(dú)立性，本訴撤銷，并不影響反訴的成立。

三、民事訴訟法律關(guān)系

1.民事訴訟法律關(guān)系概述

(1)民事訴訟法律關(guān)系的定義

民事訴訟法律關(guān)系，是發(fā)生在民事訴訟的過程中，以當(dāng)事人行使訴權(quán)和人民法院行使

審判權(quán)為基礎(chǔ)，存在于人民法院和一切訴訟參與人之間，受訴訟法調(diào)整以訴訟權(quán)利義務(wù)為

內(nèi)容的法律關(guān)系。

(2)民事訴訟法律關(guān)系的特點(diǎn)

①民事訴訟法律關(guān)系是以人民法院為主導(dǎo)。

②民事訴訟法律關(guān)系既分離又統(tǒng)一。

③民事訴訟法律關(guān)系基于多種原因而發(fā)生，但是基于同一原因而消滅。

2.民事訴訟法律關(guān)系的學(xué)說

(1)一面關(guān)系學(xué)說

德國的訴訟法學(xué)家科林首先提出，認(rèn)為民事訴訟法律關(guān)系為了解決原告、被告之間的

爭議，只有他們的權(quán)益才是直接的審判對(duì)象。

(2)兩面關(guān)系學(xué)說

此說認(rèn)為民事訴訟法律關(guān)系只是分別存在于法院與原告、被告之間，而原告、被告之

間是不單獨(dú)構(gòu)成民事訴訟法律關(guān)系的。

(3)三面關(guān)系學(xué)說

認(rèn)為民事訴訟法律關(guān)系既發(fā)生在人民法院與原告、被告之間又發(fā)生在原、被告相互之

間。

3.民事訴訟法律關(guān)系的主體

(1)民事訴訟法律關(guān)系的主體概述

民事訴訟法律關(guān)系的構(gòu)成要素包括主體、客體和內(nèi)容三個(gè)部分。民事訴訟法律關(guān)系的

主體是指民事訴訟權(quán)利的享有者和民事訴訟義務(wù)的承擔(dān)者，包括人民法院、人民檢察院、

當(dāng)事人和其他訴訟參與人。

(2)人民法院

人民法院是民事訴訟法律關(guān)系不可或缺的主體，在民事訴訟法律關(guān)系中處于支配地位,

扮演著組織、指揮訴訟活動(dòng)，把握訴訟進(jìn)程，對(duì)程序性事項(xiàng)作出裁定，并最終作出終局性

實(shí)體裁判的角色。

(3)訴訟參加人

①當(dāng)事人

在我國民事訴訟法采用包括原告、被告、共同訴訟人、第三人和訴訟代表人在內(nèi)的廣

義當(dāng)事人概念。

②訴訟代理人

在我國民事訴訟法上，訴訟代理人包括法定代理人和委托代理人，他們都是代表當(dāng)事

人為訴訟行為，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

（4）其他訴訟參與人

訴訟參與人是指除人民法院、人民檢察院以外的所有參加訴訟活動(dòng)的人，包括當(dāng)事人、

訴訟代理人、證人、鑒定人、翻譯人員和勘驗(yàn)人員。

（5）人民檢察院

依據(jù)我國《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，人民檢察院對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的裁判發(fā)現(xiàn)確

有錯(cuò)誤，可以通過向人民法院提出抗訴來行使其審判監(jiān)督權(quán)。

4.民事訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容

（1）人民法院的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)

人民法院是行使國家的審判權(quán)的唯一機(jī)關(guān)，決定了其訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)必然與審判

職能相結(jié)合。

（2）當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)

當(dāng)事人是民事訴訟法律關(guān)系的直接利害關(guān)系人，整個(gè)民事訴訟都是圍繞著解決其爭議

而推進(jìn)，當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和義務(wù)對(duì)整個(gè)民事訴訟的發(fā)動(dòng)、發(fā)展和終結(jié)有重要作用。

（3）訴訟代理人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)

訴訟代理人是為維護(hù)當(dāng)事人的利益而加入到訴訟中來，目的在于增強(qiáng)當(dāng)事人訴訟行為

的行使效果。

（4）其他訴訟參與人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)

其他訴訟參與人如證人、鑒定人、翻譯人員等之所以參與到民事訴訟中來是基于法律

的規(guī)定，是為了協(xié)助人民法院正確的查明案件事實(shí)，正確處理糾紛，其協(xié)助性的地位決定

了其享有的訴訟權(quán)利是有限的，主要是承擔(dān)對(duì)人民法院的義務(wù)。

（5）人民檢察院的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)

我國《民事訴訟法》第14條規(guī)定：“人民檢察院有權(quán)對(duì)民事訴訟實(shí)行法律監(jiān)督?！逼?/p>

中，人民檢察院通過行使抗訴權(quán)而引起民事訴訟法律關(guān)系的產(chǎn)生，從而達(dá)到實(shí)現(xiàn)案件的公

正審判，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益的目的。

5.民事訴訟法律關(guān)系的客體

（1）民事訴訟法律關(guān)系的客體概述

民事訴訟法律關(guān)系的客體，是指民事訴訟法律關(guān)系的主體之間訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)所

指向的對(duì)象，它通常包括案件事實(shí)和當(dāng)事人爭議的民事實(shí)體法律關(guān)系。

（2）人民法院與訴訟參加人之間的訴訟法律關(guān)系的客體

人民法院與訴訟參加人之間的訴訟法律關(guān)系的客體，既包括案件的客觀事實(shí)又包括當(dāng)

事人實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系的確認(rèn)。

（3）人民法院與其他訴訟參與人之間的訴訟法律關(guān)系的客體

人民法院與其他訴訟參與人之間的訴訟法律關(guān)系的客體只是案件事實(shí)。

（4）人民法院與人民檢察院之間的訴訟法律關(guān)系的客體

人民法院與人民檢察院之間的訴訟法律關(guān)系的客體就是生效的民事裁判。

6.民事訴訟法律關(guān)系中的法律事實(shí)

凡是能夠引起民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的事實(shí)，都稱為民事訴訟上的法律

事實(shí)。訴訟上的法律事實(shí)包括訴訟事件和訴訟行為：

（1）訴訟事件

訴訟事件，是指不以人的意志為轉(zhuǎn)移，能夠引起訴訟上的法律后果的客觀情況。

（2）訴訟行為

訴訟行為，是指民事主體實(shí)旅的，能夠引起訴訟上后果的各種活動(dòng)。

民事法律關(guān)系主體實(shí)施的訴訟行為要產(chǎn)生訴訟法上的后果必須符合一定的條件：

①必須是民事法律關(guān)系主體所實(shí)施的并且為法律所規(guī)定的行為。如請求調(diào)解、申請

撤訴等。

②必須是法院與訴訟參與人的訴訟行為相結(jié)合才能引起訴訟法上的后果。

（3）民事訴訟法律關(guān)系的主體按照其在民事訴訟中的地位和作用的不同，其實(shí)施的

訴訟行為有所不同：

①人民法院的訴訟行為

人民法院作為國家的審判機(jī)關(guān)主要實(shí)施對(duì)案件的審理和裁判，負(fù)有指揮訴訟和保護(hù)當(dāng)

事人合法權(quán)益的義務(wù)。人民法院根據(jù)其審判職能的需要可以行使的訴訟行為包括，

a.準(zhǔn)備性行為，主要是為窠件的審理事先做好的準(zhǔn)備行為，如逋知、傳喚當(dāng)事人、

證人、鑒定人、指定證據(jù)交換期限等。

b.決定性行為，即法院作出判決、裁定、決定的訴訟行為。

c.執(zhí)行性行為，指人民法院為保證判決、裁定內(nèi)容的實(shí)現(xiàn)而為的行為，如采取查封、

扣押、凍結(jié)等執(zhí)行措施。

②當(dāng)事人的訴訟行為

當(dāng)事人的訴訟行為包括權(quán)利性行為和義務(wù)性行為。當(dāng)事人的訴訟行為具有以下幾個(gè)特

點(diǎn)；

a,任意性，當(dāng)事人可以自由決定是否行使其訴訟權(quán)利，既可以選擇積極行使，也可

以選擇放棄，全憑自己意愿；

b.強(qiáng)制性，這是指當(dāng)事人必須履行法律所規(guī)定的訴訟義務(wù)而沒有選擇的余地，這是

因?yàn)槊袷略V訟法具有公法的性質(zhì)，具有一定程度的強(qiáng)制性；

C.可撤銷性，即當(dāng)事人可以依法放棄己經(jīng)實(shí)施或正在實(shí)施的訴訟行為，如申請撤訴

等；

d.期限性，當(dāng)事人的某些訴訟行為必須在法律規(guī)定的期限內(nèi)行使。

③訴訟代理人的訴訟行為訴訟代理人是為了被代理人的利益而參加訴訟的，是為了

增強(qiáng)當(dāng)事人的訴訟行為的行使效果而參加訴訟的，其所實(shí)施的訴訟行為的法律后果由被代

理人承擔(dān)。

④其他訴訟參與人的訴訟行為。

證人、鑒定人、翻譯人員、勘驗(yàn)人員是為了協(xié)助法院查明案件事實(shí)而參加到民事訴訟

中來，主要是對(duì)人民法院負(fù)有義務(wù)，決定其訴訟行為以義務(wù)性為主，附帶有法定性、期限

性和輔助性的特點(diǎn)6

四、民事訴訟模式論

1.民事訴訟模式的定義及其劃分標(biāo)準(zhǔn)

(1)民事訴訟模式是指一國訴訟制度對(duì)當(dāng)事人訴權(quán)與法官審判權(quán)的配置方式。

(2)理論探索：以混沌標(biāo)準(zhǔn)為基礎(chǔ)的訴訟模式論

20世紀(jì)90年代初期，針對(duì)我國法官權(quán)力過大，當(dāng)事人在民事訴訟中實(shí)際上僅僅是

輔助、被動(dòng)的訴訟客體，而不是真正的訴訟主體的狀況，最高人民法院以落實(shí)1991年

《民事訴訟法》所規(guī)定的“公開審判〃原則和強(qiáng)化當(dāng)事人的舉證責(zé)任為切口，推行庭審模式

改革，并由此帶動(dòng)審前準(zhǔn)備模式的改革。

(3)理論雛形：以訴訟理念為標(biāo)準(zhǔn)的訴訟模式論

20世紀(jì)90年代中期，張衛(wèi)平教授對(duì)于現(xiàn)代西方民事訴訟制度之間共性的關(guān)注是一

次重大的理論突破。

(4)理論深化，以訴訟理念為前提、以技術(shù)結(jié)構(gòu)為標(biāo)準(zhǔn)的訴訟模式論

2.比較法視野下的民事訴訟模式

(1)三大訴訟模式的相似性一一處分權(quán)主義和辯論主義。

(2)三大訴訟模式的差異性一一程序結(jié)構(gòu)上的對(duì)抗制與職權(quán)主義分野。

①美國：對(duì)抗制下的集中審理模式和由當(dāng)事人支配的審前程序.

a.對(duì)抗制的庭審程序。

b.當(dāng)事人支配下的多功能審前程序。

②德國：處分權(quán)控制下的職權(quán)主義階段性審理模式。

德國模式以職業(yè)法官審判為基礎(chǔ)，形成與美國相對(duì)照的一些基本特點(diǎn)；

a.庭審中法官與律師的職能配置。

b.階段審理模式。

③法國：當(dāng)事人支配的審前程序和法官控制的職權(quán)探知的庭審模式。

a.法國的審前程序和集中審理模式更接近于美國。

b.法國由法官進(jìn)行職權(quán)調(diào)查的庭審程序更接近于德國.

3.中國民事訴訟模式及其轉(zhuǎn)型

（1）傳統(tǒng)訴訟模式一一具有社會(huì)主義特色的超職權(quán)主義模式。

（2）現(xiàn)行訴訟模式一一法官控制事實(shí)調(diào)查與當(dāng)事人辯論相結(jié)合。

第三章民事訴訟法的基本原則

r基點(diǎn)原則的篁念和特征

基本原則受述|基士原則的意義

I基點(diǎn)原則的分類

r當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則的含義

當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則｛當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則的內(nèi)容

r我國器論原則的含義

舞論原則］我國鮮％原則的內(nèi)容

艮

事處分原則的含義和內(nèi)容

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處分原政處分原則馬國奸預(yù)的關(guān)系

心

?！阜ㄖ髟~觸誰觸功能

尹注冊照復(fù)成法受醯原則的內(nèi)容

一

基

Ti-一原則的適用

.W「唬實(shí)信用原則的含義

波實(shí)名再耍則t波實(shí)信電原則的主要內(nèi)容

r檢壹生督原則的含義

爸查臣瞥原則1性至生瞥原則的內(nèi)容

I「亶接宮運(yùn)原則的含義

'直接官亙五三汁直接i同五則的內(nèi)容

【知識(shí)框架】

【重點(diǎn)難點(diǎn)歸納】

一、基本原則概述

1.基本原則的概念和特征

(1)民事訴訟法的基本原則，是指貫穿在民事訴訟的整個(gè)過程中，或者在重要的訴

訟階段，對(duì)民事訴訟活動(dòng)起指導(dǎo)作用的根本性準(zhǔn)則。

(2)民事訴訟法基本原則的特征：

①根本性。民事訴訟法的基本原則是制定其他各項(xiàng)具體程序、制度、規(guī)則的基礎(chǔ)，

其他各項(xiàng)具體程序、制度、規(guī)則是基本原則的具體化。其他各項(xiàng)具體程序、制度和規(guī)范不

得與基本原則相抵觸、相沖突。

②抽象性。民事訴訟法并不具體規(guī)定訴訟參與人的權(quán)利義務(wù)而是對(duì)基本問題的高度

概括和抽象。

③宏觀指導(dǎo)性。民事訴訟法的基本原則對(duì)整個(gè)民事訴訟法的實(shí)施具有高度的涵蓋性,

對(duì)所有民事訴訟法律關(guān)系的主體進(jìn)行訴訟活動(dòng)具有宏觀指導(dǎo)作用。

2.基本原則的意義

民事訴訟基本原則的意義主要包括以下三個(gè)方面：

(1)有利于準(zhǔn)確理解我國的民事訴訟法

學(xué)習(xí)和掌握基本原則，有助于完整、準(zhǔn)確地理解我國民事訴訟各項(xiàng)程序制度的內(nèi)在含

義，真正把握民事訴訟法的立法精神、指導(dǎo)民事訴訟主體在具體的訴訟過程中貫徹執(zhí)行民

事訴訟法6

(2)有利于人民法院正確行使審判權(quán)

理解并掌握基本原則，有助于審判人員正確地理解民事訴訟法和準(zhǔn)確地認(rèn)定案情和適

用法律，減少錯(cuò)案發(fā)生的可能。

(3)有利于正確處理實(shí)踐中出現(xiàn)的新問題

對(duì)于司法實(shí)踐中遇到法律條文沒有明確規(guī)定的情況時(shí)，只有依照基本原則的精神去解

決民事審判實(shí)踐中出現(xiàn)的新問題。

3.基本原則的分類

通常將這些基本原則分為兩大類：

(1)根據(jù)憲法原則，參照《人民法院組織法》的有關(guān)規(guī)定制定的基本原則，這些原

則包括，民事案件的審判權(quán)由人民法院行使原則：人民法院依法對(duì)民事案件進(jìn)行獨(dú)立審判

原則等。

(2)根據(jù)民事訴訟的特殊規(guī)律和要求制定的基本原則，反映了民事訴訟的特殊性，

只適用于民事訴訟。包括：辯論原則、處分原則等，這些是民事訴訟法的特有原則，因此

又簡稱特有原則。

二、當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原貝！

1.當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則的含義

《民事訴訟法》第8條規(guī)定：”民事訴訟當(dāng)事人有平等的訴訟權(quán)利。人民法院審理民事

窠件，應(yīng)當(dāng)保障和便利當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利，對(duì)當(dāng)事人在適用法律上一律平等?！?/p>

2.當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則的內(nèi)容

(1)當(dāng)事人享有平等的訴訟權(quán)利

民事訴訟當(dāng)事人不論是自然人還是法人或其他組織，均享有平等的訴訟權(quán)利，平等地

享有訴訟權(quán)利和承擔(dān)訴訟義務(wù)。

（2）人民法院有責(zé)任保障和便利當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利

人民法院審理民事案件，保障和便利當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利是人民法院審判民事案件的

職責(zé)。保障和便利當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利，就是在當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利存在實(shí)際困難時(shí)，人

民法院應(yīng)當(dāng)盡量創(chuàng)造條件，提供方便，使其訴訟權(quán)利有可能實(shí)現(xiàn)。

（3）對(duì)當(dāng)事人在適用法律上一律平等

對(duì)當(dāng)事人在適用法律上一律平等，既是保護(hù)當(dāng)事人具體的合法權(quán)益的需要，也是我國

社會(huì)主義法制原則的根本要求。

三、辯論原則

1.我國辯論原則的含義

《民事訴訟法》第12條規(guī)定：“人民法院審理民事案件時(shí)，當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行辯論?！?/p>

2.我國辯論原則的內(nèi)容

辯論原則的主要內(nèi)容包括以下幾個(gè)方面；

（1）辯論原則建立在雙方當(dāng)事人平等的基礎(chǔ)上

民事訴訟雙方當(dāng)事人具有平等的法律地位，法律地位的平等，決定了雙方訴訟權(quán)利的

平等。法律地位和訴訟權(quán)利的平等性，為當(dāng)事人充分的行使辯論權(quán)提供了基礎(chǔ)。

（2）辯論的內(nèi)容廣泛

民事訴訟中，當(dāng)事人可以就實(shí)體爭議問題進(jìn)行辯論，也可以就程序問題進(jìn)行辯論；可

以就案件事實(shí)進(jìn)行辯論，也可以就有關(guān)證據(jù)的真?zhèn)芜M(jìn)行辯論：可以就某一事實(shí)的認(rèn)定進(jìn)行

辯論，也可以就有關(guān)法律的適用進(jìn)行辯論。

（3）辯論原則適用于民事訴訟的全過程

辯論原則不僅在第一審程序中適用，而且在第二審程序、審判監(jiān)督程序中也同樣適用。

辯論原則貫穿于從起訴到訴訟終結(jié)的全過程。

（4）辯論的方式可以是n頭辯論也可是書面辯論

當(dāng)事人行使辯論權(quán)，既可以以書狀方式進(jìn)行，也可以通過口頭的方式進(jìn)行，還可以通

過依法提出某種異議的方式（例如管轄權(quán)異議）進(jìn)行辯論。此外，當(dāng)事人的辯論既可以表

現(xiàn)為前述的主動(dòng)明示行為，也可以表現(xiàn)為被動(dòng)默示行為即對(duì)相對(duì)方主張的承認(rèn)或者默認(rèn)。

3.辯論原則與辯論主義的區(qū)別

辯論主義是西方國家普遍采用的民事訴訟立法指導(dǎo)原則，法院的裁判應(yīng)建立在當(dāng)事人

辯論的基礎(chǔ)之上。辯論主義界定了民事訴訟中法院和當(dāng)事人的基本關(guān)系。

我國民事訴訟中的辯論原則注重于規(guī)定當(dāng)事人的辯論權(quán)，體現(xiàn)的是我國職權(quán)主義模式

下對(duì)當(dāng)事人辯論權(quán)的尊重，辯論的結(jié)果與法院裁判的關(guān)系，辯論原則并未界定。因此兩者

的關(guān)鍵區(qū)別在于辯論主義是具有約束性的辯論原則，其對(duì)裁判的形式和法院的行為均具有

很強(qiáng)的約束力。

四、處分原則

1.處分原則的含義和內(nèi)容

(1)處分原則，是指民事訴訟當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)自主決定是行使還是

不行使自己享有的訴訟權(quán)利和實(shí)體權(quán)利，其處分行為受到人民法院普遍尊重的一項(xiàng)基本準(zhǔn)

則。

(2)處分原則的內(nèi)容

①處分原則以民事實(shí)體法的意思自治原則為基礎(chǔ)。

②處分的對(duì)象包括民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。

③處分原則貫穿于訴訟的全過程。無論在審判的各個(gè)階段，近是在執(zhí)行階段，當(dāng)事

人均有權(quán)處分自己的權(quán)利。

④當(dāng)事人行使處分權(quán)應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行。當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民

事權(quán)利和訴訟權(quán)利。

2.處分原則與國家干預(yù)的關(guān)系

當(dāng)事人可以在訴訟中變更、撤回和追加訴訟請求；原告可以放棄已經(jīng)提出的訴訟請求,

被告可以承認(rèn)原告提出的訴訟請求，雙方當(dāng)事人可以在民事訴訟中自行和解或達(dá)成調(diào)解協(xié)

議。但是對(duì)有損國家、社會(huì)和他人合法權(quán)益，法院認(rèn)為超出了法律允許的范圍，該處分行

為將不產(chǎn)生法律上的效力。

因此，兩者的關(guān)系是：當(dāng)事人處分權(quán)的行使對(duì)法院的審判權(quán)具有實(shí)質(zhì)的約束力，在當(dāng)

事人意思自治的領(lǐng)域內(nèi)，人民法院必須尊重當(dāng)事人的選擇，法院無權(quán)干預(yù)。法院的審判權(quán)

應(yīng)當(dāng)保障當(dāng)事人處分權(quán)的充分實(shí)現(xiàn)。

五、法院調(diào)解原則

1.法院調(diào)解的性質(zhì)與功能

(1)法院調(diào)解?，是指在訴訟過程中，在人民法院的主持下，發(fā)生爭議的雙方當(dāng)事人

自愿協(xié)商，達(dá)成協(xié)議、解決糾紛的活動(dòng)。

(2)法院調(diào)解的功能：

①有利于徹底解決糾紛。

②有利于當(dāng)事人之間關(guān)系的和諧。

③有利于提高訴訟的效率。

2.法院調(diào)解原則的內(nèi)容

(1)法院調(diào)解原則以當(dāng)事人的處分權(quán)為基礎(chǔ)，當(dāng)事人依法享有對(duì)實(shí)體權(quán)利和訴訟權(quán)

利的處分權(quán)。

(2)法院調(diào)解應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持自愿、合法原則。當(dāng)事人雙方都必須是自愿接受調(diào)解，且法

院對(duì)調(diào)解必須是依法進(jìn)行，調(diào)解的開始、調(diào)解的方式和步驟、調(diào)解的組織形式、調(diào)解協(xié)議

的形成以及調(diào)解居的送達(dá)等，都應(yīng)當(dāng)符合《民事訴訟法》的規(guī)定。

(3)調(diào)解不成，應(yīng)及時(shí)作出判決。當(dāng)事人不愿接受調(diào)解方式或經(jīng)調(diào)解無法達(dá)成協(xié)議

以及在調(diào)解書送達(dá)前反悔的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決，不能久調(diào)不決。

(4)調(diào)解普遍適用于訴訟案件的各個(gè)審判階段。調(diào)解原則廣泛適用于民事案件的各

個(gè)審判階段，在第一審程序中，開庭審理前法院可以主持調(diào)解，開庭審理辯論結(jié)束后，法

院還可以主持調(diào)解：在第二審程序、審判監(jiān)督程序中，人民法院均可以進(jìn)行調(diào)解。

3.調(diào)解原則的適用

(1)法院調(diào)解的適用范圍

下列適用民事簡易程序?qū)徖淼陌讣?，法院在開庭審理時(shí)應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解；

①婚姻家庭糾紛和繼承糾紛；

②勞務(wù)合同糾紛；

③交通事故和工傷事故引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系較為明確的損害賠償糾紛；而對(duì)其他案

件，則不應(yīng)將調(diào)解作為必經(jīng)程序：

④宅基地和相鄰關(guān)系糾紛；

⑤合伙協(xié)議糾紛；

⑥訴訟標(biāo)的額較小的糾紛。

例外：適用特別程序、督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)還債程序的案件，婚姻關(guān)系和

身份關(guān)系確認(rèn)案件以及其他依案件性質(zhì)不能進(jìn)行調(diào)解的民事案件，人民法院不予調(diào)解。這

些案件沒有調(diào)解的基礎(chǔ)和可能，當(dāng)事人對(duì)身份關(guān)系中的民事權(quán)利不能自由處分。

(2)調(diào)解的主體

人民法院調(diào)解民事案件，可以由審判員一人主持，也可以由合議庭主持，也可以邀請

與當(dāng)事人有特定關(guān)系或者與案件有一定聯(lián)系的企業(yè)事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體或者其他組織，或

者具有專門知識(shí)、特定社會(huì)經(jīng)驗(yàn)、與當(dāng)事人有特定關(guān)系并有利于促成調(diào)解的個(gè)人協(xié)助調(diào)解

工作。人民法院也可以委托上述單位或者個(gè)人對(duì)案件進(jìn)行調(diào)解，達(dá)成調(diào)解協(xié)議后，人民法

院應(yīng)當(dāng)依法予以確認(rèn)

(3)法院調(diào)解的方式

當(dāng)事人申請不公開進(jìn)行調(diào)解的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。調(diào)解時(shí)當(dāng)事人各方應(yīng)當(dāng)同時(shí)在場,

根據(jù)需耍也可以對(duì)當(dāng)事人分別做調(diào)解工作。對(duì)于矛盾較大，雙方都在場容易產(chǎn)生對(duì)立情緒,

反而不利于調(diào)解的，法官應(yīng)該分別做當(dāng)事人的調(diào)解工作。調(diào)解中，當(dāng)事人可以自行提出調(diào)

解方案，主持調(diào)解的人員也可以提出調(diào)解方案供當(dāng)事人協(xié)商時(shí)參考。

（4）關(guān)于和解協(xié)議的確認(rèn)及調(diào)解協(xié)議的效力

①關(guān)于和解協(xié)議的確認(rèn)

雙方當(dāng)事人可以自行和解。當(dāng)事人在訴訟過程中自行達(dá)成和解協(xié)議的，人民法院可以

根據(jù)當(dāng)事人的申請依法確認(rèn)和解協(xié)議制作調(diào)解書。

②關(guān)于調(diào)解協(xié)議的效力

調(diào)解書或調(diào)解協(xié)議的法律效力等同于判決書的法律效力。一方當(dāng)事人拒絕履行調(diào)解協(xié)

議內(nèi)容的，對(duì)方當(dāng)事人可以向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。

六、誠實(shí)信用原則

1.誠實(shí)信用原則的含義

誠實(shí)信用原則，又稱誠信原見，是指人民法院、當(dāng)事人及其他訴訟參與人在進(jìn)行訴訟

和審判活動(dòng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)公正、誠實(shí)和善意。

2.誠實(shí)信用原則的主要內(nèi)容

（1）誠信原則對(duì)當(dāng)事人的制約

①排除以不正當(dāng)方式形成的有利于自己的訴訟狀態(tài)。

②禁止訴訟權(quán)利的濫用。即當(dāng)事人違背訴訟權(quán)利設(shè)置的目的，假借行使訴訟權(quán)利來

達(dá)到不正當(dāng)?shù)哪康?/p>

③禁反言。在訴訟中，禁止當(dāng)事人和其他訴訟法律關(guān)系的主體作前后矛盾的陳述、

實(shí)施前后矛盾的訴訟行為。

④禁止虛假陳述。當(dāng)事人在訴訟中應(yīng)承擔(dān)真實(shí)義務(wù)，不得作虛假陳述。

（2）誠信原則對(duì)法院或法官的制約

①禁止濫用自由裁量權(quán)。法官應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律的原則和精神，公正、誠實(shí)和善意的行

使自由裁量權(quán)，不得濫用自由裁量權(quán)。

②禁止突襲性裁判。

七、檢察監(jiān)督原則

1.檢察監(jiān)督原則的含義

《民事訴訟法》第14條規(guī)定；〃人民檢察院有權(quán)對(duì)民事訴訟實(shí)行法律監(jiān)督?！?/p>

2.檢察監(jiān)督原則的內(nèi)容

①檢察機(jī)關(guān)有權(quán)監(jiān)督審判人員貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判等違法行為。

②檢察機(jī)關(guān)有權(quán)對(duì)人民法院己經(jīng)發(fā)生法律效力的民事判決、裁定、調(diào)解書依照審判

監(jiān)督程序提出檢察建議或抗訴，使錯(cuò)誤的生效裁判通過法定程序得到糾正。

③檢察機(jī)關(guān)有權(quán)對(duì)人民法院的民事執(zhí)行活動(dòng)實(shí)行法律監(jiān)督。

八、直接言詞原則

1.直接言詞原則的含義

直接言詞原則要求法官、當(dāng)事人和證人在法庭上直接接觸，法官親自聆聽當(dāng)事人的陳

述和辯論，并要求證人言辭作證，從而可以直接觀察當(dāng)事人和證人的肢體語言，直接察看

證據(jù)實(shí)際狀況，易于準(zhǔn)確掌握案件事實(shí)。

2.直接言詞原則的內(nèi)容

(1)直接原則

①在場原則。即法官、當(dāng)事人及其他訴訟參與人必須親自到庭參加庭審活動(dòng)。

②直接采證原則。即參加庭審的法官必須親自參加法庭調(diào)查，認(rèn)真聽取法庭辯論，

直接接觸案件證據(jù)。

③直接判決原則。即判決由直接參加庭審活動(dòng)的法官作出，并以庭審中接觸的證據(jù)

來認(rèn)定案件事實(shí)。

(2)言詞原則

①庭審過程中所有訴訟主體的訴訟行為都應(yīng)當(dāng)以言詞的方式進(jìn)行。

②作為認(rèn)定案件事實(shí)依據(jù)的證據(jù)，在法庭上必須以言詞陳述的方式提出，并經(jīng)訴訟

各方以言詞的方式予以調(diào)查，否見，不得作為法庭裁判的根據(jù)。

第四章民事訴訟的基本制度

兩方終割的氫

再備券事制受I我國兩密券審制的函文及其元史演變

［關(guān)于盤11有泉三吉旬的理4強(qiáng)索

C合議制的董會(huì)與功能

合議制受I臺(tái)以定的組成舒造用隹手

臺(tái)以的專線員會(huì)的關(guān)系

;巨急度的含義與作用

m謨制曳I回建的法定管彩和運(yùn)酰象

叵道的方式與程序

「公開專判制史的內(nèi)涵

公開畝乳用曳J公開擊判利曼的內(nèi)容與見外

I我三2012導(dǎo)售訂,層事訴訟法和司法安堇對(duì)至巨公開的搭運(yùn)

【知識(shí)框架】

【重點(diǎn)難點(diǎn)歸納】

一、兩審終審制度

1.兩審終審制的含義

兩審終審制是指一個(gè)民事案件經(jīng)過兩級(jí)審判后即告終結(jié)的制度。

具體包括三個(gè)方面：

(1)兩審終審制實(shí)際上是指適用于民事糾紛(爭議)案件審理的基本“訴訟”制度Q

(2)兩審終審制是指審判民事爭議案件的“基本”制度。

(3)訴訟案件經(jīng)過兩級(jí)審判且己告終結(jié)的，如果確實(shí)存在導(dǎo)致生效裁判錯(cuò)誤的法定

事由，可以提起再審。

2.我國兩審終審制的確立及其歷史演變

(1)兩審終審制的確立。1951年人民法院基本上實(shí)行三級(jí)兩審制，1954年確立了

我國統(tǒng)一的兩審終審制的司法體系。

(2)兩審終審制的演變°1979年在審級(jí)制度等基本制度上大致恢復(fù)了1954年的原

狀。1983年修訂的《人民法院組織法》也以基本相同的措辭規(guī)定了兩審終審制。1991

年增加了人民檢察院啟動(dòng)審判監(jiān)督程序的具體權(quán)限和程序，同時(shí)規(guī)定當(dāng)事人可以直接成為

啟動(dòng)再審程序的獨(dú)立主體。2007年大大增加了由當(dāng)事人啟動(dòng)再審程序的分量。2012年

修正案對(duì)當(dāng)事人申請?jiān)賹徍头ㄔ菏芾韺彶樵賹忂M(jìn)行了一些規(guī)范，同時(shí)增加和強(qiáng)化了檢察監(jiān)

督的分量和力度。

3.關(guān)于建立有限三審制的理論探索

有限三審制，是指案件在經(jīng)過兩級(jí)法院的審判后，仍可將法律問題提交作為第三審的

最高法院解決。

有關(guān)三審制的幾個(gè)基本問題：

（1）三審程序的功能，是統(tǒng)一司法、維護(hù)法律的統(tǒng)一適用與漸進(jìn)發(fā)展，而不是用于

糾正錯(cuò)誤判決或?yàn)楫?dāng)事人的私權(quán)保障提供救濟(jì)6

（2）三審程序解決的事項(xiàng)，只能是法律問題，而不審查或決定事實(shí)問題。

（3）三審程序的啟動(dòng)，原則上是由二審當(dāng)事人向最高法院提起申訴。

二、合議制度

1.合議制的概念與功能

（1）合議制是指由三名以上的審判員單數(shù)組成審判組織，代表法院對(duì)民事案件進(jìn)行

集體審理和裁判的制度。

（2）合議制度的功能

①運(yùn)用集體智慧，保證審判質(zhì)量。

②形成內(nèi)部監(jiān)督，防止個(gè)人恣意。

③平衡多元價(jià)值，分擔(dān)制度風(fēng)險(xiǎn)。

2.合議庭的組成與適用程序

（1）合議庭的組成一般是三位以上的單數(shù)審判員。職業(yè)合議庭全部由職業(yè)法官組成;

混合合議庭由職業(yè)法官與人民陪審員共同組成，但不能全部由陪審員組成。

（2）混合合議庭只能適用于第一審普通程序。職業(yè)合議庭則可適用于所有其他合議

制審判程序。

3.合議庭與審判委員會(huì)的關(guān)系

在我國，形式上的審判組織只有合議庭和獨(dú)任庭，但在實(shí)質(zhì)上行使審判權(quán)的還有審判

委員會(huì)。從法律文本來看，審判委員會(huì)的角色只是監(jiān)督者和指導(dǎo)者，只是“討論”而并不決

定案件，即使對(duì)案件作出決定，也沒有法律規(guī)定合議庭必須服從。但實(shí)踐中的普遍做法恰

恰與之相反，審判委員會(huì)不僅要對(duì)案件作出決定，而且該決定合議庭必須服從，并且審判

委員會(huì)的決定仍然要以合議庭的名義對(duì)外公布。

三、回避制度

1.回避制度的含義與作用

(1)回避制度，是指審判人員和其他有關(guān)人員，在具有法律規(guī)定不宜參加案件審理

或有關(guān)訴訟活動(dòng)的情形時(shí)，退出案件審理活動(dòng)或有關(guān)訴訟活動(dòng)的制度。

(2)回避制度的最重要意義在于保證案件的公正審理6其次，在于增加裁判的正當(dāng)

性。此外，回避制度也是一種平衡價(jià)值沖突的技術(shù)設(shè)置。

2.回避的法定情形和適用對(duì)象

(1)回避的情形

①是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬。

②與本案有利害關(guān)系。

③擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人、翻譯人員。

④與本案當(dāng)事人、訴訟代理人有其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件公正審理的。

⑤審判人員接受當(dāng)事人、訴訟代理人請客送禮，或者違反規(guī)定會(huì)見當(dāng)事人、訴訟代

理人的，當(dāng)事人有權(quán)要求他們回避。

(2)回避對(duì)象：審判人員(包括審判員和人民陪審員)、書記員、翻譯人員、鑒定人、

勘驗(yàn)人、執(zhí)行員等。

3.回避的方式與程序

(1)回避的方式包括自行回避、申請回避和強(qiáng)制回避。當(dāng)事人申請回避，可采用口

頭或書面兩種方式。

(2)程序

①提出回避申請的時(shí)間：當(dāng)事人提出回避申請，應(yīng)在案件開始審理時(shí)提出，也可以

在法庭辯論終結(jié)前提出。

②回避的決定權(quán)和決定程序：院長擔(dān)任審判長時(shí)的回避，由審判委員會(huì)決定；審判

人員的回避，由院長決定；其他人員的回避，由審判長決定。

③回避的法律后果：

a.人民法院作出是否回避的決定前，除案件需要采取緊急措施，如財(cái)產(chǎn)保全措施之

外，被申請回避的人員應(yīng)當(dāng)暫時(shí)停止參與本案的工作。

b.人民法院決定同意回避申請的，被申請回避的人員退出本案的審理或訴訟；人民

法院決定駁回回避申請的，被申請回避的人員恢復(fù)本案的工作。

c.當(dāng)事人對(duì)回避決定申請復(fù)議的，復(fù)議期間，被申請回避的人員，不停止參與本案

的工作。

四、公開審判制度

1.公開審判制度的內(nèi)涵

公開審判制度，是指人民法院審理民事案件，除法律規(guī)定的特殊情形外，審判過程和

結(jié)果應(yīng)當(dāng)向社會(huì)公開。

公開審判制度在客觀上有助于將審判活動(dòng)置于社會(huì)公眾的監(jiān)督之下；主觀上有助于增

加審判的正當(dāng)性和審判結(jié)果的社會(huì)接納度。促使當(dāng)事人在社會(huì)公眾的監(jiān)督之下，真實(shí)陳述

事實(shí)和正當(dāng)行使權(quán)利。也是向社會(huì)公眾進(jìn)行法制教育的過程。

2.公開審判制度的內(nèi)容與例外

（1）公開審判制度客體上包括案件審理過程的公開和審判結(jié)果的公開，而評(píng)議過程

一律不公開；主體上包括向群眾公開和向社會(huì)公開。

（2）例外情況

①涉及國家秘密的案件；

②涉及個(gè)人隱私的案件；

③人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請，決定不公開審理的離婚案件和涉及商業(yè)秘密的案件。

3.我國2012年修訂的《民事訴訟法》和司法改革對(duì)審判公開的推進(jìn)

公眾可以查閱發(fā)生法律效力的判決書、裁定書，但涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱

私的內(nèi)容除外。裁定書應(yīng)當(dāng)寫明裁定結(jié)果和作出該裁定的理由Q最高人民法院則在審理過

程公開、裁判結(jié)果公開、執(zhí)行信息公開三方面進(jìn)行了全面推進(jìn)，簡稱“三公開”。最高人民

法院已設(shè)立人民法院裁判文書網(wǎng)，全國各級(jí)人民法院的裁判文書將逐級(jí)推進(jìn)，全面上網(wǎng)。

第二編訴訟主體

第五章民事司法權(quán)概述

艮「民事司法發(fā)的援念

事司法取能管轄權(quán)

司

法［可訴性的積極要作

n1良事明金曲可訴式可訴性的消極要停

察

述「司法最券救濟(jì)原則

/F外健紛會(huì)徑的芍法吉登機(jī)］湃外修紛遂徑的司法吉量

【知識(shí)框架】

【重點(diǎn)難點(diǎn)歸納】

一、民事司法權(quán)的概念

民事司法權(quán)是指人民法院民事司法權(quán)，包括審理、裁判、調(diào)解、執(zhí)行民事案件的職能

和權(quán)限。

二、司法職能管轄權(quán)

民事司法職能管轄即受案范圍，是指人民法院受理民事訴訟的范圍，。

三、民事糾紛的可訴性

民事糾紛的可訴性，又稱民事糾紛的可司法性，是指某一糾紛適宜并能夠進(jìn)人司法管

轄范圍的屬性，用于界定一國確定司法職能管轄范圍的條件、標(biāo)準(zhǔn)或考量因素。

1.可訴性的積極要件

(1)爭議性。爭議性是指當(dāng)事人之間存在可提交法院裁判的利益紛爭和對(duì)抗主張。

(2)民事性。民事爭議是發(fā)生在平等主體之間的民事爭議和非平等主體之間因從事

民事行為而發(fā)生的爭議。

(3)法律性。涉及訴訟標(biāo)的的裁判要件合乎法律規(guī)定。

（4）權(quán)利保護(hù)的必要性。要求爭議的解決仍有實(shí)際意義。

2.可訴性的消極要件

（1）司法權(quán)的合意排除，即訴外途徑作為替代程序。

（2）司法權(quán)的事后介入，即訴外途徑作為前置程序Q

（3）重復(fù)起訴的法定禁止。

（4）特殊案件的禁訴期間。例如，女方在懷孕期間、分娩后1年內(nèi)或中止妊娠后6

個(gè)月內(nèi)，男方不得提出離婚。

四、訴外解紛途徑的司法審查權(quán)

1.司法最終救濟(jì)原則

（1）解紛途徑的啟動(dòng)，遵循三個(gè)準(zhǔn)則：

a.司法管轄兜底：

b.司法管轄權(quán)優(yōu)先原則；

c.窮盡前置性訴外救濟(jì)原則。

（2）訴外解紛結(jié)果，實(shí)行司法最終審查原則。

（3）解紛途徑的終結(jié)，遵行司法終局性原則。

2.訴外解紛途徑的司法審資

主要集中在人民法院對(duì)人民調(diào)解委員會(huì)、仲裁委員會(huì)、勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁機(jī)構(gòu)等社會(huì)

救濟(jì)途徑的民事糾紛處理結(jié)果進(jìn)行司法審查。

（1）訴外調(diào)解協(xié)議的司法審查

①人民調(diào)解與司法的關(guān)系

a.在案件受理范圍上，人民調(diào)解委員會(huì)有權(quán)對(duì)各類民間糾紛進(jìn)行調(diào)解，但在主體范

圍上限于一方當(dāng)事人為公民的案件。

b.在程序啟動(dòng)權(quán)上，人民調(diào)解并非民事訴訟的必經(jīng)階段，調(diào)解程序可以應(yīng)一方當(dāng)事

人或雙方當(dāng)事人的申請啟動(dòng)，也可以由調(diào)解委員會(huì)征得雙方當(dāng)事人同意主動(dòng)調(diào)解。

c.在法律效力上，經(jīng)人民調(diào)解委員會(huì)調(diào)解達(dá)成的調(diào)解協(xié)議，具有法律約束力；雙方

當(dāng)事人可以向人民法院申請司法確認(rèn)；經(jīng)法院依法確認(rèn)有效的調(diào)解協(xié)議可作為申請法院強(qiáng)

制執(zhí)行的債權(quán)文書。

d.在事后救濟(jì)機(jī)制上，當(dāng)事人可以就人民調(diào)解協(xié)議向人民法院提起訴訟。

②訴外調(diào)解協(xié)議的司法確認(rèn)

通過人民調(diào)解等途徑達(dá)成調(diào)解的，可自調(diào)解協(xié)議生效之日起30日內(nèi)，雙方當(dāng)事人共

同向調(diào)解組織所在地基層人民法院申請司法確認(rèn)。

（2）商事仲裁裁決的司法審查

經(jīng)合法成立的仲裁機(jī)構(gòu)（仲裁委員會(huì)）作出的仲裁裁決是終局的，具有既判力和強(qiáng)制

執(zhí)行力，除非按照法律明確規(guī)定的司法審查標(biāo)準(zhǔn)和審查程序判定仲裁裁決存在撤銷或不予

執(zhí)行的法定情形。

①在受案范圍上，商事仲裁管轄權(quán)明確限定在平等主體之間的財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛。

②在程序啟動(dòng)權(quán)上，二者的關(guān)系是由糾紛當(dāng)事人自己選擇“或裁或?qū)彙薄?/p>

③在法律效力和司法保障方面，仲裁裁決具有拘束力、既判力和執(zhí)行力。

④在救濟(jì)途徑上，法院保留了對(duì)仲裁裁決的司法審查權(quán)，當(dāng)事人可通過申請撤銷裁

決（積極途徑）或申請不予執(zhí)行仲裁裁決（消極途徑）謀求對(duì)仲裁結(jié)果的司法審查和事后

救濟(jì)。

（3）勞動(dòng)爭議仲裁的司法審查

勞動(dòng)仲裁與司法之間的關(guān)系表現(xiàn)在；

①在受案范圍方面，勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)管轄權(quán)范圍很窄，只管轄中國境內(nèi)的用人

單位與勞動(dòng)者發(fā)生的勞動(dòng)爭議，對(duì)包括典型民商事糾紛在內(nèi)的其他爭議沒有管轄權(quán)。

②在程序啟動(dòng)權(quán)上，勞動(dòng)爭議實(shí)行“先裁后審”，即勞動(dòng)爭議仲裁是解決勞動(dòng)爭議的必

經(jīng)程序，也是提起訴訟的前置程序，不經(jīng)仲裁而直接起訴的案件法院不予受理。

③在仲裁裁決的效力與救濟(jì)途徑方面，分為兩大類：

a.對(duì)包括追索勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金的小額爭議，以及因執(zhí)

行國家的勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)在工作時(shí)間、休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)等方面發(fā)生的爭議的仲裁裁決為終局

裁決，自作出之日起發(fā)生法律效力。

b.其他勞動(dòng)爭議案件，仲裁裁決沒有終局效力。

第六章初審管轄權(quán)

（（■管到藥啜念

我印士義）管運(yùn)朝曳母系

管若提述聲一：詈鰭的分類

1〔確定菅轉(zhuǎn)權(quán)的原則和標(biāo)準(zhǔn)

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級(jí)別管道專門考理

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