中國古代法律制度

第六章

中國古代法律制度

《說文解字》：灋，刑也。平之如水，從水。廌，所以觸不直者去之，從去。蔡樞衡《中國刑法史》：“灋是廌觸水去。解廌觸定，放在水上，隨流漂去便是法。足見法字本義是流?！睆堄篮汀斗x》，中國檢察出版社，2006一、夏商周蒲堅二、戰(zhàn)國、秦漢涂世紅三、魏晉南北朝喬偉四、隋唐陳鵬生五、宋郭成偉六、元韓玉林七、明張晉藩八、清張晉藩九、清末、中華民國朱勇十、新民主主義政權(quán)張希坡第一卷：夏商周第六節(jié)司法機(jī)構(gòu)第七節(jié)禮制的形成第三章商朝的法律制度第一節(jié)立法概況第二節(jié)行政法律規(guī)范第三節(jié)刑事法律規(guī)范第四節(jié)軍事法律規(guī)范第五節(jié)經(jīng)濟(jì)法律規(guī)范第六節(jié)司法制度第七節(jié)禮制的發(fā)展第四章西周的法律制度第五章春秋時期的法律制度第七卷：明緒言第一章立法概況第二章行政法律第三章民事法律第四章經(jīng)濟(jì)法律第五章刑法第六章司法制度試論“明德慎罰”思想及其影響。試評漢初刑制改革及其歷史意義。唐宋法律制度的演變。簡論兩宋民法及其發(fā)達(dá)原因。臺灣中正大學(xué)：中國古代法律體系從李悝《法經(jīng)》到《大清律例》延續(xù)兩千多年，請從其指導(dǎo)思想，法律形式、及法律與禮教規(guī)范的關(guān)系論述其特點(diǎn)。

中國法制史簡述法經(jīng)的主要篇目和內(nèi)容。簡述從《法經(jīng)·具律》到隋唐《名例律》的發(fā)展演變過程。先秦法家在法律理論上的見解。評述法家“勢威之可以禁暴，而厚德之不足以止亂也”的思想。秦代的法律形式？秦代刑名的兩重屬性及漢初刑罰制度改革的歷史評價。漢律60篇的主要內(nèi)容包括什么？簡述“親親得相首匿”原則的主要內(nèi)容?！短┦悸伞返奶攸c(diǎn)？簡述南北朝時期北朝的立法活動。論述《唐律疏議》中的“德主刑輔”、“以禮率律”思想的體現(xiàn)。禮刑結(jié)合在《唐律疏議》中的主要表現(xiàn)。簡述《唐律》中“十惡”制度的主要內(nèi)容。宋朝法律內(nèi)容上的重大發(fā)展。簡述明清兩朝的司法制度。清代的會審制度的內(nèi)容？試述封建法律有關(guān)“告訴”制度規(guī)定的專制主義特色。一、中國古代法制的起源二、中國古代法制的內(nèi)容三、中國古代法制的特點(diǎn)四、中國古代法制的影響一、

中國古代法制的起源（一）

刑起于兵1、原始社會后期，出現(xiàn)了具有刑法性質(zhì)的軍法和執(zhí)行這些法律的法官?！渡袝に吹洹罚骸案尢?，蠻夷猾夏，寇賊奸宄，汝作士，五刑為服”?！笆俊?、“士師”、“司寇”（二）

法出于禮《禮記·禮運(yùn)》：“大道之行也，天下為公。選賢與能，講信修睦，故人不獨(dú)親其親，不獨(dú)子其子，使老有所終，壯有所用，幼有所養(yǎng)，鰥寡孤獨(dú)皆有所養(yǎng)。男有分，女有歸。貨惡其棄于地也，不必藏于己；力惡其不出于身也，不必為己。是故，謀閉而不興，盜竊亂賊而不作，故外戶而不閉，是謂大同”。象刑

二、中國古代法制的內(nèi)容（一）立法指導(dǎo)思想（二）重要法典（三）法律形式（四）法律內(nèi)容（五）司法監(jiān)察制度（一）立法指導(dǎo)思想1、夏商時期，以“神判”、“天罰”為主要指導(dǎo)思想?！渡袝じ适摹罚骸坝妹p于祖，不用命戮于社，予則孥戮汝”?！渡袝摹罚骸胺桥_小子，敢行稱亂，有夏多罪，天命殛之”，“予畏上帝，不敢不正”，“爾尚輔予一人，致天之罰”。

《尚書·牧誓》：“今予發(fā)惟恭行天之罰。”3、戰(zhàn)國時期：事斷于法；刑無等級；公之于眾；重刑輕罪（1）事斷于法《管子·法法》：“君臣上下貴賤皆從法”鄧析主張“事斷于法”。商鞅：“言不中法者，不聽也；行不中法者，不高也；事不中法者，不為也”。（2）刑無等級“刑過不避大臣，賞善不遺匹夫”“刑無等級，自卿相將軍以至大夫庶人，有不從王令、犯國禁、亂上制者，罪死不赦。有功于前，有敗于后，不為損刑；有善于前，有過于后，不為虧法。忠臣孝子有過，必以其數(shù)斷。”（3）公之于眾韓非子：“法者，編著之圖籍，設(shè)之于官府，而布之于百姓者也”。商鞅：“圣人為法，必使之明白易知，愚智遍能知之”。韓非：“法莫如顯。是以明主言法，則境內(nèi)卑賤莫不聞知也”。公元前536年，鄭國執(zhí)政子產(chǎn)“鑄刑書”公元前513年，趙鞅鑄刑鼎（4）重刑輕罪“所謂重刑者，奸之所利者細(xì)，而上之所加大也。民不以小利蒙大罪，故奸必止者也?！薄妒酚洝だ钏沽袀鳌罚骸吧叹?，刑棄灰于道者。夫棄灰，薄罪也，而被刑，重罰也。”“勝法之務(wù)，莫急于去奸，去奸之本，莫深于嚴(yán)刑?！鄙眺保骸爸匦?，連其罪，則民不敢試。民不敢試，故無刑也。夫先王之禁，刺殺，斷人之足，黥人之面，非求傷民也，以禁奸止過也。故禁奸止過莫若重刑。刑重而必得，則民不敢試，故國無刑民”。“行罰重其輕者，輕者不至，重者不來，此謂以刑去刑，刑去事成；罪重刑輕，刑至事生，此謂以刑致刑，其國必削”。

4、秦朝：以法為本，嚴(yán)刑峻罰；統(tǒng)一法律；擴(kuò)大法律調(diào)整范圍5、自漢至清，一切立法均以儒家思想作為指導(dǎo)思想?！暗轮餍梯o”、“禮法并用”成為主要立法原則?！短坡墒枳h·名例》：“德禮為政教之本，刑罰為政教之用，猶昏曉陽秋相須而成者也?！保ǘ┲匾ǖ洹斗ń?jīng)》保護(hù)封建私有財產(chǎn)，維護(hù)和鞏固封建政權(quán)，體現(xiàn)了重刑主義的精神，維護(hù)新的封建等級。在編纂體例上開創(chuàng)了編纂完整的成文法典的新體系，在內(nèi)容上確立了以刑法為主的法學(xué)體系。3、《九章律》蕭何參照秦律，制定《九章律》，在《法經(jīng)》盜律、賊律、囚律、捕律、雜律、具律之上增加戶律、興律、廄律三篇，是漢代統(tǒng)治者為維系封建專制統(tǒng)治而頒行的根本大法。4、《北齊律》564年，北齊尚書令高督等撰成《齊律》，是魏晉南北朝時期立法成就最高的一部法律。12篇，949條:名例、禁衛(wèi)、婚戶、擅興、違制、詐偽、斗訟、賊盜、捕斷、毀損、廄牧和雜律。將《晉律）、《北魏律》的刑名、法例合為名例篇冠于律首，使其在刑律中起著定罪制和“較舉上下綱領(lǐng)”的統(tǒng)攝作用，增強(qiáng)了封建法典的科學(xué)性。定律十二篇，完成了自漢以來封建法典由繁至簡的改革過程。五刑刑制和重罪十條被隋唐沿用。5、《開皇律》581年，隋文帝即位后不久，命高颎等大臣總結(jié)魏晉南北朝以來的立法經(jīng)驗，修訂新律。583年，命蘇威、牛弘等更定新律，刪繁就簡，共12篇，500條。名例、衛(wèi)禁、職制、戶婚、廄庫、擅興、賊盜、斗訟、詐偽、雜律、捕亡、斷獄《開皇律》確立了律令格式的法律體系、“十惡”罪名、封建五刑制度和“八議”原則，是對秦漢以來法律的總結(jié)，為唐律奠定了基礎(chǔ)。6、《唐律疏議》651年長孫無忌等修訂完成《永徽律》12篇，502條。次年，又對《永徽律》律條和律注逐條逐句進(jìn)行解說，并對司法中可能發(fā)生疑難的問題，自設(shè)問答。653年完成，共30卷，經(jīng)高宗批準(zhǔn)頒行，當(dāng)時稱為《律疏》，即我們現(xiàn)在所稱的《唐律疏議》、《永徽律疏》。《永徽律疏》總結(jié)了漢魏晉以來立法和注律的經(jīng)驗，是我國唐代以前律書至今保存下來的唯一完整的成文法典，是研究歷代法律制度的重要文獻(xiàn)。7、《宋刑統(tǒng)》963年，工部尚書竇儀主持修訂完成《宋刑統(tǒng)》，共12篇、502條、213門，連同目錄共分為31卷。其篇名、條文及《唐律》的律疏一并照錄?！端涡探y(tǒng)》是兩宋最主要的法典，三百余年基本保持原貌。這就為我們了解中國古代社會后期的法律制度如何反映君主專制中央集權(quán)，提供了一個較為典型的樣版。8、《大明律》《大明律》共進(jìn)行了三次大規(guī)模修訂，洪武三十年（1397）完全定型，頒行天下?！洞竺髀伞饭?0卷，460條。以《名例律》為首，以下按朝廷中央六部排列，分別為《吏律》、《戶律》、《禮律》、《兵律》、《刑律》、《工律》，共7篇。各篇之下又分門類，總計為30門?！洞竺髀伞肥侵袊ㄖ剖飞暇哂写硇缘姆ǖ?。它在編纂體例上有別于唐代，改唐律12篇為7篇，仍以《名例律》冠于全律之首，以下按六部分篇，此為中國古代法典編纂體例的一大變化?！洞竺髀伞仿晌奈淖譁\顯，言簡意賅，它的條文少于唐律，但其覆蓋面卻超過了唐律。此外，《大明律》脈絡(luò)清晰，門類劃分得當(dāng)，便于檢索。律首附有《五刑圖》、《獄具圖》和《喪服圖》，便于引用和閱讀。（三）法律形式先秦時期的主要法律形式：命、令、誓、誥、禮、法、盟、制、常、典、則等命：對具體事務(wù)臨時向行政機(jī)關(guān)發(fā)布的命令。誓：即誓詞，帶有軍令的性質(zhì)。誥：指王對諸侯和下級官吏的訓(xùn)話。禮：內(nèi)容龐雜，涉及政治、經(jīng)濟(jì)、軍事、司法、婚姻家庭等方面。五禮：吉、嘉、賓、軍、兇。六禮：冠、婚、喪、祭、鄉(xiāng)飲酒、相見九禮：冠、婚、朝、聘、喪、祭、賓主、鄉(xiāng)飲酒、軍旅。“婚姻之禮廢，則夫婦之道苦，而淫辟之罪多矣；鄉(xiāng)飲酒之禮廢，則長幼之序失，而爭斗之獄繁矣；喪祭之禮廢，則臣子之恩薄，而背死忘生者眾矣，聘覲之禮廢，則君臣之位失，諸侯之行惡，而倍畔（背叛）侵陵之?dāng)∑鹨??！睗h以后：律、令、科、比；律、令、格、式律：是關(guān)于定罪斷刑的法規(guī)，范圍相當(dāng)廣泛，涉及社會生活的方方面面。令：關(guān)于國家各種制度的法規(guī)?？疲菏轻槍δ愁愂滤贫ǖ膯涡蟹ㄒ?guī)。比：一般是指以典型案例作為判決的標(biāo)準(zhǔn)，即對于某種罪行，在律無專條規(guī)定時，取其相近法律條文比附用之。格，北魏時始以格代科，屬刑事法規(guī)。隋唐以后，格成為行政法規(guī)，是皇帝對國家機(jī)關(guān)分別頒行的以及因人因事隨時發(fā)布的敕，經(jīng)過整理匯編而成的法規(guī)，故又稱敕格，實際就是各級政府機(jī)關(guān)的規(guī)章制度。式，是國家機(jī)關(guān)的辦事細(xì)則和公文程式。（四）法律內(nèi)容《漢書·刑法志》：“當(dāng)三族者，皆先黥，劓，斬左右止（趾），笞殺之，梟其首，菹其骨肉于市。其誹謗詈詛者，又先斷舌。故謂之具五刑”?！妒酚洝だ钏沽袀鳌份d：“二世二年七月，具斯五刑，論腰斬咸陽市。”《宋史·刑法志一》：“凌遲者，先斷其支體，乃抉其吭，當(dāng)時之極法也?！绷柽t的記載始于東魏權(quán)臣高洋，五代十國時期，凌遲盛行，稱“臠割”或“剮”。遼朝第一次把凌遲寫入法典。宋仁宗時，恢復(fù)凌遲，一直延續(xù)到1905年4月廢止。陸游《條對狀》：“五季多故，以常法為不足，于是始于法外特置凌遲一條。肌肉已盡，而氣息未絕，肝心聯(lián)絡(luò)，而視聽猶存”。明武宗殺宦官劉瑾，要求“凌遲三日”，剮3357刀，崇禎殺鄭鄤，3600刀。清朝凌遲的刀數(shù)大致有二十四刀、三十六刀、七十二刀和一百二十刀幾類。其中，二十四刀是：一、二刀切雙眉，三、四刀切雙肩，五、六刀切雙乳，七、八刀切雙手和兩肘間，九、十刀切去兩肘和兩肩之間部分，十一、十二刀切去兩腿的肉，十三、十四刀切兩腿肚，十五刀刺心臟，十六刀切頭，十七、十八刀切雙手，十九、二十刀切兩腕，二十一、二十二刀切雙腳，二十三、二十四刀切兩腿。

刷洗，裸置鐵床，沃以沸湯，以鐵刷刷去皮肉。②體刑：髡、耐、刺配刺配：“決杖、流配、刺面”三刑合一，“既杖其脊，又配其人，且刺其面，一人之身，一事之犯，而兼受三刑”。刺配刑始于后晉天福年間，宋太祖沿用刺配刑是為寬宥死罪而設(shè)，以標(biāo)榜仁政。自太宗始，刺配刑逐漸成為法定刑制。“刺面”分別不同情況，刺的部位有刺面和刺額的區(qū)別，同時，刺字因所發(fā)配地區(qū)的遠(yuǎn)近而有深淺的不同。如在本城的刺四分，配牢城的五分，配沙門島和遠(yuǎn)惡州軍的刺七分?！皼Q杖”一般以“折杖法”實行?！端问?志第一百五十二?刑法一》：“太祖受禪，始定折杖之制。凡流刑四：加役流，脊杖二十，配役三年；流三千里，脊杖二十，二千五百里，脊杖十八，二千里，脊杖十七，并配役一年。凡徒刑五：徒三年，脊杖二十；徒二年半，脊杖十八；二年，脊杖十七；一年半，脊杖十五；一年，脊杖十三。凡杖刑五：杖一百，臀杖二十；九十，臀杖十八；八十，臀杖十七；七十，臀杖十五；六十，臀杖十三。凡笞刑五：笞五十，臀杖十下；四十、三十，臀杖八下；二十、十，臀杖七下?！?、流、笞通用常行杖，徒罪決而不役?！雹蹌谝坌蹋撼堑?、城旦舂、鬼薪白粲、隸臣妾、司寇、候④流刑：遷、謫、逐、徙邊、充軍⑤財產(chǎn)刑：贖刑、罰金⑥身份刑：奪爵（剝奪有爵者的爵位）、廢（終身剝奪充任官吏的政治權(quán)利）、收（將有罪者的妻、子收為官奴婢）、籍門（剝奪全家及子孫后代政治權(quán)利）（3）刑制改革緹縈救父《史記·孝文本紀(jì)》：“（十三年）五月，齊太倉令淳于公有罪當(dāng)刑，詔獄逮徙系長安。太倉公無男，有女五人。太倉公將行會逮，罵其女曰：‘生子不生男，有緩急非有益也！’其少女緹縈自傷泣，乃隨其父至長安，上書曰：‘妾父為吏，齊中皆稱其廉平，今坐法當(dāng)刑。妾傷死者不可復(fù)生，刑者不可復(fù)屬，雖復(fù)欲改過自新，其道無由也。妾愿沒入為官婢，贖父刑罪，使得自新?！瘯嗵熳?，天子憐悲其意，乃下詔曰：‘……夫刑至斷肢體，刻肌膚，終身不息，何其觸痛而不德也，豈稱為父母之意哉！其除肉刑?！薄稘h書·刑法志》：“當(dāng)黥者，髡鉗為城旦舂；當(dāng)劓者，笞三百；當(dāng)斬左止者，笞五百；當(dāng)斬右止者，及殺人先自告，及吏坐受賕枉法，守縣官財物而盜之，已論命復(fù)有笞最者，皆棄市?！庥休p刑之名，內(nèi)實殺人。斬右止者又當(dāng)死。斬左止者笞五百，當(dāng)劓者笞三百，率多死?！本暗墼?，下詔曰：“加笞與重罪無異，幸而不死，不可為人。其定律：笞五百曰三百，笞三百曰二百。”……至中六年，又下詔曰：“加笞者，或至死而笞未畢，朕甚憐之。其減笞三百曰二百，笞二百曰一百。”……丞相劉舍、御史大夫衛(wèi)綰請：“笞者，箠長五尺，其本大一寸，其竹也，末薄半寸，皆平其節(jié)。當(dāng)笞者，笞臀。毋得更人，畢一罪乃更人。”黥刑劓刑斬左趾斬右趾髡鉗城旦舂笞三百笞五百死刑笞二百笞三百笞一百笞二百文帝十三年髡鉗城旦舂六歲刑完城旦舂五歲刑

鬼薪白粲

四歲刑隸臣妾三歲刑司寇二歲刑武帝太初元年髡鉗城旦舂五歲刑完城旦舂四歲刑鬼薪白粲三歲刑司寇二歲刑西漢文景時期的刑罰改革，正式廢除了肉刑，明確規(guī)定了勞役刑期與笞刑刑制，是我國社會從奴隸制過渡到封建制之后在法律制度上的一次重要改革，也是封建刑罰由殘酷向文明轉(zhuǎn)化的重要標(biāo)志，為后來的封建制五刑奠定了基礎(chǔ)。張益剛，中國古代刑罰制度的人性分析，齊魯學(xué)刊，2009，5胡坤，試析魏晉時期恢復(fù)肉刑之議，法制與社會，2009，22、刑法原則（1）刑事責(zé)任年齡秦朝：“隸臣、城旦高不盈六尺五寸。隸妾、舂高不盈六尺二寸，皆為小。高五尺二寸，皆作之。”秦尺一尺合今0.23米，6.5尺約合今1.5米，6.2尺約合今1.4米，5.2尺約合今1.2米。漢律：“年未滿八歲、八十以上，非手殺人，他皆不坐”。唐律：“諸年七十以上，十五以下，及廢疾犯流罪以下收贖。八十以上，十歲以下，及篤疾，犯反逆、殺人應(yīng)死者上請，盜及傷人者亦收贖，余皆不論。九十以上，七歲以下，雖死罪不加刑?！保?）親親得相首匿《漢書》卷八《宣帝紀(jì)》：“父子之親，夫婦之道，天性也。雖有患禍，猶蒙死而存之。誠愛結(jié)于心，仁厚之至也，豈能違之哉！自今子首匿父母，妻匿夫，孫匿大父母，皆勿坐。其父母匿子，夫匿妻，大父母匿孫，罪殊死，皆上請廷尉以聞?！碧坡桑骸爸T同居，若大功以上親，及外祖父母、外孫、若孫之婦，夫之兄弟，及兄弟妻，有罪相為隱；部曲奴婢為主隱，皆勿論。即泄露其事及摘語消息，亦不坐?！薄短坡伞ざ吩A》：諸詈祖父母、父母者，絞；毆者，斬；過失殺者，流三千里；傷者，徒三年。若子孫違犯教令，而祖父母、父母毆?dú)⒄撸揭荒臧?；以刃殺者，徒二年；故殺者，各加一等。其毆?dú)⒌苊眉靶值苤訉O、外孫者，各徒三年；以刃及故殺者，流二千里；過失殺者，各勿論。諸毆緦麻兄姊，杖一百。小功、大功，各遞加一等。尊屬者，又各加一等。傷重者，各遞加凡斗傷一等；死者，斬。（4）貴族官僚有罪先請議親：皇親國戚議故：皇帝的故舊議賢：賢人君子，言行可為法者議能：有大才干者議功：功勛卓著者議貴：職事官三品以上，散官二品以上及爵一品的大貴族、大官僚議勤：勤于政事，有突出貢獻(xiàn)者議賓：前朝皇室后代被奉為國賓者大不敬：盜皇帝祭祀天地、宗廟、神祗的用物或御用車馬等器物，盜或偽造皇帝印章，調(diào)配御用藥品誤不如方，烹調(diào)御膳誤犯食禁，指斥皇帝或?qū)实鄣氖钩紵o禮等。不孝：控告或咒罵祖父母、父母，祖父母、父母在而別籍異財或供養(yǎng)有缺，詐稱祖父母、父母死，聞祖父母、父母喪匿不舉哀，在祖父母、父母喪期內(nèi)嫁娶、作樂等。不睦：謀殺或賣五服以內(nèi)親屬，毆打或控告丈夫及大功以上尊長、小功尊屬。不義：殺本屬府主、刺史、縣令，屬吏或士卒殺本部五品以上官長，殺現(xiàn)受業(yè)師及聞夫喪不舉哀、作樂、改嫁等。內(nèi)亂：奸小功以上親屬或父、祖妾。與之和奸的婦女，也屬內(nèi)亂。秦律規(guī)定：5人共行盜，贓物在一錢以上，斷去左足，并黥為城旦，不滿5人，所盜超過660錢，黥劓為城旦，不滿660錢但在220錢以上，黥為城旦，不滿220錢，而在一錢以上，處以流放。明律規(guī)定：強(qiáng)盜，凡已得財者不分首從皆斬：不得財，仍杖一百、流三千里。三犯竊盜者絞。盜竊官府倉庫錢糧，贓滿八十貫即處絞刑。（五）司法監(jiān)察制度1、司法監(jiān)察機(jī)關(guān)中央司法監(jiān)察機(jī)關(guān)：周：大小司寇秦：廷尉漢：丞相、廷尉、御史大夫魏晉：大理寺、御史臺隋唐：大理寺、御史臺、刑部宋：大理寺、御史臺、刑部、審刑院明清：大理寺、刑部、都察院刑部為主審機(jī)關(guān)，有權(quán)處決流刑以下案件，但定罪以后，須將罪犯連同案卷送大理寺復(fù)核，再由刑部具奏行刑。

大理寺為復(fù)核機(jī)構(gòu)，刑部所判案件均經(jīng)大理寺復(fù)核。都察院“主糾察內(nèi)外百司之官”，是最高監(jiān)察機(jī)關(guān)，長官為左右都御史，可會同刑部、大理寺共同審判重大案件。地方司法監(jiān)察機(jī)關(guān)周：司寇、士師秦漢：郡守、縣令隋唐宋：州、縣（法曹參軍或司法參軍）元：路、府、州、縣明：省、府、縣清：總督（巡撫）、省、府、州、縣隋唐宋元明清的地方行政機(jī)構(gòu)。試述隋唐以后歷代王朝地方行政機(jī)構(gòu)的變遷及其特點(diǎn)。

2、訴訟制度訴：告，起訴。禁止訴訟項目：民不告官，婢不告尊，子不告父，妻不告夫，賤不告良，囚人禁告，禁止越訴訟：傳喚或拘捕——審理——判決——上訴——復(fù)審三司會審：明朝時，重大疑難案件由刑部、大理寺、都察院聯(lián)合審理，會審結(jié)果上報皇帝。九卿圓審：凡重大案件，經(jīng)