破產(chǎn)法（第三版）課件：破產(chǎn)清算

破產(chǎn)法（第三版）破產(chǎn)清算3本章結構第一節(jié)破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配一、破產(chǎn)宣告二、破產(chǎn)財產(chǎn)的變價與分配第二節(jié)破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆找?、破產(chǎn)費用二、共益?zhèn)鶆杖⑵飘a(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆盏那鍍?/p>

第三節(jié)別除權一、別除權之權利屬性剖析二、別除權產(chǎn)生的基礎權利三、別除權之間及與相關權利間的清償順序第四節(jié)破產(chǎn)程序的終結一、破產(chǎn)終結程序二、遺留事務的處理三、免責與復權4第一節(jié)破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配一、破產(chǎn)宣告破產(chǎn)宣告是指法院依據(jù)當事人的申請或依法定職權裁定宣布債務人破產(chǎn)以清償債務的活動。人民法院依法宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)，應當自裁定作出之日起5日內送達債務人和管理人，自裁定作出之日起10日內通知已知債權人，并予以公告。債務人被宣告破產(chǎn)后，在破產(chǎn)程序中的有關稱謂也發(fā)生相應變化，債務人稱為破產(chǎn)人，債務人財產(chǎn)稱為破產(chǎn)財產(chǎn)，人民法院受理破產(chǎn)申請時對債務人享有的債權稱為破產(chǎn)債權。45第一節(jié)破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配破產(chǎn)宣告前，有下列情形之一的，人民法院應當裁定終結破產(chǎn)程序，并予以公告:(一)第三人為債務人提供足額擔?；蛘邽閭鶆杖饲鍍斎康狡趥鶆盏?(二)債務人已清償全部到期債務的?！拘缕飘a(chǎn)法第108條】該規(guī)定的不妥之處：（一）“第三人為債務人提供足額擔?！辈荒茏鳛椴枚ńK結破產(chǎn)程序的原因。因為僅僅提供足額擔保并不能消滅當前已經(jīng)發(fā)生的破產(chǎn)原因，即解決對債務的全部清償問題。另外，立法在此僅規(guī)定“提供足額擔?！?，而未明確債務清償或擔保義務履行的時間，無法保障債權人的正當權益。在此種情況下可以終結破產(chǎn)程序的，僅限于因第三人為債務人提供足額擔保而使債權人會議與債務人達成和解協(xié)議。（二）立法中所謂“清償全部到期債務”，含義不明，易造成誤解。56第一節(jié)破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配二、破產(chǎn)財產(chǎn)的變價與分配破產(chǎn)財產(chǎn)的分配以貨幣分配為基本方式，所以，在破產(chǎn)宣告后，管理人應當及時擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，提交債權人會議討論。管理人應當按照債權人會議通過的或者人民法院依法裁定的破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，適時變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)。變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)應當通過拍賣方式進行，但債權人會議另有決議的除外。破產(chǎn)企業(yè)可以全部或者部分變價出售。破產(chǎn)財產(chǎn)分配時，對于訴訟或者仲裁未決的債權，管理人應當將其分配額提存。自破產(chǎn)程序終結之日起滿2年仍不能受領分配的，人民法院應當將提存的分配額分配給其他債權人。67第一節(jié)破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配

破產(chǎn)財產(chǎn)的分配貫徹順序、比例清償?shù)脑瓌t?！拘缕飘a(chǎn)法第113條】破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆蘸?，依照下列順序清?(一)破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金;(二)破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款;(三)普通破產(chǎn)債權。破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。8第一節(jié)破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配

這里的“按照該企業(yè)職工的平均工資計算”，不僅是指按照該企業(yè)職工同期的平均工資計算對上述人員的工資支付標準，而且應當按照該企業(yè)拖欠職工工資的平均期間確定應按上述標準支付其工資的期間，但上述人員被拖欠工資的期間長于職工被拖欠工資平均期間的除外。

職工債權的清償問題【新破產(chǎn)法第132條】職工債權從無擔保財產(chǎn)中不足清償時其與物權擔保債權何者更為優(yōu)先？新破產(chǎn)法以該法公布時間為界，以“老事老辦法、新事新辦法”的折中方式解決了實踐中的難題，雖然在一段過渡期間內還可能出現(xiàn)職工債權優(yōu)先于擔保物權受償?shù)默F(xiàn)象，但隨著遺留問題的解決，我國的破產(chǎn)制度將較徹底地告別非市場化因素的干擾，在這個問題上將實現(xiàn)擔保物權的優(yōu)先受償。89第一節(jié)破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配

住房公積金問題住房公積金是國家法律規(guī)定的重要的住房社會保障制度，具有強制性、互助性、保障性。為保障住房公積金制度的順利實施，保障破產(chǎn)企業(yè)職工權益，破產(chǎn)企業(yè)應為其職工繳存而未繳存的住房公積金部分，應視為債務人拖欠職工的工資，參照新破產(chǎn)法第113條第1款第1項規(guī)定的職工債權順序清償。人身侵權債權問題目前我國破產(chǎn)法未將人身侵權債權納入優(yōu)先清償順序，而是放在普通破產(chǎn)債權中一并清償，這就使得被侵權人在破產(chǎn)程序中很難得到足額清償，危害其生存權、人身權，造成嚴重的社會問題。910第二節(jié)破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆找?、破產(chǎn)費用

破產(chǎn)費用，又稱為財團費用，是在破產(chǎn)程序中為全體債權人共同利益而支付的各項費用的總稱。新破產(chǎn)法第41條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列費用，為破產(chǎn)費用:(一)破產(chǎn)案件的訴訟費用;(二)管理、變價和分配債務人財產(chǎn)的費用;(三)管理人執(zhí)行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用。1011第二節(jié)破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆斩⒐惨鎮(zhèn)鶆?/p>

共益?zhèn)鶆?，又稱財團債務或財團債權，是在破產(chǎn)程序中為全體債權人利益而由債務人財產(chǎn)負擔的債務的總稱。新破產(chǎn)法第42條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列債務，為共益?zhèn)鶆?(一)因管理人或者債務人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(二)債務人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務;(三)因債務人不當?shù)美a(chǎn)生的債務;(四)為債務人繼續(xù)營業(yè)而應支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(五)管理人或者相關人員執(zhí)行職務致人損害所產(chǎn)生的債務;(六)債務人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務。1112第二節(jié)破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆杖⑵飘a(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆盏那鍍敗拘缕飘a(chǎn)法第43條】破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆沼蓚鶆杖素敭a(chǎn)隨時清償。債務人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆盏?，先行清償破產(chǎn)費用。債務人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆盏?，按照比例清償。債務人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應當提請人民法院終結破產(chǎn)程序。人民法院應當自收到請求之日起15日內裁定終結破產(chǎn)程序，并予以公告。1213第三節(jié)別除權一、別除權之權利屬性剖析(一)別除權的概念與特征在破產(chǎn)法理論上，別除權是指債權人因其債權設有物權擔?；蛳碛蟹ǘㄌ貏e優(yōu)先權，而在破產(chǎn)程序中就債務人(即破產(chǎn)人)特定財產(chǎn)享有的優(yōu)先受償權利。新破產(chǎn)法第109條規(guī)定:“對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔保權的權利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋嗬??！贝藯l中規(guī)定的權利在破產(chǎn)法理論上即屬于別除權。1314第三節(jié)別除權

別除權的特征：1、別除權是對債務人之財產(chǎn)行使的權利。這與取回權是針對管理人管理下的非債務人財產(chǎn)行使的權利不同。2、別除權是針對債務人設定擔保之特定財產(chǎn)行使的權利。別除權人的優(yōu)先受償權限定于擔保物的范圍之內。3、別除權是一種優(yōu)先受償權。別除權的優(yōu)先受償權是針對特定擔保財產(chǎn)行使的，不受破產(chǎn)清算與和解程序限制，可優(yōu)于其他債權人單獨、及時受償，即可繼續(xù)個別執(zhí)行，但在企業(yè)重整程序中受到限制。4、除破產(chǎn)法另有規(guī)定者外，別除權優(yōu)先受償?shù)臋嗬秶瓌t上是依《擔保法》確定的，即包括債務本金及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)權利的費用，但擔保合同另有約定的，從其約定。1415第三節(jié)別除權(二)別除權與破產(chǎn)債權和債務人財產(chǎn)的關系別除權與破產(chǎn)債權的關系一種觀點認為，別除權與破產(chǎn)債權是兩種不同性質的權利。別除權因享有優(yōu)先受償權，其權利實現(xiàn)不依賴于破產(chǎn)程序，清償與破產(chǎn)程序無關，故不屬于破產(chǎn)債權。另一種觀點認為，在債務人以外的人以其財產(chǎn)為債權擔保的情況下，別除權不屬于破產(chǎn)債權。但在債務人以自己財產(chǎn)為債權擔保的情況下，別除權也屬于破產(chǎn)債權，只不過是一種性質特別的破產(chǎn)債權，或曰特別破產(chǎn)債權，而其他破產(chǎn)債權則稱為普通破產(chǎn)債權。1516第三節(jié)別除權

別除權人在對擔保物行使權利之前，能否以破產(chǎn)債權人的身份不受限制地先對債務人無擔保財產(chǎn)行使權利、從中受償?shù)膯栴}

擔保物權先行主義，即別除權人必須先行對擔保物行使權利，其未能從擔保物上受償?shù)膫鶛嗖糠植趴梢詫鶆杖藷o擔保財產(chǎn)行使權利。

選擇主義，即別除權人可以自行選擇先對擔保物行使權利，還是先對債務人無擔保財產(chǎn)行使權利。有限制的選擇主義，規(guī)定如債務人的無擔保財產(chǎn)先行變價分配，別除權人可先以其全部債權作為破產(chǎn)債權參加分配，但對其分配額應予提存。待擔保物變價后，別除權人再以擔保物價款不足清償?shù)膫鶛嗖糠肿鳛槠飘a(chǎn)債權，按照破產(chǎn)分配中對其他破產(chǎn)債權人的統(tǒng)一分配比例由提存財產(chǎn)獲得清償，超過分配比例部分的提存財產(chǎn)應向全體破產(chǎn)債權人作補充分配。1617第三節(jié)別除權(三)別除權之優(yōu)先權各國破產(chǎn)法規(guī)定，別除權之優(yōu)先權的行使不受破產(chǎn)清算與和解程序的限制。從我國新破產(chǎn)法的規(guī)定看，別除權人優(yōu)先受償權的行使，不應受以下法律規(guī)定的限制:（1）別除權人不受新破產(chǎn)法第19條的規(guī)定，即人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關債務人財產(chǎn)的“執(zhí)行程序應當中止”的限制。除人民法院受理的是重整申請外。（2）別除權人不受新破產(chǎn)法第16條“人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人對個別債權人的債務清償無效”規(guī)定的限制。新破產(chǎn)法第32條規(guī)定的可撤銷行為，也不適用于別除權人。18第三節(jié)別除權

二、別除權產(chǎn)生的基礎權利從權利本源上講，別除權并非破產(chǎn)法所新創(chuàng)設的權利，須依據(jù)其基礎權利產(chǎn)生。(一)別除權產(chǎn)生的擔保物權基礎我國《物權法》規(guī)定，擔保物權包括抵押權、質權和留置權。這三項權利均被公認在破產(chǎn)程序中可享有別除權。1、抵押權和質押權各國立法均規(guī)定，抵押擔保可以產(chǎn)生別除權。質押擔保與抵押擔保形成的別除權大體相似。2、留置權我國的《民法通則》、《物權法》、《擔保法》均將留置權視為擔保物權，規(guī)定留置權人就留置物享有優(yōu)先受償權。據(jù)此，留置權人在破產(chǎn)程序中享有別除權。1819第三節(jié)別除權3、讓與擔保讓與擔保，是指債務人或第三人為擔保債務人的債務，將擔保標的物的權利移轉于債權人（但一般不移轉占有），于債務清償后，標的物應返還于債務人或第三人，于債務不履行時，擔保權人可就該標的物優(yōu)先受償?shù)臋嗬．斪屌c擔保的擔保人被宣告破產(chǎn)時，讓與擔保的擔保權是否構成別除權，學者間存在不同觀點(讓與擔保的擔保權人被宣告破產(chǎn)，則存在是否構成取回權的問題，與是否構成別除權無關)。讓與擔保之目的雖為擔保，但采取的是變更所有權的方式，所有權之移轉與擔保之實現(xiàn)具有不可分割的關系，所以擔保人破產(chǎn)時，認定擔保權人對擔保物享有取回權較為適宜。1920第三節(jié)別除權4、所有權保留所有權保留，是指買賣合同的賣方在交付標的物后，仍保留對標的物的所有權，直至買方付清全部貨款的一種擔保方式。對所有權保留也應按對讓與擔保的處理原則處理。(二)定金擔保與別除權在定金為貨幣的情況下，定金擔保不應屬于別除權。首先，在定金以貨幣為擔保物時，是以種類物而不是以特定物擔保。定金的性質使得無法在其上直接設置物權性權利。其次，定金的實際擔保作用與其他擔保形式有所不同。2021第三節(jié)別除權

對定金擔保債權不應賦予別除權，在破產(chǎn)程序中可根據(jù)不同具體情況分別處理。（1）對于債務人支付定金，在破產(chǎn)申請受理前債務已到期而又未履行的合同，債權人可依《民法通則》及《擔保法》的規(guī)定，直接依定金罰則對定金不再返還，管理人無權要求返還定金，除非其中存在欺詐行為。（2）當收受定金的債務人被申請破產(chǎn)時，在破產(chǎn)程序中對應雙倍返還的定金債權，也應按照其法律性質，作為破產(chǎn)債權處理，不宜再給予取回權或優(yōu)先受償權。2122第三節(jié)別除權(三)別除權產(chǎn)生的優(yōu)先權基礎1、優(yōu)先權概說優(yōu)先權制度起源于羅馬法。優(yōu)先權，在日本又稱先取特權，是指特定債權人依據(jù)法律的直接規(guī)定，對債務人的全部財產(chǎn)或特定財產(chǎn)之變賣價值享有的優(yōu)先于其他債權人受償?shù)臋嗬?。其中，對債務人全部財產(chǎn)(非特定財產(chǎn))享有的優(yōu)先受償權利，為一般優(yōu)先權;對債務人特定財產(chǎn)享有的優(yōu)先受償權利，為特別優(yōu)先權。2、一般優(yōu)先權由于一般優(yōu)先權是對破產(chǎn)人全部財產(chǎn)而非特定財產(chǎn)的優(yōu)先權利，所以須依破產(chǎn)程序行使，要等到破產(chǎn)財產(chǎn)分配時才能夠實際行使優(yōu)先受償權，而且其通常無物上的追及權利，故此種優(yōu)先權應當優(yōu)先于其他一般優(yōu)先權受償。一般優(yōu)先權在立法上表現(xiàn)為新破產(chǎn)法第113條規(guī)定的職工債權、稅收債權等債權的優(yōu)先清償順序。2223第三節(jié)別除權3、特別優(yōu)先權特別優(yōu)先權在破產(chǎn)程序中構成別除權。目前，我國主要是在《海商法》、《民用航空法》等立法中對特別優(yōu)先權作出規(guī)定。如，船舶優(yōu)先權、民用航空器優(yōu)先權、地面第三人的損害賠償債權對相應的保險或者擔保的優(yōu)先權等。4、破產(chǎn)程序中的稅收優(yōu)先權稅收優(yōu)先權屬于一般優(yōu)先權，并非針對債務人特定財產(chǎn)設置的權利，不符合別除權的一般特征，在破產(chǎn)程序中不應具有優(yōu)先于別除權的超級優(yōu)先權。5、涉及一般優(yōu)先權的其他問題2324第三節(jié)別除權三、別除權之間及與相關權利間的清償順序(一)同一擔保性質的別除權間的清償順序在同一性質的擔保物權構成的別除權之間，清償順序的確定較為簡單?！段餀喾ā返?99條規(guī)定:“同一財產(chǎn)向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押財產(chǎn)所得的價款依照下列規(guī)定清償:(一)抵押權已登記的，按照登記的先后順序清償;順序相同的，按照債權比例清償;(二)抵押權已登記的先于未登記的受償;(三)抵押權未登記的，按照債權比例清償?！辟|押擔保形成的別除權之間，其清償順序原則上依照登記或設定的先后順序確定，與抵押權大體相同，但轉質權的情況則有所不同，因轉質權人的權利是由質權人設定的，所以其清償順序自然應當優(yōu)先于質權人。后發(fā)生的留置權應當優(yōu)先于先發(fā)生的留置權受償。2425第三節(jié)別除權(二)不同性質的別除權間的清償順序《物權法》和《擔保法解釋》關于留置權優(yōu)先的原則在破產(chǎn)程序中同樣適用。抵押權與質權競合時，應當按照各項權利設置與登記的先后時間順序受償，同時設定者，按照各自擔保的債權比例受償。如果是未經(jīng)登記的抵押權與質權并存，因《物權法》規(guī)定，未經(jīng)登記的抵押權不成立或不具有對抗善意第三人的效力，所以善意的質權人應當優(yōu)先受償。

2526第三節(jié)別除權(三)擔保物權與法定優(yōu)先權間的清償順序在擔保物權與法定優(yōu)先權存在于同一標的物之上時，一般而言，除法律有特別規(guī)定外，一般優(yōu)先權沒有優(yōu)先于別除權的權利，而特別優(yōu)先權的清償順序則有可能優(yōu)先于擔保物權，但具體情況復雜，需根據(jù)法律規(guī)定確認。(四)別除權與職工債權的清償順序新破產(chǎn)法第132條規(guī)定:“本法施行后，破產(chǎn)人在本法公布之日前所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金，依照本法第一百一十三條的規(guī)定清償后不足以清償?shù)牟糠?，以本法第一百零九條規(guī)定的特定財產(chǎn)優(yōu)先于對該特定財產(chǎn)享有擔保權的權利人受償?！?627第四節(jié)破產(chǎn)程序的終結一、破產(chǎn)終結程序新破產(chǎn)法規(guī)定的破產(chǎn)程序終結方式有三種：其一，因和解、重整程序順利完成或全體當事人自行達成和解協(xié)議而終結;其二，因債務人的破產(chǎn)財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費用而終結;其三，因破產(chǎn)財產(chǎn)分配完畢而終結。二、遺留事務的處理通常情況下，管理人應于辦理破產(chǎn)人注銷登記完畢的次日終止執(zhí)行職務。但是，破產(chǎn)案件存在訴訟或者仲裁未決等情況的除外。管理人可以在破產(chǎn)程序終結后，繼續(xù)辦理破產(chǎn)案件的遺留事務。2728第四節(jié)破產(chǎn)程序的終結

在破產(chǎn)程序因債務人財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費用而終結，或者因破產(chǎn)人無財產(chǎn)可供分配或破產(chǎn)財產(chǎn)分配完畢而終結時，自終結之日起2年內，有下列情形之一的，債權人可以請求人民法院按照破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案進行追加分配:(1)發(fā)現(xiàn)在破產(chǎn)案件中有可撤銷行為、無效行為，或者債務人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權從企業(yè)獲取非正常收入和侵占企業(yè)財產(chǎn)的情況，應當追回財產(chǎn)的;(2)發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)人有應當供分配的其他財產(chǎn)的。有上述情形，但財產(chǎn)數(shù)量不足以支付分配費用的，不再進行追加分配，由人民法院將其上交國庫。2829第四節(jié)破產(chǎn)程序的終結

破產(chǎn)人的保證人和其他連帶債務人，在破產(chǎn)程序終結后，對債權人依照破產(chǎn)清算程序未受清償?shù)膫鶛?，依法繼續(xù)承擔清償責任。如果債權人在破產(chǎn)程序終結之日起2年后才發(fā)現(xiàn)有債務人財產(chǎn)，這時依據(jù)破產(chǎn)法追回財產(chǎn)的時效已經(jīng)超過，但如符合對無效行為追回財產(chǎn)的情況或者符合民事撤銷權行使的條件等法律規(guī)定可以追回財產(chǎn)的情況，債權人仍可以追收，但追回的財產(chǎn)不必再按照破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案對全體債權人進行追加分配，而是直接用來清償自己的債權。2930第四節(jié)破產(chǎn)程序的終結三、免責與復權1、免責

在自然人破產(chǎn)的案件終結時，還存在對破產(chǎn)人的免責與復權問題。破產(chǎn)免責制度，是指在破產(chǎn)程序終結后，依照破產(chǎn)法的規(guī)定，對于債務人未能依破產(chǎn)程序清償?shù)膫鶆眨诜ǘǚ秶鷥让獬淅^續(xù)清償?shù)呢熑巍?/p>

當然免責主義，是指隨著破產(chǎn)程序的終結，符合法定條件的破產(chǎn)人無須經(jīng)法院許可，就自動獲得免責?！居⒚婪ㄏ祰摇?/p>

許可免責主義，是指破產(chǎn)人并不隨破產(chǎn)程序的終結而自動獲得免責，必須向法院提出申請，由其審查決定是否予以免責?！敬箨懛ㄏ祰摇?031第四節(jié)破產(chǎn)程序的終結

對免責主義的理解不是所有的債務人均可享受免責利益。免責不是債務人的全部債務均能獲得免除。為維持社會公平，債務人的某些債務是不能免責的。此外，一些國家的破產(chǎn)