破產(chǎn)法（第二版）課件：重整制度

破產(chǎn)法

（第二版）重整制度關鍵術語重整公司整理整頓重整原因重整申請重整期限管理人占有中的債務人重整計劃清算計劃更生式重整出售式重整清算式重整強制批準重整計劃債權人最大利益原則公平對待原則絕對優(yōu)先原則重整計劃的執(zhí)行重整計劃的監(jiān)督重整計劃的效力第一節(jié)重整制度概述一、重整制度的意義重整制度的建立是破產(chǎn)法社會價值取向發(fā)展中的一次突破，在現(xiàn)代立法由個體本位逐步向社會本位的轉(zhuǎn)變過程中，重整制度體現(xiàn)國家公力透過司法程序?qū)λ饺私?jīng)濟活動的主動介入，在維護當事人權益的同時，也強調(diào)保護社會的整體利益。綜合利用各類法律規(guī)范協(xié)調(diào)解決破產(chǎn)所面臨的社會問題，正是重整制度得以誕生并迅速發(fā)展為各國破產(chǎn)立法重要支柱的理念基礎。二、重整制度的特征第一，重整申請時間提前、啟動主體多元化。提出破產(chǎn)與和解申請，以債務人已發(fā)生破產(chǎn)原因為前提，而重整申請不僅在債務人已發(fā)生破產(chǎn)原因時可以提出，而且在其有發(fā)生破產(chǎn)原因之可能時就可以提出。不僅債務人、債權人可提出重整申請，債務人的股東也可在一定條件下提出申請。根據(jù)新破產(chǎn)法第134條的規(guī)定，國務院金融監(jiān)督管理機構也可以向人民法院提出對金融機構進行重整的申請。一般而言，重整程序應在利害關系人提出申請的情況下開始，但個別國家立法也有例外規(guī)定。第二，參與重整活動的主體多元化、重整措施多樣化。債權人包括有物權擔保的債權人、債務人及債務人的股東等各利害關系人均參與重整程序的進行。重整企業(yè)可運用多種重整措施，達到恢復經(jīng)營能力、清償債務、避免破產(chǎn)的目的，除延期或減免償還債務外，還可采取向重組者無償轉(zhuǎn)讓全部或部分股權，核減或增加注冊資本，向特定對象定向發(fā)行新股或債券，將債權轉(zhuǎn)為股份，轉(zhuǎn)讓營業(yè)或資產(chǎn)等方法。重整的目的在于維持公司之事業(yè)，而不限于公司本身，故必要時還可采取解散原有公司，設立第二公司，或公司分立、與其他公司合并等方法。第三，擔保物權受限。在重整程序中，物權擔保債權人的優(yōu)先受償權受到限制，這是其與破產(chǎn)法上其他程序的重大不同之處。限制擔保物權的目的，是為保證債務人不因擔保財產(chǎn)的執(zhí)行而影響生產(chǎn)經(jīng)營，無法進行重整。第四，重整程序具有強制性。根據(jù)我國破產(chǎn)法規(guī)定，只要債權人會議各表決組及股東組以法定多數(shù)通過重整計劃，經(jīng)人民法院批準，對所有當事人均具有法律效力。而且，在未獲全部表決組通過的情況下（但至少需有一組通過），如重整計劃草案符合法定條件，債務人或者管理人可以申請人民法院予以批準。人民法院可在保證反對者的既得利益不受損害等法定條件下強制批準重整計劃，以避免因部分利害關系人的反對而使重整無法進行。第五，債務人可負責制訂、執(zhí)行重整計劃。除非債務人存在破產(chǎn)欺詐、無經(jīng)營能力等情況，根據(jù)新破產(chǎn)法規(guī)定，在重整期間，經(jīng)債務人申請、人民法院批準，債務人可以在管理人的監(jiān)督下制訂重整計劃，在重整計劃批準后自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務。這可以消除債務人對重整的抵制因素，保障其合理的既得利益，促使其在發(fā)生債務危機時盡早申請重整，以減少債權人的損失。而且，相對于由律師、注冊會計師等人員出任的管理人，債務人的管理人員更為熟悉企業(yè)的經(jīng)營與業(yè)務情況，由其負責重整計劃的執(zhí)行，成功的可能性較大。第二節(jié)重整申請和重整期間一、重整制度的適用范圍我國重整制度的適用范圍為企業(yè)法人，由于其程序復雜、費用高昂、耗時很長，故實踐中主要適用于大型企業(yè)，中小型企業(yè)則往往采用更為簡化的和解程序。對新破產(chǎn)法中重整制度的適用范圍如何規(guī)定，在新破產(chǎn)法起草時有過不同意見。二、重整原因啟動重整程序應當具備法律規(guī)定的重整原因。新破產(chǎn)法第2條規(guī)定：“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶屹Y產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務。企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進行重整。”據(jù)此，重整原因為發(fā)生破產(chǎn)原因或有明顯喪失清償能力之可能，即有發(fā)生破產(chǎn)原因的可能。允許申請權人在企業(yè)有發(fā)生破產(chǎn)原因可能時就提出重整申請，有助于盡早啟動對企業(yè)的挽救程序，使重整更易獲得成功。三、重整申請新破產(chǎn)法規(guī)定，債務人或者債權人可以依法直接向人民法院申請對債務人進行重整。債權人申請對債務人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，債務人或者出資額占債務人注冊資本1/10以上的出資人，可以向人民法院申請重整。國務院金融監(jiān)督管理機構可以向人民法院提出對金融機構進行重整的申請。但是，在無上述申請權人提出重整申請的情況下，人民法院不得依職權裁定債務人重整。有些國家或地區(qū)的立法還規(guī)定，債權人提出重整申請，其持有的債權額應達到公司股本的一定比例，以避免小額債權人輕率地提出申請造成司法資源的浪費。四、重整期間自人民法院裁定債務人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。需注意的是，所謂重整期間，僅指重整申請受理至重整計劃草案得到債權人會議分組表決通過及人民法院審查批準，或重整計劃草案未能得到債權人會議分組表決通過或人民法院不予批準的期間，不包括重整計劃得到批準后的執(zhí)行期間。各國立法對此問題規(guī)定并不一致，有的國家規(guī)定，重整期間，是指重整申請受理至重整計劃得到或未得到關系人會議通過和法院批準的期間；有的國家規(guī)定，重整期間，是指重整申請受理至重整計劃執(zhí)行完畢的期間；還有的國家規(guī)定，自重整申請受理至法院根據(jù)個案確定的特定期間為重整期間。我國破產(chǎn)法采取第一種立法模式。有的人認為，重整期間是指自重整申請受理至重整計劃執(zhí)行完畢，管理人提出監(jiān)督報告時為止。第三節(jié)重整計劃的制訂與批準一、重整計劃的制訂（一）重整計劃的概念與制訂人新破產(chǎn)法規(guī)定，在當事人的重整申請被人民法院受理之后，應當在法定期限內(nèi)提交重整計劃草案。重整計劃是重整程序能否順利進行的核心環(huán)節(jié)，只有切實可行、科學合理的重整計劃才有可能獲得債權人會議的表決通過，并提高企業(yè)獲得重整成功的概率。重整計劃是旨在促進企業(yè)再建更生，維持債務人之營業(yè)事業(yè)，解決債務清償問題的綜合性合同。有的英美法學者認為，重整計劃是企業(yè)原管理層同其債權人和股權所有人間磋商而簽訂的合同。（二）重整計劃的制訂人在重整計劃由何人制訂上，各國或地區(qū)立法規(guī)定并不一致，主要有由單一主體制訂的單元主義和由多方主體制訂的多元主義，以及在兩者之間的不同折中主義。（三）重整計劃的內(nèi)容（四）“債轉(zhuǎn)股”問題所謂“債轉(zhuǎn)股”，是指債權人將所持債權轉(zhuǎn)為其對債務人股權的投資行為，但不包括可轉(zhuǎn)換債券的“債轉(zhuǎn)股”?！皞D(zhuǎn)股”兼顧了各方主體的利益，具有減輕企業(yè)財務負擔、盤活資產(chǎn)、負面影響小等優(yōu)勢，往往是上市公司債務重組的重要措施。但“債轉(zhuǎn)股”在實踐中得到廣泛運用的同時，也受到了一些學者的批評，對債權能否作為出資提出質(zhì)疑。（五）股權收購新的《證券法》和《上市公司收購管理辦法》（以下簡稱《收購辦法》）使上市公司收購制度更為完善，但在上市公司的重整程序中，仍有必要對收購問題作出一些特別規(guī)定。1.具體規(guī)制收購方式。2.簡化收購信息披露。3.豁免要約收購。（六）新股（債券）發(fā)行問題（七）資產(chǎn)交易上市公司陷于債務困境，往往與其產(chǎn)業(yè)、產(chǎn)品落后有關，所以重整措施之一便是對公司原有經(jīng)營業(yè)務、資產(chǎn)的出售、置換，購買新的業(yè)務與資產(chǎn)。目前我國立法對上市公司的資產(chǎn)出售、購買、置換等問題作有一般性規(guī)定，但缺乏針對重整程序的特殊規(guī)定，可能影響重整措施的實施。1.不協(xié)調(diào)的股東大會決議程序。2.不相干的重組目標。3.沖突的審核程序。（八）上市公司重整中的信息披露問題（九）重整中的稅收優(yōu)惠問題企業(yè)重整的順利進行，還離不開國家財稅上的支持，其中，稅收優(yōu)惠就是一項非常重要的配套制度。企業(yè)之所以申請重整，肯定是出現(xiàn)了財務困境，如果對重整中的股權轉(zhuǎn)讓、并購、注資等行為都要繳納正常經(jīng)營時的稅款，無疑是雪上加霜，可能會因此影響重整的成功。類似問題在上市公司的股權分置改革中已經(jīng)暴露出來。按照現(xiàn)行稅法規(guī)定，那些以對價名義注入上市公司的貨幣資金或資產(chǎn)將要繳納企業(yè)所得稅，而巨額的稅金對于這些上市公司來說，是一個不小的“負擔”，使股改成本大大增加。二、重整計劃草案的表決與批準重整程序一個重要的特點，就是對重整計劃草案不是采取集體的方式表決，而是采取分組的方式表決。對重整計劃草案的分組表決在債權人會議上進行。這種分組表決機制是具有法理依據(jù)的，“對在實體法上具有同一性質(zhì)的債權人平等的對待，而不同性質(zhì)的債權人根據(jù)其差異來區(qū)別對待的做法是符合公平理念的。而且，在依照公平理念認為合理的范圍內(nèi)，就實體法上具有同一性質(zhì)的權利之間待遇也允許有差異?！备鶕?jù)上述各個國家和地區(qū)的破產(chǎn)立法，尤其是美國破產(chǎn)立法的經(jīng)驗，法院強制批準重整計劃，必須堅持以下三項基本原則：第一，債權人最大利益原則。第二，公平對待原則。第三，絕對優(yōu)先原則。

三、對債務人出資人權利的限制與保護在企業(yè)重整中，既涉及對股東權益的保護，也存在對股東權益的限制，應當依據(jù)具體的情況區(qū)別對待，否則可能會影響重整的效率與效果。1．股東權益的限制2.股東權益的保護第四節(jié)重整計劃的執(zhí)行、監(jiān)督與終止一、重整計劃的執(zhí)行重整計劃由何人負責執(zhí)行，因各國立法背景與價值取向有別而規(guī)定不同，主要有兩種立法例，其一是以債務人為執(zhí)行人，其二是以管理人為執(zhí)行人。我國新破產(chǎn)法規(guī)定，重整計劃由債務人負責執(zhí)行。依據(jù)法律規(guī)定之文義，即使原重整計劃草案是由管理人負責制定的，在批準之后也要由債務人負責執(zhí)行。為此，債權人在審查重整計劃草案時，必須考慮重整計劃草案中對債務人董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高級管理人員中有違法行為者及不稱職者的更換，以免重整計劃在由債務人執(zhí)行的過程中發(fā)生道德風險等問題。人民法院裁定批準重整計劃后，已接管財產(chǎn)和營業(yè)事務的管理人應當向債務人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務。

二、重整計劃的監(jiān)督對是否設置重整監(jiān)督人，在不同的國家和地區(qū)有不同的做法：在日本和美國，由于法院積極參與重整過程，直接行使監(jiān)督職責，所以在法院之外不再另設監(jiān)督機構；而在我國臺灣地區(qū)，重整監(jiān)督人則是由法院所選派的法定必備監(jiān)督機構。監(jiān)督人一般需為具有專門學識和經(jīng)營管理經(jīng)驗的人員，以保證對重整監(jiān)督的效率和質(zhì)量。監(jiān)督人的職責主要包括：在重整計劃規(guī)定的監(jiān)督期限內(nèi)，對執(zhí)行人執(zhí)行重整計劃的情況以及企業(yè)的財務狀況行使監(jiān)督權，有權要求執(zhí)行人報告重整計劃的執(zhí)行情況和企業(yè)財務狀況；發(fā)現(xiàn)執(zhí)行人有違法或不當情形時，應及時加以糾正或提請法院變更執(zhí)行人；如認為需要延長重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限，可申請法院裁定予以延長；監(jiān)督期限屆