第10章 電子商務政策與法律法規(guī)

第10章電子商務政策與法律法規(guī)本章導讀沒有法律規(guī)范的電子商務將難以正常發(fā)展，傳統(tǒng)的法律體系很難適應和解決電子商務發(fā)展中出現(xiàn)的新的法律問題如電子支付和電子合同，本章結合國外電子商務法律體系建設情況，介紹電子商務對傳統(tǒng)法律的挑戰(zhàn)和電子商務引發(fā)的法律問題、電子商務法所涉及的技術范圍和商務范圍，以及聯(lián)合國電子商務交易安全的法律保護和我國電子商務交易安全的法律保護。學習目標了解：世界各國電子商務法律體系建設情況理解：電子簽名與電子合同；我國關于電子商務的有關政策和法律法規(guī)掌握：企業(yè)在開展電子商務活動中如何應對所面臨的電子支付、電子合同和隱私權等法律問題章首案例人肉搜索第一案”終審宣判案例思考：結合以上案例和本章內容，討論：企業(yè)開展電子商務活動，將面臨哪些法律問題？如何規(guī)避？10.1電子商務引發(fā)的法律新問題1．法律規(guī)則缺位2．法律規(guī)則模糊3．法律規(guī)則不協(xié)調10.1.2電子商務所面臨的新的法律問題1．網(wǎng)絡知識產(chǎn)權糾紛不斷2．域名與商標沖突及域名搶注糾紛3．電子合同是否具有法律效力4．數(shù)字簽名及認證面臨著新的問題5．對消費者權益侵害的問題6．電子商務交易安全的問題7．在線交易主體及市場準入問題8．網(wǎng)上電子支付問題9．在線不正當競爭與網(wǎng)上無形財產(chǎn)保護問題10．在線消費者保護問題11．網(wǎng)上稅收問題12．在線交易法律適用和管轄沖突問題13．電子商務運作平臺建設及其法律地位問題10.2國際組織和世界各國有關電子商務的立法成果10.2.1聯(lián)合國《電子商務示范法》1．《電子商務示范法》的制定2．《電子商務示范法》的主要內容10.2.2美國《國際與國內商務電子簽章法》10.2.3歐盟《電子簽名統(tǒng)一框架指令》10.2.4加拿大《統(tǒng)一電子商務法》1．密碼使用政策2．保護消費者利益指導綱要3．保護隱私權法案4．電子簽名法律綱要10.2.5新加坡《電子交易法》10.2.6澳大利亞《電子交易法》10.2.7其他組織和國家電子商務立法成果1．WTO的三個協(xié)議2．國際商務的電子商務規(guī)則3．經(jīng)濟合作與發(fā)展組織(OECD)的電子商務工作計劃4．馬來西亞《電子簽名法》5．日本《數(shù)字簽名法》6．韓國《電子商務基本法》10.3電子支付與電子合同中的法律問題10.3.1電子商務參與各方的法律關系1．賣方的義務2．買方的義務3．網(wǎng)絡交易中心的法律地位4．網(wǎng)絡交易客戶與銀行間的法律關系5．認證機構在電子商務中的法律地位10.3.2電子合同

1．合同的內涵合同，亦稱契約。根據(jù)我國新《合同法》第二條規(guī)定、“合同是平等主體的公民、法人、其他組織之間設立、變更、終止債權債務關系的協(xié)議。”2．電子合同的內涵電子合同是通過計算機網(wǎng)絡系統(tǒng)訂立的、以數(shù)據(jù)電文的方式生成、儲存或傳遞的合同。具體體現(xiàn)在以下幾個方面：(1)意思表示采用的形式不同。電子合同可以完全擺脫面談、電話等傳統(tǒng)的意思表示方式，通過互聯(lián)網(wǎng)傳輸，采用數(shù)據(jù)電文表示和傳遞交易的內容。(2)確認當事人身份的方式不同。表示合同生效的傳統(tǒng)簽名蓋章方式被數(shù)字簽名所代替。(3)確認合同行為法律要件的方式不同。電子合同以數(shù)字時間戳、指定信息系統(tǒng)等概念來確認意思表示是否到達以及到達的時間。3．電子合同的分類(1)根據(jù)電子合同訂立時的信息傳遞方式不同，可分為以電子數(shù)據(jù)交換方式訂立的合同和以電子郵件方式訂立的合同。以電子數(shù)據(jù)交換方式訂立的合同可以做到自動發(fā)送、接收、分析信息并自動回復以及自動安排合同的履行。以電子郵件方式訂立合同，由于需要人工介入，相對于前一種而言，其自動化程度不高，但是卻能更直觀地反映當事人的真實意思表示。(2)根據(jù)合同的標的不同，分為信息產(chǎn)品合同和非信息產(chǎn)品合同。信息產(chǎn)品是指可以被數(shù)字化并通過網(wǎng)絡傳遞的商品，如軟件、可以在線閱讀的書籍等。標的為信息產(chǎn)品的電子合同是信息產(chǎn)品合同，否則為非信息產(chǎn)品合同。(3)根據(jù)合同的內容，可分為信息許可使用合同和信息服務合同。信息許可使用合同指以轉移信息產(chǎn)品的使用權為內容的合同，如音樂、軟件的所有權人許可他人下載其作品的合同。信息服務合同則是以提供信息訪問、認定服務、交易平臺服務等內容的合同。4．電子合同與傳統(tǒng)合同的區(qū)別(1)訂立合同的雙方或多方大多是互不見面的。所有的買方和賣方都在虛擬市場上運作的，其信用依靠密碼的辨認或認證機構的認證。(2)傳統(tǒng)合同的口頭形式在貿易上常常表現(xiàn)為店堂交易，并將商家所開具的發(fā)票作為合同的依據(jù)。而在電子商務中標的額較小、關系簡單的交易沒有具體的合同形式，表現(xiàn)為直接通過網(wǎng)絡訂購、付款，例如利用網(wǎng)絡直接購買軟件。但這種形式?jīng)]有發(fā)票，電子發(fā)票目前還只是理論上的設想。(3)表示合同生效的傳統(tǒng)簽字蓋章方式被數(shù)字簽字所代替。(4)傳統(tǒng)合同的生效地點一般為合同成立的地點，而采用數(shù)據(jù)電文形式訂立的合同，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。5．電子合同的形式10.3.3電子簽名1．電子簽名概述聯(lián)合國國際貿易法委員會《貿易法委員會電子簽字示范法》給出了電子簽名的定義：“‘電子簽名’系指在數(shù)據(jù)電文中，以電子形式所含、所附或在邏輯上與數(shù)據(jù)電文有聯(lián)系的數(shù)據(jù)，它可用于鑒別與數(shù)據(jù)電文有關的簽字人和表明此人認可數(shù)據(jù)電文所含信息?！彪娮雍灻?Electronicsignature，又叫電子簽字或電子簽章)有廣義和狹義概念。廣義的電子簽名是指能夠在電子文件中識別交易人身份，保證交易安全，起到與手寫簽字或者蓋章同等作用的電子技術手段，即用符號及代碼組成電子密碼進行“簽名”來代替書寫簽名或印章，它采用規(guī)范化的程序和科學化的方法，用于鑒定簽名人的身份以及對一項數(shù)據(jù)電文內容信息的認可。狹義的電子簽名就是數(shù)字簽名(有人認為數(shù)字簽名是電子簽名的一種)，是指“通過使用非對稱加密系統(tǒng)和哈希函數(shù)(hushingfunction)來變換電子記錄的一種電子簽名，使得同時持有最初未變換電子記錄和簽名人公開密匙的任何人可以準確地判斷：(1)該項變換是否是使用與簽名人公開密匙相配的私人密匙做成的；(2)進行變換后，初始電子記錄是否被改動過”(新加坡《電子交易法案》)。它是公開密鑰加密技術的另一類應用。2．電子簽名的意義3．數(shù)字簽名及認證問題10.3.4電子商務交易安全保護法1．我國電子商務交易安全的法律保護

(1)綜合性法律。主要是《民法通則》和《刑法》中有關保護交易安全的條文。(2)規(guī)范交易主體的有關法律。如《公司法》、《國有企業(yè)法》、《集體企業(yè)法》、《合伙保險法》、《私營企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》等。(3)規(guī)范交易行為的有關法律。包括《經(jīng)濟合同法》、《產(chǎn)品質量法》、《財產(chǎn)保險法》、《價格法》、《消費者權益保護法》、《廣告法》、《反不正當競爭法》等。(4)監(jiān)督交易行為的有關法律。如《會計法》、《審計法》、《票據(jù)法》、《銀行法》等。2．《中華人民共和國電子簽名法》《電子簽名法》共分5章36條。根據(jù)文中表述我們可以看出，該法立法的直接目的是為了規(guī)范電子簽名行為，確立電子簽名的法律效力，維護各方合法權益；立法的最終目的是為了促進電子商務和電子政務的發(fā)展，增強交易的安全性?！峨娮雍灻ā分攸c解決了五個方面的問題。一是確立了電子簽名的法律效力；二是規(guī)范了電子簽名的行為；三是明確了認證機構的法律地位及認證程序，并給認證機構設置了市場準入條件和行政許可的程序；四是規(guī)定了電子簽名的安全保障措施；五是明確了認證機構行政許可的實施主體是國務院信息產(chǎn)業(yè)主管部門。10.4電子商務中的知識產(chǎn)權和隱私權保護10.4.1電子商務中的知識產(chǎn)權1．著作權2．專利3．商標和域名10.4.2電子商務中的網(wǎng)絡隱私權1．網(wǎng)絡隱私權2．網(wǎng)絡隱私權問題產(chǎn)生的原因

(1)互聯(lián)網(wǎng)的開放性。

(2)網(wǎng)絡小甜餅(cookie)。

(3)網(wǎng)絡服務提供商在網(wǎng)絡隱私權保護中的責任。10.4.3網(wǎng)絡隱私權的法律保護及國際協(xié)調1．美國關于網(wǎng)絡隱私權的法律保護問題2．歐盟關于網(wǎng)絡隱私權的法律保護問題3．中國關于網(wǎng)絡隱私權的法律保護問題10.5構筑我國電子商務法律體系10.5.1我國電子商務立法現(xiàn)狀10.5.2國務院辦公廳關于加快電子商務發(fā)展的若干意見1．完善電子商務投融資機制2．加快信用體系建設3．建立健全安全認證體系4．推進在線支付體系建設10.5.3我國電子商務立法的若干基本問題1．電子商務立法目的

(1)為電子商務的健康、快速發(fā)展創(chuàng)造一個良好的法律環(huán)境。

(2)進一步彌補現(xiàn)有法律的缺陷和不足。(3)鼓勵利用現(xiàn)代信息技術進行交易活動。2．電子商務法的立法原則(1)安全性原則。(2)兼容性原則。(3)動態(tài)性原則。(4)指導性原則。(5)協(xié)調性原則。3．電子商務立法的范圍

(1)電子商務法的調整對象。

(2)電子商務法涉及的技術范圍。(3)電子商務法涉及的商務范圍。4．電子商務立法解決的主要問題(1)電子認證的法律問題。(2)電子支付的法律問題。(3)消費者權益保護的法律問題。①商業(yè)信用②消費者隱私權保護③商品售后服務。④消費者爭議解決。(4)電子商務服務提供商法律地位的問題。10.5.4推進電子商務立法的對策建議1．研究制定電子商務立法規(guī)劃2．明確電子商務的立法原則(1)兼容性原則。(2)規(guī)范與促進相結合的原則。3．確定電子商務的立法模式4．充分發(fā)揮地方立法主體的積極性與創(chuàng)造性5．結合電子商務的客觀需要，對現(xiàn)有相關的法律法規(guī)，進行修訂6．制定新的法律規(guī)范7．電子商務立法要借鑒國外立法經(jīng)驗，要注意和國際接軌本章小結

本章主要論述了電子商務所面臨的新的法律問題、國際組織和世界各國有關電子商務的立法成果以及電子商務法所涉及的技術范圍和商務范圍，我國電子商務立法現(xiàn)狀和對我國電子商務立法的幾點建議。通過本章的學習，要求了解電子商務帶來的法律新問題，了解電子商務法對于傳統(tǒng)法律的挑戰(zhàn)。熟悉電子商務參與各方的法律關系以及客戶與虛擬銀行的關系。熟悉電子商務立法適用范圍以及適用的對象。初步掌握使用法律手段保護電子商務交易的安全。同