【中級會計(jì)職稱考試】經(jīng)濟(jì)法強(qiáng)化提高班講義(李玉華主講)05合同法律制度

第五章合同法律制度

第01講合同法律制度概述、合同的訂立

第一節(jié)合同法律制度概述

一、合同的概念和分類

合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事

權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

按照不同的標(biāo)準(zhǔn)可以將合同劃分成不同的類型，合同主要有以下分類：

1.以法律、法規(guī)是否對其名稱做出明確規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)，分為有名合同和無

名合同。有名合同是指法律設(shè)有規(guī)范，并賦予一定名稱的合同。無名合同是

指法律尚未特別規(guī)定，也未賦予一定名稱的合同；

2.按照除雙方意思表示一致外，是否尚需交付標(biāo)的物才能成立為標(biāo)準(zhǔn)，

分為諾成合同與實(shí)踐合同。諾成合同是指當(dāng)事人的意思表示一致即成立的合

同，如I：買賣合同。實(shí)踐合同是指除當(dāng)事人的意思表示一致以外，尚須交付

標(biāo)的物或完成其他給付才能成立的合同；

3.按照法律、法規(guī)是否要求具備特定形式和手續(xù)為標(biāo)準(zhǔn)，分為要式合同

和不要式合同。要式合同是指法律或當(dāng)事人要求必須具備一定形式的合同。

不要式合同即法律或當(dāng)事人不要求必須具備一定形式的合同。

［U講義編號N0DE01189000050100000101：針對本講義提問］

4.按照雙方是否互負(fù)給付義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)，分為雙務(wù)合同和單務(wù)合同。雙務(wù)

合同是雙方當(dāng)事人互負(fù)給付義務(wù)的合同，如買賣、租賃、承攬等合同。單務(wù)

合同是只有一方當(dāng)事人負(fù)給付義務(wù)的合同，如贈予合同。

5.按照當(dāng)事人權(quán)利的獲得是否支付代價為標(biāo)準(zhǔn)，分為有償合同與無償合

同。有償合同是指當(dāng)事人一方享有合同規(guī)定的權(quán)益，須向?qū)Ψ疆?dāng)事人償付相

應(yīng)代價的合同，如買賣、租賃等合同。無償合同是指當(dāng)事人一方享有合同規(guī)

定的權(quán)益，不必向?qū)Ψ疆?dāng)事人償付相應(yīng)代價的合同，如贈予合同。

6.以合同相互間的主從關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，分為主合同與從合同。凡不以他種

合同的存在為前提即能獨(dú)立存在的合同為主合同。而必須以他種合同的存在

為前提，自身不能獨(dú)立存在的合同為從合同。

《合同法》規(guī)定：“其他法律對合同另有規(guī)定的，依照其規(guī)定”，“本

法分則或者其他法律沒有明確規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參

照本法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定”，說明《合同法》也承認(rèn)無名合

同和其他特別法上的債權(quán)合同。

［。講義編號N0DE01189000050100000102：針對本講義提問］

二、合同法的調(diào)整范圍和基本原則

（-）合同法的調(diào)整范圍

合同法，即有關(guān)合同的法律規(guī)范的總稱，是調(diào)整平等主體之間商品交換

關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

合同法調(diào)整的范圍包括：

（1）平等主體之間的民事關(guān)系。

（2）法人、其他組織之間的經(jīng)濟(jì)合同關(guān)系，同時還包括自然人之間的買

賣、租賃、借貸、贈與等合同關(guān)系。

（3）在政府機(jī)關(guān)參與的合同中，政府機(jī)關(guān)作為平等的主體與對方簽訂合

同時適用《合同法》的規(guī)定。

（4）其他法律對合同另有規(guī)定的，依照其規(guī)定；其他法律沒有明文規(guī)定

的合同，適用《合同法》總則的規(guī)定。

但是，涉及婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，不屬于《合同法》

調(diào)整的范圍。中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位

等組織（以下稱用人單位）與勞動者之間，以及國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會

團(tuán)體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者之間建立勞動關(guān)系，訂立、履行、變更、

解除或者終止勞動合同，適用《勞動合同法》。

講義編號N0DE01189000050100000103：針對本講義提問］

（二）合同法的基本原則

合同法的基本原則是合同當(dāng)事人在合同活動中應(yīng)當(dāng)遵守的基本準(zhǔn)則，也

是人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)在審理、仲裁合同糾紛時應(yīng)當(dāng)遵循的原則。我國《合

同法》規(guī)定了以下基本原則：平等原則、自愿原則、公平原則、誠實(shí)信用原則和遵

守法律，不得損害社會公共利益原則。

［u講義編號N0DE01189000050100000104：針對本講義提問］

第二節(jié)合同的訂立

合同的訂立是指兩個或兩個以上的當(dāng)事人，依法就合同的主要條款經(jīng)過

協(xié)商一致達(dá)成協(xié)議的法律行為。

合同當(dāng)事人可以是自然人，也可以是法人或者其他組織，但都應(yīng)當(dāng)具有

與訂立合同相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當(dāng)事人也可以依法委托代

理人訂立合同。

一、合同訂立的形式

《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同有書面形式、口頭形式和其他形式。

（一）書面形式

書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子

數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。法律、行政法規(guī)

規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)

當(dāng)采用書面形式。

［j講義編號N0DE01189000050100000105：針對本講義提問］

【考題-判斷題】（2014年）王某與吳某通過電子郵件簽訂的化妝品買

賣合同屬于書面形式的合同。（）

會隱藏答案

『正確答案』J

『答案解析』書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、

傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

［―講義編號NODEO1189000050100000106：針對本講義提問］

（二）口頭形式

口頭形式是指當(dāng)事人雙方就合同內(nèi)容面對面或以通訊設(shè)備交談達(dá)成協(xié)

議。

（三）其他形式

除了書面形式和口頭形式，合同還可以其他形式成立。法律沒有列舉具

體的“其他形式”，但可以艱據(jù)當(dāng)事人的行為或者特定情形推定合同的成立。

這種形式的合同可以稱為默示合同，指當(dāng)事人未用語言或文字明確表示意見,

而是根據(jù)當(dāng)事人的行為表明其已經(jīng)接受或在特定的情形下推定成立的合同。

［。講義編號N0DE01189000050100000107：針對本講義提問］

二、合同格式條款

（-）格式條款的概念

格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方

協(xié)商的條款。當(dāng)事人采用格式條款訂立合同時，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵

循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。

（二）《合同法》對格式條款的適用限制

1.提供格式條款一方的義務(wù)

提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并

采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求,

對該條款予以說明。

講義編號N0DE01189000050100000108：針對本講義提問］

2.格式條款無效的情形

（1）提供格式條款的一方免除其責(zé)任，加重對方責(zé)任，排除對方主要權(quán)

利的條款無效。

（2）格式條款具有《合同法》第52條規(guī)定的情形時無效，即一方以欺

詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者

第三人的利益；以合法形式奄蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、

行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

（3）格式條款具有《合同法》第53條規(guī)定的情形時無效，即有造成對

方人身傷害的免責(zé)條款；有因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的免責(zé)條款。

3.對格式條款的解釋

對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條

款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋；格式條款

和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

講義編號N0DE01189000050100000109：針對本講義提問］

【例題?多選題】根據(jù)《合同法》規(guī)定，合同格式條款的使用必須合法,

否則格式條款無效。下列各項(xiàng)中，屬于無效格式條款的有（）。

A.損害社會公共利益的珞式條款

B.違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的格式條款

C.有兩種以上解釋的格式條款

D.以合法形式掩蓋非法目的的格式條款

公隱藏答案

『正確答案」ABD

「答案解析」本題考核法律對格式條款的適用限制，ABD都是無效格式條

款?！逗贤ā返?0條規(guī)定：格式條款具有本法第五十二條和第五十三

條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排

除對方主要權(quán)利的，該條款無效。第52條規(guī)定：有下列情形之一的，合

同無效：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）

惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法

目的；（4）損害社會公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)

定。第53條規(guī)定：合同中的下列免責(zé)條款無效：（1）造成對方人身傷

害的；（2）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的，

講義編號N0DE01189000050100000110：針對本講義提問］

【考題-多選題】（2012年）根據(jù)《合同法》的規(guī)定，提供格式條款一

方擬訂的下列格式條款中，屬于無效的有（）。

A.內(nèi)容理解發(fā)生爭議的珞式條款

B.排除對方主要權(quán)利的珞式條款

C.以合法形式掩蓋非法目的的格式條款

D.造成對方人身傷害得以免責(zé)的格式條款

公隱藏答案

『正確答案』BCD

r答案解析』本題考核珞式條款。格式條款具有“合同無效情形與免責(zé)

條款無效情形”的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、

排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。合同中的下列免責(zé)條款無效：（1）

造成對方人身傷害的；（2）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。

［。講義編號N0DE01189000050100000111：針對本講義提問］

三、合同訂立的方式

根據(jù)《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人采取要約、承諾方式訂立合同。

（―）要約

要約是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出合同條件，希

望對方當(dāng)事人接受的意思表示。發(fā)出要約的當(dāng)事人稱為要約人，要約所指向

的對方當(dāng)事人則稱為受要約人。

1.要約應(yīng)具備的條件

（1）內(nèi)容具體確定。發(fā)出要約的目的在于訂立合同，要約人必須是能夠

確定的；受要約人一般也是特定的，但在一些場合，要約人也可以向不特定

人發(fā)出要約。

要約的內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條件，包括主要條款，如標(biāo)

的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、地點(diǎn)和方式等，一經(jīng)受要約人承

諾，合同即可成立。

（2）必須是特定人所為的意思表示。要約是要約人向相對人（受要約人）

所作出的含有合同條件的意思表示，旨在得到受要約人的承諾并成立合同，

只有要約人是特定的人，受要約人才能對之承諾。

（3）要約必須向相對人發(fā)出。要約必須經(jīng)過相對人的承諾才能成立合同,

因此要約必須是要約人向相對人發(fā)出的意思表示。相對人一般為特定的人，

但在特殊情況下，對不特定的人作出又不妨礙要約所達(dá)目的時，相對人也可

以是不特定人。

（4）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。要約是一種法律

行為，要約人發(fā)出的要約的內(nèi)容必須能夠表明：如果對方接受要約，合同即告

成立。

【舉例】甲向乙發(fā)出一封電報稱：現(xiàn)有100噸白糖，每噸售價2000元，

如有意購買，請于6月1日前到我廠提貨。該電報是否屬于要約？

r答案解析』甲向乙發(fā)出的電報，內(nèi)容具體確定，是一份向特定人發(fā)出

的要約，其相對人乙是特定的。

［u講義編號N0DE01189000050100000112：針對本講義提問］

2.要約邀請

要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請與要約不同,

要約是一個一經(jīng)承諾就成立合同的意思表示；而要約邀請的目的則是邀請他

人向自己發(fā)出要約，自己如果承諾才成立合同。要約邀請?zhí)幱诤贤臏?zhǔn)備階

段，沒有法律約束力?！逗贤ā芬?guī)定，寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公

告、招股說明書等都屬于要約邀請，商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為

要約。

［」講義編號N0DE01189000050100000113：針對本講義提問］

【考題?單選題】（2013年）甲公司以招標(biāo)方式采購一套設(shè)備，向包括

乙公司在內(nèi)的十余家廠商發(fā)出招標(biāo)書，招標(biāo)書中包含設(shè)備性能、規(guī)格、品質(zhì)、

交貨日期等內(nèi)容。乙公司向甲公司發(fā)出了投標(biāo)書。甲公司在接到乙公司及其

他公司的投標(biāo)書后，通過決標(biāo)，最后決定乙公司中標(biāo)，并向乙公司發(fā)出了中

標(biāo)通知書，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于發(fā)出要約的行為是（）o

A.甲公司發(fā)出招標(biāo)書

B.乙公司向甲公司發(fā)出投標(biāo)書

C.甲公司對所有標(biāo)書進(jìn)行決標(biāo)

D.甲公司向乙公司發(fā)出中標(biāo)通知書

會隱藏答案

f正確答案』B

［答案解析］本題考核要約應(yīng)具備的條件。要約應(yīng)具備的條件有：內(nèi)容

具體確定；必須是特定人所為的意思表示；要約必須向相對人發(fā)出；表

明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。寄送的價目表、拍賣

公告、招標(biāo)公告、招股說明書等都屬于要約邀請，因此只有選項(xiàng)B符合

題目條件。

［Q講義編號NODEO1189000050100000114：針對本講義提問］

【考題?單選題】（2012年）要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意

思表示。根據(jù)《合法法》的規(guī)定，下列情形中，不屬于發(fā)出要約邀請的是（）0

A.甲公司向數(shù)家貿(mào)易公司寄送價目表

B.乙公司通過報刊發(fā)布招標(biāo)公告

C.丙公司在其運(yùn)營中的咖啡自動售貨機(jī)上載明“每杯一元”

D.丁公司向社會公眾發(fā)布招股說明書

公隱藏答案

『正確答案」C

「答案解析」本題考核要約邀請。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、

招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。

講義編號N0DE01189000050100000115：針對本講義提問］

【舉例】某化妝品廣告稱：水晶四季是引進(jìn)日本全新技術(shù)專業(yè)除皺消眼

袋組合，能有效消除眼袋、黑眼圈及周圍暗沉。咨詢訂購熱線64986666,免

費(fèi)送貨。該廣告屬于要約還是要約邀請？

『答案解析』這是一個要約邀請，目的是希望他人向自己發(fā)出訂合同的

要約。

［”講義編號N0DE01189000050100000116：針對本講義提問］

3.要約生效時間

要約到達(dá)受要約人時生效。

采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該

數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；

未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視

為到達(dá)時間。

要約到達(dá)受要約人，并不是指要約一定實(shí)際送達(dá)到受要約人或者其代理

人手中，要約只要送達(dá)到受要約人通常的地址、住所或者能夠控制的地方（如

信箱等）即為送達(dá)。反之，即使在要約送達(dá)受要約人之前受要約人已經(jīng)知道

其內(nèi)容，要約也不生效。

［u講義編號N0DE01189000050100000117：針對本講義提問］

4.要約的效力

要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的約束，不得隨意撤銷或?qū)σs加以

限制、變更和擴(kuò)張。

受要約人在要約生效時即取得承諾的權(quán)利，即取得了依其承諾而成立合

同的法律地位，所以受要約人可以承諾，也可以不承諾。

5.要約的撤回、撤銷與失效

要約撤回是指要約在發(fā)出后、生效前，要約人使要約不發(fā)生法律效力的

意思表示。

撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要

約人。

要約撤銷是指要約人在要約生效后、受要約人承諾前，使要約喪失法律

效力的意思表示。

撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。

法律規(guī)定了兩種不得撤綃要約的情形：

（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；

（2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)

備工作。

［s講義編號N0DE01189000050100000118：針對本講義提問］

【考題?單選題】（2014年）甲公司于7月1日向乙公司發(fā)出要約，出

售一批原材料，要求乙公司在1個月內(nèi)做出答復(fù)。該要約于7月2日到達(dá)乙

公司。當(dāng)月，因市場行情變化，該種原材料市場價格大幅上升，甲公司擬撤

銷該要約。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列關(guān)于甲公司能否撤銷要約的表述中,

正確的是（）。

A.不可以撤銷該要約，因該要約確定了承諾期限

B.可以撤銷該要約，撤銷通知在乙公司發(fā)出承諾通知之前到達(dá)乙公司即

可

C.可以撤銷該要約，撤哨通知在承諾期限屆滿前到達(dá)乙公司即可

D.可以撤銷該要約，撤銷通知在乙公司發(fā)出承諾通知之前發(fā)出即可

公隱藏答案

『正確答案」A

『答案解析』要約人確定了承諾期限的要約不可撤銷，選項(xiàng)A正確。

［…講義編號N0DE01189000050100000119：針對本講義提問］

要約失效是指要約喪失法律效力，即要約人與受要約人均不再受其約束,

要約人不再承擔(dān)接受承諾的義務(wù)，受要約人也不再享有通過承諾使合同得以

成立的權(quán)利。《合同法》規(guī)定了要約失效的情形：

（1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人。

（2）要約人依法撤銷要約。

（3）承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾。

（4）受要約人對要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更。

講義編號NODEO1189000050100000120：針對本講義提問］

【考題?單選題】（2014年）2012年10月8口，甲廠向乙廠發(fā)函稱其

可提供X型號設(shè)備，請乙報價。10月10日乙廠復(fù)函表示愿以5萬元購買一臺，

甲廠10月12日復(fù)函稱每臺吩格6萬元，10月30日前回復(fù)有效。乙廠于10

月19日復(fù)函稱愿以5.5萬元購買一臺，甲廠收到后未作回復(fù)。后乙廠反悔，

于10月26日發(fā)函稱同意甲廠當(dāng)初6萬元的報價。下列關(guān)于雙方往來函件法

律性質(zhì)的表述中，不符合《合同法》的規(guī)定的是（）。

A.甲廠10月8日的發(fā)函為要約邀請

B.乙廠10月10日的復(fù)函為要約

C.甲廠10月12日的復(fù)函為反要約

D.乙廠10月26日的發(fā)函為承諾

公隱藏答案

［正確答案』D

『答案解析』受要約人對要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更。發(fā)生這種情況即

為反要約，反要約是一個新的要約，提出反要約就是對原要約的拒絕，

使原要約失去效力，原要約人不再受該要約的約束。

［―講義編號N0DE01189000050100000121：針對本講義提問］

（二）承諾

承諾是受要約人同意要約的意思表示。

1.承諾應(yīng)當(dāng)具備的條件

（1）承諾必須由受要約人做出。如由代理人做出承諾，則代理人須有合

法的委托手續(xù)。

（2）承諾必須向要約人做出。

（3）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。

（4）承諾必須在有效期限內(nèi)做出。

［?講義編號NODEO1189000050100000122：針對本講義提問］

2.承諾的方式

承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式做出，通知的方式可以是口頭的，也可以是書面

的。

一般來說，如果法律或要約中沒有規(guī)定必須以書面形式表示承諾，當(dāng)事

人就可以口頭形式表示承諾。

根據(jù)交易習(xí)慣或當(dāng)事人之間的約定，承諾也可以不以通知的方式，而以

通過實(shí)施一定的行為或以其他方式做出。

如果要約人在要約中規(guī)定承諾需用特定方式的，只要該種方式不為法律

所禁止或不屬于在客觀上根本不可能，承諾人在做出承諾時就必須符合要約

人規(guī)定的承諾方式。

13講義編號N0DE01189000050100000123：針對本講義提問］

3.承諾的期限

承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。

要約以信件或者電報做出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)

之日開始計(jì)算。

信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。

要約以電話、傳真等快速通訊方式做出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約

人時開始計(jì)算。

要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：

（1）要約以對話方式做出的，應(yīng)當(dāng)即時做出承諾，但當(dāng)事人另有約定的

除外；

（2）要約以非對話方式做出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。

受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾

有效的以外，為新要約。

受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達(dá)要約人，

但因其他原因承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約

人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

［-講義編號NODEO1189000050100000124：針對本講義提問］

4.承諾的生效

承諾通知到達(dá)要約人時生效。

承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求做出承諾的行為時生

效0

采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時間同上述要約到達(dá)時間的

規(guī)定相同。

承諾也可以撤回。承諾的撤回是指受要約人阻止承諾發(fā)生法律效力的意思

表示。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要

約人。

受要約人對要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。

有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方

式、違約責(zé)任和解決爭議方法等內(nèi)容的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。

承諾對要約的內(nèi)容做出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要

約表明承諾不得對要約的內(nèi)容做出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容

以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。

【舉例】乙接到甲發(fā)出的電報，電報稱：“現(xiàn)有100噸白糖，每噸售價

2000元，如有意購買，請于6月1日前到我廠提貨”。乙于是給甲回了一封

電報，稱：我廠同意按你廠提出的條件購買白糖，并將于5月30日到你廠提

貨。乙給甲發(fā)出的電報是否屬于承諾？

『答案解析』乙給甲發(fā)出的電報是承諾，因?yàn)橐彝耆饬思椎囊s的

內(nèi)容。

講義編號N0DE01189000050100000125：針對本講義提問］

【例題?多選題】下列各項(xiàng)中，屬于變更后即被視為對要約的實(shí)質(zhì)性變

更的情形有（）。

A.合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量

B.合同價款

C.合同履行期限、地點(diǎn)

D.違約責(zé)任和解決爭議的方法

公隱藏答案

（正確答案』ABCD

『答案解析』本題考核要約的實(shí)質(zhì)性變更。《合同法》第30條規(guī)定：承

諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變

更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期

限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)

容的實(shí)質(zhì)性變更。

講義編號N0DE01189000050100000126：針對本講義提問］

四、合同成立的時間和地點(diǎn)

（一）合同成立的時間

一般情況下，承諾做出生效后合同即告成立，當(dāng)事人于合同成立時開始享有

合同權(quán)利、承擔(dān)合同義務(wù)。

但在一些特殊情況下，合同成立的具體時間依不同情況而定：

1.當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合

同成立，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受

的，該合同成立。

2.當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要

求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書時合同成立。

3.當(dāng)事人以直接對話方式訂立的合同，承諾人的承諾生效時合同成立；

法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書

面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立。

4.當(dāng)事人簽訂要式合同的，以法律、法規(guī)規(guī)定的特殊形式要求完成的時

間為合同成立時間。

講義編號N0DE01189000050100000127：針對本講義提問］

【例題?單選題】甲乙兩公司訂立了一份書面合同，甲公司簽字蓋章后

郵寄給乙公司簽字蓋章。該合同什么時間成立？

A.自甲乙兩公司口頭協(xié)商一致并簽訂備忘錄時成立

B.自甲公司簽字蓋章時成立

C.自甲公司將簽字蓋章的合同交付郵寄時成立

D.自乙公司簽字蓋章時成立

公隱藏密案

［1正確答案JD

r答案解析』本題考核采用合同書形式訂立的合同的成立時間?！逗贤?/p>

法》第32條規(guī)定：當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽

字或者蓋章時合同成立。

［。講義編號NODEO1189000050100000128：針對本講義提問］

（二）合同成立的地點(diǎn)

一般來說，承諾生效的地點(diǎn)為合同的成立地點(diǎn)，但在特殊情況下，合同可以

有不同的成立地點(diǎn)：

1.采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn),

沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居生地為合同成立的地點(diǎn)。

2.當(dāng)事人采用合同書、確認(rèn)書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋

章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。

3.合同需要完成特殊的約定或法律形式才能成立的，以完成合同的約定

形式或法定形式的地點(diǎn)為合同的成立地點(diǎn)。

4.當(dāng)事人對合同的成立地點(diǎn)另有約定的，按照其約定。

講義編號NODEO1189000050100000129：針對本講義提問］

【考題?單選題】（2011年）鄭某和張某擬訂一份書面合同。雙方在甲

地談妥合同的主要條款，鄭某于乙地在合同上簽字，其后，張某于兩地在合

同上蓋章，合同的履行地為丁地。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，該合同成立的地

點(diǎn)是（）。

A.甲地B.乙地

C.丙地D.丁地

公隱藏密案

『正確答案』C

『答案解析』本題考核合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人采用合同書形式訂立合

同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。如果雙方當(dāng)

事人未同時在合同書上簽字或蓋章，則以當(dāng)事人中最后?方簽字或蓋章的

地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。

［3講義編號N0DE01189000050100000130：針對本講義提問］

五、締約過失責(zé)任

締約過失責(zé)任是指當(dāng)事人在訂立合同過程中，因故意或過失致使合同未成

立、未生效、被撤銷或無效，給他人造成損失應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。

《合同法》規(guī)定，在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失,

應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：

（1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；

（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；

（3）當(dāng)事人泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂玫脑谟喠⒑贤^程中知悉的商業(yè)秘密；

（4）有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。

締約過失責(zé)任與違約責(zé),壬不同，違約責(zé)任產(chǎn)生于合同生效之后，適用于

生效合同，賠償?shù)氖强善诖娴膿p害；締約過失責(zé)任則發(fā)生在合同成立之

前，適用于合同未成立、未生效、無效等情況，賠償?shù)氖切刨嚴(yán)娴膿p失。信

賴損失小于或等于可期待利益的損失。

［。講義編號NODEO1189000050100000131：針對本講義提問］

第02講合同的效力

第三節(jié)合同的效力

一、合同的生效

《合同法》根據(jù)合同類型的不同，分別規(guī)定了合同不同的生效時間：

1.依法成立的合同，原則上自成立時生效；

2.法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，自批準(zhǔn)、登記

時生效；

3.2律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的,

當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，但合同標(biāo)的所有權(quán)及其他物權(quán)不

能轉(zhuǎn)移。

4.當(dāng)事人對合同的效力可以附條件或附期限，附生效條件的合同，自條件

成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。當(dāng)事人為自己的利益

不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視

為條件不成就。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同,

自期限屆滿時失效。

13講義編號NODEO1189000050200000101：針對本講義提問］

二、效力待定合同

合同依效力層次可分為有效合同、效力待定合同、可撤銷合同和無效合同。

由于無效合同與可撤銷合同在第一章中第三節(jié)民事法律行為部分已有詳細(xì)闡

述，此處不再作分析。

效力待定合同是指合同訂立后尚未生效，須經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)才能生效的合

同。追認(rèn)的意思表示自到達(dá)相對人時生效，合同自訂立時起生效。主要包括以下

幾種情形：

（一）限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同

有效。但純獲利益的合同或者是與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂

立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)，合同當(dāng)然有效。相對人也可以催告法定代

理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被

追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式做出。

［u講義編號NODEOI189000050200000102：針對本講義提問］

【考題?單選題】（2014年）16歲的小林參加中學(xué)生科技創(chuàng)意大賽，其

作品“廚房定時器”獲得組委會獎勵。張某對此非常感興趣，現(xiàn)場支付給小

林5萬元，買下該作品的制作方法。下列關(guān)于該合同效力的表述中，符合合

同法律制度規(guī)定的是（）。

A.該合同可撤銷，因小林是限制民事行為能力人

B.該合同無效，因小林是限制民事行為能力人

C.該合同有效，因該合同對小林而言是純獲利益的

D.該合同效力待定，因需要由小林的法定代理人決定是否追認(rèn)

公隱藏答案

『正確答案』D

「答案解析』限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，

該合同有效。但純獲利益的合同或者是與其年齡、智力、精神健康狀況

相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)，合同當(dāng)然有效。由于小

林是限制民事行為能力人且訂立的并不是純獲利益的合同，所以是效力

待定的。

[―講義編號N0DE01189000050200000103：針對本講義提問]

（二）行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名

義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)

責(zé)任。相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的,

視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通

知的方式做出。

（三）無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂

立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。無處分權(quán)包括兩種情況，一是行為人

對處分的財產(chǎn)享有所有權(quán)，但是其處分權(quán)受到限制，使其不得處分其所有的

財產(chǎn)；二是行為人對處分的財產(chǎn)沒有所有權(quán)，只有占有權(quán)，因而沒有對該財

產(chǎn)的處分權(quán)。

【舉例】甲委托乙購買100臺電視機(jī)，但是乙未經(jīng)甲同意，擅自與丙簽

訂了代甲購買200臺電視機(jī)的合同。乙與丙簽訂的合同屬于什么性質(zhì)的合

同？

『答案解析』乙與丙簽訂的購買200臺電視機(jī)的合同屬于超越代理權(quán)以

被代理人（甲）的名義訂立的效力待定合同，如果甲在被催告后一個月之內(nèi)

未予以追認(rèn)，則該合同的效力不及于甲，并且善意相對人丙有權(quán)撤銷該合

同。

[u講義編號N0DE01189000050200000104：針對本講義提問]

第03講合同的履行

第四節(jié)合同的履行

一、合同履行的規(guī)則

（一）當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確時的履行規(guī)則

合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定

或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；

不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；仍不能確定的，

適用下列規(guī)定：

（1）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、

行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

（2）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；

依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。

[?講義編號NODEO1189000050300000101：針對本講義提問]

（3）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付

不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的在履行義務(wù)一方所在地履行。

（4）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求

履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。

（5）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。

（6）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

［-講義編號N0DE01189000050300000102：針對本講義提問］

（二）涉及第三人的合同履行

1.向第三人履行的合同

向第三人履行的合同又稱利他合同，指雙方當(dāng)事人約定，由債務(wù)人向第

三人履行債務(wù)，第三人直接取得債權(quán)的合同。

第三人因債務(wù)人向其履行合同而對債務(wù)人享有直接請求給付的權(quán)利，在

合同所規(guī)定的范圍內(nèi)，享有憒權(quán)人對債務(wù)人所享有的權(quán)利。當(dāng)?shù)谌讼騻鶆?wù)

人請求履行，而債務(wù)人不履行時，第三人可以要求損害賠償。

債權(quán)人可以要求債務(wù)人在未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定

時，承擔(dān)違約責(zé)任。但如果債務(wù)人向第三人履行而使費(fèi)用增加，則增加的費(fèi)用

應(yīng)由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。

債務(wù)人對第三人負(fù)有合同義務(wù)，同時債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯不得對抗第三

人，債務(wù)人保留合同解除權(quán)C

債權(quán)人可以事先征得第三人的同意，也可以不告知第三人，但債務(wù)人按

照合同向第三人履行時，應(yīng)當(dāng)通知第三人。

［。講義編號N0DE01189000050300000103：針對本講義提問］

2.由第三人履行的合同

由第三人履行的合同又稱第三人負(fù)擔(dān)的合同，指雙方當(dāng)事人約定債務(wù)由第

三人履行的合同，該合同必須征得第三人同意。該合同以債權(quán)人、債務(wù)人為合同雙方

當(dāng)事人，第三人不是合同的當(dāng)事人。第三人只負(fù)擔(dān)向債權(quán)人履行，不承擔(dān)合同

責(zé)任。債務(wù)人有義務(wù)督促第三人向債權(quán)人履行合同，如第三人不履行或履行

不符合約定時，債權(quán)人有權(quán)追究債務(wù)人的違約責(zé)任，債務(wù)人應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任。

講義編號N0DE01189000050300000104：針對本講義提問］

【例題?單選題】甲乙簽訂了一份合同，約定由丙向甲履行債務(wù)，但丙

履行債務(wù)的行為不符合合同的約定，下列有關(guān)甲請求承擔(dān)違約責(zé)任的表述中,

正確的（）。

A.請求丙承擔(dān)

B.請求乙承擔(dān)

C.請求丙和乙共同承擔(dān)

D.請求丙或乙承擔(dān)

公隱藏答案

『正確答案」B

［答案解析」本題考核第三人代為履行合同的責(zé)任承擔(dān)?！逗贤ā返?/p>

65條規(guī)定：當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債

務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

［.講義編號N0DE01189000050300000105：針對本講義提問］

二、抗辯權(quán)的行使

抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中，一方當(dāng)事人在對方不履行或履行不符合約定

時，依法對抗對方要求或否認(rèn)對方權(quán)利主張的權(quán)利?！逗贤ā芬?guī)定了同時

履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)和不安（先履行）抗辯權(quán)三種。

（一）同時履行抗辯權(quán)

同時履行抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中應(yīng)當(dāng)同時履行的一方當(dāng)事人有證據(jù)證

明另一方當(dāng)事人在同時履行的時間不能履行或不能適當(dāng)履行，到履行期時其

享有不履行或部分履行的權(quán)利。

1.同時履行抗辯權(quán)行使的條件

（1）需基于同一雙務(wù)合同。

（2）根據(jù)合同約定或合同性質(zhì)，要求當(dāng)事人同時履行合同義務(wù)，雙方的

履行沒有先后順序。

（3）雙方債務(wù)已屆清償期。

（4）一方當(dāng)事人有證據(jù)證明應(yīng)同時履行義務(wù)的對方當(dāng)事人未履行或未適

當(dāng)履行合同。

（5）對方有履行的可能性。

［3講義編號N0DE01189000050300000106：針對本講義提問］

2.同時履行抗辯權(quán)的效力

同時履行抗辯權(quán)只是暫時阻止對方當(dāng)事人請求權(quán)的行使，而不是永久地

終止合同。當(dāng)對方當(dāng)事人完全履行了合同義務(wù)，同時履行抗辯權(quán)即告消滅，

主張抗辯權(quán)的當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人因行使同時履行抗辯權(quán)

致使合同遲延履行的，遲延履行責(zé)任由對方當(dāng)事人承擔(dān)。

講義編號N0DE01189000050300000107：針對本講義提問］

（二）后履行抗辯權(quán)

后履行抗辯權(quán)是指合同當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履

行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的,

后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

1.后履行抗辯權(quán)行使的條件

（1）當(dāng)事人基于同一雙務(wù)合同，互負(fù)債務(wù)。

（2）當(dāng)事人的履行有先后順序。

（3）應(yīng)當(dāng)先履行的當(dāng)事人不履行合同或不適當(dāng)履行合同。

（4）后履行抗辯權(quán)的行使人是履行義務(wù)順序在后的一方當(dāng)事人。

13講義編號N0DE01189000050300000108：針對本講義提問］

2.后履行抗辯權(quán)的適用的情形

（1）當(dāng)應(yīng)當(dāng)先履行的一方當(dāng)事人不履行到期債務(wù)時。

（2）當(dāng)應(yīng)當(dāng)先履行的一方當(dāng)事人履行債務(wù)不符合約定時。

3.后履行抗辯權(quán)的效力

后履行抗辯權(quán)不是永久性的，它的行使只是暫時阻止了當(dāng)事人請求權(quán)的行

使。先履行一方的當(dāng)事人如果完全履行了合同義務(wù)，則后履行抗辯權(quán)消滅，

后履行當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行自己的義務(wù)。

［―講義編號N0DE01189000050300000109：針對本講義提問］

（三）不安抗辯權(quán)

不安抗辯權(quán)又稱先履行抗辯權(quán)，是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的,

先履行的一方有確切證據(jù)證明另一方喪失履行債務(wù)能力時，在對方?jīng)]有履行或

者沒有提供擔(dān)保之前，有權(quán)中止合同履行的權(quán)利。規(guī)定不安抗辯權(quán)是為了切實(shí)

保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，防止借合同進(jìn)行欺詐，促使對方履行義務(wù)。

1.不安抗辯權(quán)行使的條件

（1）當(dāng)事人基于同一雙務(wù)合同；

（2）當(dāng)事人的履行有先后順序；

（3）不安抗辯權(quán)的行使人是履行義務(wù)順序在先的一方當(dāng)事人；

（4）后履行合同的一方當(dāng)事人有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情形。

［。講義編號N0DE01189000050300000110：針對本講義提問］

2.不安抗辯權(quán)的適用的情形

《合同法》規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下

列情形之一的，可以中止履行：

（1）對方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；

（2）對方有轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)的情形；

（3）對方喪失商業(yè)信譽(yù)；

（4）對方有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形,

先履行合同義務(wù)的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)有證據(jù)證明對方不能履行合同或者有不能

履行合同的可能性，行使不安抗辯權(quán)造成對方損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

［。講義編號N0DE01189000050300000111：針對本講義提問］

3.不安抗辯權(quán)的效力

（1）中止合同，即先履行合同的當(dāng)事人停止履行或延期履行合同。先履

行合同的當(dāng)事人行使中止權(quán)時，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以免給對方造成損害，也

便于對方在接到通知后，提供相應(yīng)的擔(dān)保，使合同得以履行。如果對方當(dāng)事

人恢復(fù)了履行能力或提供了相應(yīng)的擔(dān)保后，先履行一方當(dāng)事人“不安”的原

因消除，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)合同的履行。

（2）解除合同。中止履行合同后，如果對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能

力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行合同的一方可以解除合司。

【舉例】甲乙簽訂了一分買賣合同，雙方約定由甲向乙提供一批生產(chǎn)用

原材料，總貨款為100萬元，甲最晚于6月底前供貨，貨到付款。5月份甲從

報紙上得知：乙為逃避債務(wù)私自轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，被法院依法查封扣押了財產(chǎn)。于

是甲通知乙，在乙付款或提供擔(dān)保前中止履行合同。甲行使的是什么權(quán)利？

『答案解析』甲行使的是不安抗辯權(quán)。根據(jù)合同法律制度規(guī)定，先履行

的一方有確切證據(jù)證明另一方喪失履行債務(wù)能力時，在對方?jīng)]有履行或者沒

有提供擔(dān)保之前，有權(quán)中止合同的履行，即有權(quán)行使不安抗辯權(quán)。本案中甲

明確得知乙喪失了履行能力，于是依法行使了不安抗辯權(quán)。

［?講義編號N0DE01189000050300000112：針對本講義提問］

三、保全措施

（一）代位權(quán)

《合同法》規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的,

債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專

屬于債務(wù)人自身的除外。

代位權(quán)的行使需滿足以下條件：

（1）債務(wù)人對第三人享有合法債權(quán)，并且是非專屬于債務(wù)人自身的權(quán)利,

如果債務(wù)人沒有對外的債權(quán)，就無所謂代位權(quán)：

（2）債務(wù)人怠于行使其債權(quán)，如果債務(wù)人已經(jīng)行使了權(quán)利，即使不盡如

意，債權(quán)人也不能行使代位權(quán)；

［―講義編號N0DE01189000050300000113：針對本講義提問］

（3）因債務(wù)人怠于行使權(quán)利已害及債權(quán)人的債權(quán)，即債務(wù)人不履行其對

債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具

有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)：致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)；

（4）債務(wù)人的債權(quán)已到期，債務(wù)人已陷于遲延履行，如果債務(wù)人的債務(wù)

未到履行期或履行期間未屆滿的，債權(quán)人不能行使代位權(quán)。

［一講義編號N0DE01189000050300000114：針對本講義提問］

（5）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。專屬于債務(wù)人自身的

債權(quán)是指，基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求

權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險、人身傷害賠

償請求權(quán)等權(quán)利。

代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，否則對超出部分人民法院不予支

持。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。債權(quán)人向次債務(wù)人（即

債務(wù)人的債務(wù)人）提起的代位權(quán)訴訟，經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的,

由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之

間相應(yīng)的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系即予消滅。在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟

費(fèi)由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。

［。講義編號N0DE01189000050300000115：針對本講義提問］

【舉例】在甲乙之間的合同中，甲為債權(quán)人，乙為債務(wù)人，甲對乙的債

權(quán)為100萬元。乙又是丙的憒權(quán)人，債權(quán)為200萬元，乙因怠于行使其對丙

的到期債權(quán)，致使甲的到期嘖權(quán)得不到清償，甲是否可以行使代位權(quán)？如何

行使？數(shù)額是多少？如果甲對乙的債權(quán)為200萬元，乙對丙的債權(quán)為100萬

元，甲行使代位權(quán)的數(shù)額是多少？

『答案解析』甲可以行使代位權(quán)。甲可以向人民法院請求以自己的名義

代位行使乙對丙的債權(quán)，甲請求的數(shù)額應(yīng)該以其所保全的債權(quán)為限，即只能

請求丙向其清償100萬元。如果甲對乙的債權(quán)為200萬元，乙對丙的債權(quán)為

100萬元，則甲請求的數(shù)額應(yīng)以乙對丙的債權(quán)數(shù)額為限，即只能請求丙向其清

償100萬元。

［―講義編號N0DE01189000050300000116：針對本講義提問］

（二）撤銷權(quán)

《合同法》規(guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人

造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理

的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也

可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

轉(zhuǎn)讓價格達(dá)不到交易時交易地的指導(dǎo)價或者市場交易價70%的，一般可以

視為明顯不合理的低價；

對轉(zhuǎn)讓價格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價或者市場交易價30%的，一般可以視為明顯不

合理的高價O

如果債務(wù)人以明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)

人的申請，參照《合同法》有關(guān)規(guī)定予以撤銷。

［―講義編號N0DE01189000050300000117：針對本講義提問］

引起撤銷權(quán)發(fā)生的要件是債務(wù)人有損害債權(quán)人債權(quán)的行為發(fā)生，主要指債

務(wù)人以贈與、免除等無償行為處分債權(quán)，包括放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)

或以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)。

無償行為不論第三人善意、惡意取得，均可撤銷；

有償轉(zhuǎn)讓行為，以第三人的惡意取得為要件，若第三人主觀上無惡意，則

不能撤銷其善意取得的行為。債務(wù)人、第三人的行為被撤銷的，其行為自始無

效。

講義編號N0DE01189000050300000118：針對本講義提問］

【考題?單選題】（2012年）甲、乙公司于2012年2月4日簽訂買賣合

同，3月4日甲公司發(fā)現(xiàn)自己對合同標(biāo)的物存在重大誤解，遂于4月4日向法

院請求撤銷該合同，法院于5月4日依法撤銷了該合同。根據(jù)《合同法》的

規(guī)定，下列關(guān)于該買賣合同被撤銷后的效力的表述中，正確的是（）。

A.該買賣合同自2月4日起歸于無效

B.該買賣合同自3月4日起歸于無效

C.該買賣合同自4月4日起歸于無效

D.該買賣合同自5月4日起歸于無效

公隱藏答案

r正確答案』A

［答案解析』本題考核可撤銷合同。無效的合同或者被撤銷的合同自始

沒有法律約束力。

［。講義編號N0DE01189000050300000119：針對本講義提問］

債務(wù)人放棄其未到期的憒權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者惡意延長到期債權(quán)

的履行期，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照《合同法》有關(guān)規(guī)定提起撤銷權(quán)

訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

債權(quán)人行使撤銷權(quán)應(yīng)以自己的名義，向被告住所地人民法院提起訴訟，請

求法院撤銷債務(wù)人的處分財產(chǎn)的危害債權(quán)的行為。撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)

知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷

權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用,

由債務(wù)人承擔(dān)。

講義編號N0DE01189000050300000120：針對本講義提問］

［?講義編號NODEO1189000050300000121：針對本講義提問］

第04講合同擔(dān)保概論、保證和保證人、保證合同和保證方式

第五節(jié)合同的擔(dān)保

一、合同擔(dān)保概論

（一）擔(dān)保的概念及方式

擔(dān)保是指依照法律規(guī)定，或由當(dāng)事人雙方經(jīng)過協(xié)商一致而約定的，為保

障合同債權(quán)實(shí)現(xiàn)的法律措施。

根據(jù)《物權(quán)法》和《擔(dān)保法》的規(guī)定，擔(dān)保的方式包括保證、抵押、質(zhì)押、

留置和定金五種方式。

其中，保證屬于人的擔(dān)保，定金屬于金錢擔(dān)保，其余為物的擔(dān)保。

第三人為債務(wù)人向債權(quán)人提供擔(dān)保的，可以要求提供反擔(dān)保。反擔(dān)保人可

以是債務(wù)人，也可以是債務(wù)人之外的其他人。

反擔(dān)保方式可以是債務(wù)人提供的抵押或者質(zhì)押，也可以是其他人提供的保證、抵押

或者質(zhì)押。

講義編號NODEO1189000050400000101：針對本講義提問］

（二）擔(dān)保合同的性質(zhì)

擔(dān)保合同是主債權(quán)債務(wù)合同的從合同，主債權(quán)債務(wù)合同有效，擔(dān)保合同有

效，主債權(quán)債務(wù)合同無效，擔(dān)保合同無效，但法律另有規(guī)定的除外。擔(dān)保范

圍包括主債權(quán)及其利息、違約金、損害賠償金、保管擔(dān)保財產(chǎn)和實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物

權(quán)的費(fèi)用。當(dāng)事人另有約定的，按照約定。

（三）擔(dān)保合同的無效

1.國家機(jī)關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體違反法律規(guī)定提供擔(dān)

保的，擔(dān)保合同無效；

2.董事、經(jīng)理違反《中華人民共和國公司法》的有關(guān)規(guī)定，以公司資產(chǎn)

為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無效；

3.以法律、法規(guī)禁止流通的財產(chǎn)或者不可轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保的，擔(dān)保

合同無效。

［3講義編號N0DE01189000050400000102：針對本講義提問］

（四）擔(dān)保合同無效的法律責(zé)任

《擔(dān)保法》規(guī)定，擔(dān)保合同被確認(rèn)無效后，債務(wù)人、擔(dān)保人、債權(quán)人有過

錯的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

L主合同有效而擔(dān)保合同無效，債權(quán)人無過錯的，擔(dān)保人與債務(wù)人對主合

同債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；債權(quán)人、擔(dān)保人有過錯的，擔(dān)保

人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一；

2.主合同無效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效，擔(dān)保人無過錯的，擔(dān)保人不承擔(dān)民

事責(zé)任；擔(dān)保人有過錯的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不

能清償部分的三分之一；

［」講義編號N0DE01189000050400000103：針對本講義提問］

3.擔(dān)保人因無效擔(dān)保合同向債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向債務(wù)人追償,

或者在承擔(dān)賠償責(zé)任的范圍內(nèi)，要求有過錯的反擔(dān)保人承擔(dān)賠償責(zé)任。擔(dān)保

人可以根據(jù)承擔(dān)賠償責(zé)任的事實(shí)對債務(wù)人或者反擔(dān)保人另行提起訴訟；

4.主合同解除后，擔(dān)保人對債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任仍應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

但是，擔(dān)保合同另有約定的除外；

5.法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的擔(dān)保合同，

除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。

［。講義編號N0DE01189000050100000104：針對本講義提問］

二、保證

（一）保證和保證人

1.保證

保證是指第三人為債務(wù)人的債務(wù)履行作擔(dān)保，由保證人和債權(quán)人約定，

當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。

保證合同中約定保證人代為履行非金錢債務(wù)的，如果保證人不能實(shí)際代

為履行，對債權(quán)人因此造成的損失，保證人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

［。講義編號N0DE01189000050400000105：針對本講義提問］

2.保證人

根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公

民，可以作保證人。

國家機(jī)關(guān)、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體,

企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門，不得作保證人。但是，在經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為

使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的情況下，國家機(jī)關(guān)可以作保

證人；企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。

不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立

保證合同后，又以自己沒有代償能力要求免除保證責(zé)任的，人民法院不予支

持。

企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)或者超出授權(quán)范圍提供保證的，

保證合同無效或超出授權(quán)范圍的部分無效，債權(quán)人和企業(yè)法人有過錯的，應(yīng)

當(dāng)根據(jù)其過錯各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，債權(quán)人無過錯的，由企業(yè)法人承擔(dān)

民事責(zé)任；

講義編號N0DE01189000050400000106：針對本講義提問］

企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，如果法人的書面授權(quán)范

圍不明，法人的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對保證合同約定的全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任；

企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)提供的保證無效后應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的，由分支機(jī)構(gòu)

經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)；企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營管理的財產(chǎn)不足以承擔(dān)保證責(zé)任

的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任。

企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知

道保證人為企業(yè)法人的職能部門的，因此造成的損失由債權(quán)人自行承擔(dān)；債

權(quán)人不知保證人為企業(yè)法人的職能部門，因此造成的損失，由債權(quán)人和保證

人根據(jù)其過錯各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

［u講義編號N0DE01189000050400000107：針對本講義提問］

（二）保證合同和保證方式

1.保證合同

保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同，保證的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)由保證

人與債權(quán)人在以書面形式訂立的保證合同中加以確定，保證人與債權(quán)人可以

就單個主合同分別訂立保證合同，也可以協(xié)議在最高債權(quán)額限度內(nèi)就一定期

間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項(xiàng)商品交易合同訂立一個保證合同。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解

釋》的規(guī)定，在以下兩種情況下，保證合同也成立：第三人單方以書面形式

向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受且未提出異議的；主合同中雖然沒有保證條

款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的。

保證合同應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：被保證的主債權(quán)

（即主合同債權(quán)，下同）種類、數(shù)額；