國際經濟法課件(sale-of-goods)3

第三章國際貨物買賣法第一節(jié)國際貿易術語一、國際貿易術語的概念國際貿易術語是一種重要的國際貿易慣例，表現為一個簡短的專門性概念或英文縮寫。具體講，即在國際貨物買賣中普遍適用的，確定買賣雙方在交貨方面的責任、費用、風險的一種專門術語，又稱為交貨條件。又因不同的責任、風險和費用最終都要在貨價上反映出來，故此，也被稱為價格術語或價格條件。二、國際貿易術語的分類—《In-coterms2000》

（一）E組——EXW（ExWorks）

1、待運合同（DepartureContract）

2、賣方的義務、風險和費用最小不負責將貨物裝上買方運輸車輛和辦理運輸、保險、出口結關手續(xù)?！糍I方不能直接或委托代理人辦理出口手續(xù)，不應使用該術語。

3、實際交貨（physicaldelivery）賣方除實際交付貨物外，無須向買方提供交貨憑證、運輸單據或有同等作用的電子信息；相反地，買方必須在受領貨物后向賣方提供已受領貨物的適當憑證。——不宜采用信用證方式付款。（二）F組

FCA——FreeCarrier：貨交承運人FAS——FreeAlongsideShip：船邊交貨

FOB——FreeOnBoard：船上交貨

1、相同（1）裝運合同（shipmentcontract）/

象征交貨（symbolicdelivery）（2）買方負責：訂立運輸合同、投保、進口手續(xù)/運費、投保費、進關費用賣方負責：出口手續(xù)及相關費用

2、區(qū)別（1）運輸方式不同

FCA可適用于任何運輸方式，而FAS和FOB均只適用于海洋和內河運輸方式。（2）交貨地點與風險劃分的界限不同

FCA自賣方將貨物交給買方指定的

承運人或其代理人處置時起，風險即由賣方轉移至買方。因此，風險轉移的界限取決于買方指定的交貨地點。若買方指定的地點是賣方所在地，則當貨物被裝上買方指定的承運人提供的運輸工具時，風險轉移至買方；若交貨地點是在賣方所在地以外的其他任何地點，則當貨物在賣方的運輸工具上尚未卸貨但已交給買方指定的承運人處置時，風險開始轉移至買方。FAS的風險轉移地點則是在買方指定的裝運港裝貨的船邊

FOB從貨物越過裝運港的船舷時起，風險移轉至買方。

案例：英印汽車修理案（三）C組

CPT——Carriagepaidto：運費付至

CIP——CarriageandInsurancepaidto：運費加保險費付至

CFR——CostandFreight：成本加運費

CIF——Cost、InsuranceandFreight：成本加保險費加運費付至

1、相同（1）裝運合同

/象征交貨

（2）賣方負責：訂立運輸合同、出口手續(xù)/運費及相關費用買方負責：進口手續(xù)及相關費用

2、區(qū)別（1）交貨地點與風險轉移界限不同CPT、CIP與FCA相同；

CFR、CIF與FOB相同

美英淀粉糖漿案

（2）投保不同

CPT、CFR由買方負責；

CIP、CIF由賣方負責（3）運輸方式不同

CPT、CIP適用于任何運輸方式；CFR、CIF只適用于水上運輸方式（四）D組

DAF——DeliveredatFrontier：邊境交貨DES——DeliveredexShip：目的港船上交貨DEQ——DeliveredexQuay：目的港碼頭交貨

DDU——Delivereddutyunpaid：未完稅交貨DDP——Delivereddutypaid：完稅后交貨

1、相同（1）到貨合同（DestinationContract）/實際交貨（2）賣方負責：訂立運輸合同、投保、出口手續(xù)

/運費、投保費及相關費用

2、區(qū)別（1）交貨地點與風險轉移界限不同（2）進口手續(xù)及稅費不同DDP由賣方負責；其余的由買方負責（3）運輸方式不同

DAF、DDU、DDP適用于任何運輸方式；DES、DEQ只適用于水上運輸方式三、常用的幾種貿易術語（一）FOB1、只能適用于海運與內河運輸。在船舷無實際意義時，即在集裝箱或滾裝船運輸情況下，更宜使用FCA。

2、FOB裝運港名稱

3、美國、加拿大為FOBVessel4、FOB的變形（1）FOB班輪條件：裝船費+運費+卸船費買方（2）FOB吊鉤下交貨：裝船費+運費買方（3）FOB并理倉：裝船費+理倉費賣方；運費買方（4）FOB并平倉：裝船費+平倉費賣方；運費買方（二）CIF1、船舷無實際意義時，使用CIP。

2、CIF目的港名稱

3、CIF的變形（1）CIF班輪條件：裝船費+運費+卸船費賣方（2）CIF艙底交貨：

運費賣方；卸船費買方（3）CIF并著陸條件：

運費+卸船費賣方（三）CFR1、船舷無實際意義時，使用CPT。

2、

CFR目的港

3、裝船通知與投保銜接（四）FCA、CPT、CIP與FOB、CFR、CIF區(qū)別

1、運輸方式不同

2、風險界限不同

3、運輸單據出單日期不同

思考：

1、2000年5月，美國某貿易公司（進口方）與我國某公司（出口方）簽定購買瓷具的合同，價格條件為CIFLOSANGELES，支付條件為不可撤銷的跟單信用證，出口方需要提供已裝船提單等有效單證。出口方隨后與承運人簽定運輸合同。8月初，出口方將貨物備妥，裝上承運人派來的貨車。途中由于駕駛員的過失發(fā)生了車禍，耽誤了時間，錯過了信用證規(guī)定的裝船日期。得知發(fā)生車禍后，出口方即刻與進口方洽商要求將信用證的有效期和裝船期延展半個月，并本著誠信原則告知進口方兩箱瓷具可能受損。美國進口方回電稱同意延期，但要求貨價應降5%。出口方回電據理力爭，同意受震蕩的兩箱瓷具降價1%，但認為其余貨物并未損壞，不能降價。但進口方堅持要求全部降價。最終出口方還是作出讓步，受震蕩的陶箱降價2.5%，其余降價1.5%，為此受到貨價、利息等有關損失共計達15萬美圓。事后，出口方作為托運人又向承運人就有關損失提出索賠。據此，承運人同意承擔有關倉儲費用和兩箱震蕩貨物的損失；利息損失只賠50%，理由是自己只承擔一部分責任，主要是由于出口方修改單證耽誤時間；但對于貨價損失不予以理賠，認為這是由于出口方單方面與進口方的協(xié)定所致，與己無關。出口方卻認為貨物降價及利息損失的根本原因都在于承運人的過失，堅持要求其全部賠償。

3個月后經多方協(xié)商，承運人最終賠償各方面損失共計5.5萬美圓。出口方實際損失9.5萬美圓。

法律問題：本案涉及內陸地區(qū)的出口業(yè)務選擇CIF術語是否合適？

2、Kumarsold700televisionsetstooneofitslargestcustomers,Nava,inVenezuela.ThecontractwasonCIFterms,Maracaibo.However,theyagreedthatNavawouldnotpayKumaruntilNavaactuallysoldthemerchandise.Kumarobtainedthetelevisionsfromitssupplier,receivedtheminaMiamiwarehouse,loadedthemonatrailer,deliveredthetrailertoitsfreightforwarder,Maduro,inFlorida,andobtainedtheshippingdocuments.ThetrailerwasstolenfromtheMadurolotandfoundabandonedandempty.Kumarhadfailedtoobtainmarineinsuranceonthecargo.KumarsuedMaduroandthecarrier.Thedefendantsarguedthat,sincetheriskoflosshadpassedfromKumartoNava,Kumardidnothavestandingtosue.ThetrialcourtagreedwithdefendantsanddismissedKumar’scase.Kumarappealed.Issue:

Doesthesellerhavethestandingtosuethecarrierforthecargoloss?第二節(jié)國際貨物買賣合同及

《1980年公約》概述一、國際貨物買賣合同

（一）營業(yè)地處于不同國家（二）有形的動產二、《1980年公約》的內容共101條，分為四個部分（一）適用范圍（二）合同的成立（三）雙方的義務（四）最后條款三、不適用于《1980年公約》的買賣（一）僅供私人、家庭使用的貨物買賣（二）股票、債券、票據、貨幣、其他投資證券的交易（三）船舶、飛機、氣墊船的買賣（四）電力的買賣（五）由拍賣方式進行的銷售（六）根據法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售（七）賣方的主要義務在于提供勞務或其他服務的買賣四、我國對公約的保留（一）書面形式的保留（二）適用范圍的保留

1、未提出保留營業(yè)地在不同的國家的締約國間公約2、提出保留營業(yè)地在不同國家的非締約國間依據國際私法規(guī)則→締約國法→公約

但對非締約國的當事人自愿選擇適用公約的不提出保留——意思自治原則第三節(jié)國際貨物買賣合同的成立一、要約（offer）

（一）有效條件

1、應向一個或一個以上的特定人發(fā)出（1）我國《合同法》未有要求（2）目的在于將其與普通的商業(yè)廣告、商品目錄（catalogues）、價目表（pricelist）區(qū)分

大陸法：商業(yè)廣告要約邀請（invitationforoffer）英美法：商業(yè)廣告（內容明確、肯定；且有受約束之意）要

約案例：藍色酚制感冒藥案公約：凡不是向一個或一個以上的特定的人提出的訂約建議，僅應視為要約邀請→大陸法但是，如果此項建議符合作為要約的其他要求，而且提出該建議的人明確表示有相反的意向，則這項建議亦可視為要約

→英美法中國合同法：商業(yè)廣告內容符合要約規(guī)定的，視為要約。

2、內容足夠確定（sufficientlydefinite）并不要求具備所有條款，只要達到足以確定合同內容的程度即可。

（1）美國法：leavenothingopennegotiation（2）法國法：《法國民法典》第1583條規(guī)定，雙方當事人就標的物及其價金相互同意時……買賣合同即告成立。（3）公約：貨物的名稱、貨物的數量或確定數量的方法、貨物的價格或確定價格的方法

3、有受約束之意（1）實盤：要約（2）虛盤：要約邀請——附保留條件subjecttopriorsalesubjecttoourfinalconfirmationforreferenceonly（二）要約生效的時間：到達生效（三）要約的撤回（withdrawal）與撤銷（revocability）

1、撤回（1）允許（2）條件：撤回通知先于要約或至少與要約同時到達

2、撤銷（1）大陸法：要約人在承諾期內不能撤銷（2）英美法：一是，允許撤銷，即使規(guī)定有承諾期的；除非支付了對價二是，對于這一傳統(tǒng)規(guī)則作了某些變通英國《1948年公司法》：撤銷認購股票或債券的要約受到一定的限制美國《統(tǒng)一商法典》第2—205條：關于成立貨物買賣的要約，如果由一個商人發(fā)出，并且是書面的和經要約人簽

字的，在要約規(guī)定的承諾期內，不得以無對價為理由撤銷。不過，該不可撤銷的期限在任何情況下不得超過3個月。（3）公約：一是，在合同成立以前，要約可撤銷，但撤銷通知須于受約人發(fā)出承諾之前送達受約人?！⒚婪ǘ牵谙铝袃煞N情況下，要約一旦生效，即不得撤銷。——大陸法在要約中已載明了承諾的期限，或以其他方式表示它是不可撤銷的；

案例：中英咖啡豆案

受約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，并已本著信賴行事。（4）國際商事合同通則：與公約相同（5）中國合同法：與公約相同（四）要約的終止或失效1、被拒絕而終止（1）明示拒絕（2）暗示拒絕2、被撤銷而終止3、期限屆滿而終止（1）規(guī)定期限

案例：紐曼訴斯奇夫案（2）合理期限：通?？紤]通訊手段、交易的性質、交易的習慣二、承諾（acceptance）（一）有效條件

1、由受約人或其代理人作出

2、與要約內容一致（1）不能對下列實質內容添加、限制或變更：一是，價格；二是，付款；三是，質量與數量；四是，交貨的時間與地點；五是，當事人的賠償責任范圍；六是，解決爭議的方（2）對非實質內容的變更，除非發(fā)約人及時提出異議

3、在要約有效期內作出

（1）逾期的承諾（lateacceptance）——新要約（2）公約一是，由于原受約人原因逾期，依原發(fā)約人的意思表示處理；若原發(fā)約人無表示，則合同不成立。二是，由于其他原因逾期，依原發(fā)約人的意思表示處理；若原發(fā)約人無表示，則合同成立。（二）承諾的方式1、聲明（statement）方式：口頭、書面

2、行為（conduct）3、緘默：例外情況下可以（三）承諾生效的時間1、英美法：投郵生效（mail—boxrule）

理由如下：（1）發(fā)約人通過郵局而作出要約時，郵局成了接受承諾的代理人。（2）承諾的投遞使承諾脫離了受約人的控制，再不能由該方撤回。（3）要約人在發(fā)出要約之后仍有權通過撤銷要約阻止合同的訂立。如果這一權力直到該方收到承諾時方告終止，則對受約人會過分不利。

案例：Paul認購股份案2、大陸法（德國法）：到達生效（receivedtheletterofacceptancerule）3、公約：（1）到達生效——大陸法（2）行為作出時生效——英美法4、中國合同法：與公約相同5、國際商事合同通則：與公約相同（四）承諾的撤回：與要約撤回相同小結：

（1）合同成立須有要約和承諾兩個法定過程；注意與交叉要約（crossoffer）區(qū)別（2）而且僅僅有這兩個過程足已第四節(jié)買方和賣方的義務

一、賣方的義務（一）交貨的時間和地點

1、交貨的地點（1）未規(guī)定具體地點，又涉及運輸，則交給第一承運人（2）未規(guī)定具體地點，又不涉及運輸，而且是特定物，則在特定物所在地。（3）其他情況下，訂立合同時賣方的營業(yè)地。

2、交貨的時間（1）一段交貨期間——任何一天交貨（2）其他情況下——合理時間內（二）提交有關貨物的單據

1、與買方付款成對流條件（concurrentcondition）

2、時間屆滿前可對單據不符點修改，但不得使買方遭受不合理的不便或承擔不合理的開支

（三）品質擔保義務

1、適用于同一規(guī)格貨物通常使用的用途——商銷性（merchantablequality）

案例：中英冷凍食品案

2、適合于買方的特定用途（particualpurpose），除非情況表明買方并不依賴賣方的技能和判斷力，或者這種依賴對賣方是不合理的。

3、與樣品相符（salebysample）

4、按同類貨物通用的方式包裝，如無此種通用方式，則按足以保全和保護貨物的方式包裝

案例：醫(yī)用縫合針案

5、承擔品質擔保義務的時間：（1）原則上以風險轉移為限

（2）兩個例外一是，貨物的瑕疵在風險轉移買方前尚未顯露出來；二是，貨物尚在保證期內。（四）權利擔保義務——法定義務

1、內容（1）保證對其出售的貨物享有合法的權利（2）保證在其出售的貨物上不存在任何未曾向買方透露的擔保物權（3）保證所出售的貨物沒有侵犯他人的知識產權

2、公約（1）賣方所交付的貨物必須是第三方不能提出任何權利（right）或請求（claim)的貨物（2）賣方所交付的貨物不得侵犯任何第三方的工業(yè)產權或其他知識產權，但有所限制：

一是，賣方已知第三方會提出權利或請求時——對買方承擔責任：賣方已知買方打算轉售到某一個國家，對于第三方依據該國法律提出權利請求時；第三方根據買方營業(yè)地所在國法律提出權利請求時。二是，買方已知第三方會提出權利或請求——賣方不承擔責任。三是，第三方提出的權利或請求，是由于賣方按照買方提供的技術圖紙、圖案或其他規(guī)格制造產品而引起的——買方對此負責。二、買方的義務（一）支付貨款

1、履行必要的付款手續(xù)：申請信用證、外匯許可

2、確定貨物的價格：訂立合同時的價格

3、付款地點：（1）賣方營業(yè)地；（2）交貨或單的地點

4、付款時間：（1）交貨或單時；（2）未有機會檢驗貨物以前無義務付款，除非與約定相觸。（二）收取貨物1、采取理應行動，以便賣方交貨

2、接收貨物

第五節(jié)違約的救濟方法一、國內法（一）解除合同

1、英國法（1）違反條件（condition）——實質性條款（essential）可解除合同

（2）違反擔保（warranty）——附屬性的（subsidiary）或第二位的(collateral)

不可解除合同，只能要求賠償（3）違反中間性條款（inter—mediateterms）——有爭議的合同條款

能否解除取決于違約的性質和后果，例如：是否影響到了合同最實質的方面（theverysubstanceofthecontract）；

是否導致了風險投資的商業(yè)目的的受挫（frustratethecommercialpurposeoftheventure）等。

2、美國法（1）重大違約（materialbreach)

后果嚴重,可解除合同（2）輕微違約后果并非嚴重,不可解除合同，只能要求賠償。

3、法國法違約是否具有充分的嚴重性，以致應立即解除合同

4、德國（1）履行不能在解除合同與損害賠償中選擇一種。

（2）履行遲延須經催告且已過寬限期仍不履行的，債權人可在解除合同與損害賠償間選擇。

5、中國有下列情形之一的可以解除合同：

（1）因不可抗力致使不能實現合同目的（2）在履行期屆滿之前，當事人一方明確表示或以自己的行為表示不能履行主要債務（3）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；（4）當事人一方遲延履行債務或有其他違約行為致使不能實現合同目的；（5）法律規(guī)定的其他情形

（二）預期違約（anticipatorybreach）1、英國和美國如果一方在合同規(guī)定的履約期到來之前，毀棄（repudiate）了合同，另一方可以立即解除合同，并要求得到賠償，而不必等到履約期已到。非違約方有兩種選擇：（1）接受違約方違約的請求，并解除合同要求賠償；（2）堅持合同效力，要求違約方繼續(xù)履行，待其構成事實違約時，在進行補救。2、法國和德國法國不存在預期違約制度。因受損害方只有經法院判決才能解除合同。德國將一方預期違約視為積極違約，民法典對此未規(guī)定。3、中國已采納預期違約制度。（三）實際履行（specificper—formance）和損害賠償（damages)

1、英國和美國（1）兩種救濟手段的關系損害賠償是普通法上的救濟方法，而衡平法的救濟是實際履行。當普通法的救濟是“適宜的”救濟時，衡平法的救濟就不得采用。在決定是否作出實際履行的判決時，法官經常考慮的因素包括：

1）交易的標的物是否具有獨一無二、不可替代的性質。2）作出實際履行的判決是否會與公平、公正和誠信等道德準則相背離3）對涉及人身性質的服務合同，不作實際履行的判決。4）實際履行的判決在執(zhí)行上的可能性和難度是應予考慮的重要因素。（2）確定損害賠償范圍的一般規(guī)則1）使受損害方在經濟上處于合同得到履行時本應處的地位

2）損害賠償僅限于違約方在合同訂立時有理由預見到的違約的后果3）受損害方有義務減輕損失4）對損失的計算應具有合理的確定性。英美法院在審判實踐中發(fā)展了“期待利益”（expectationinterests）和“依賴利益”（relianceinterest）的概念。2、法國（1）實際履行當債務人不履約時，債權人有權拒絕接受作為實際履約的替代的賠償金。但實際履行的要求受到限制：1）債務的履行在實際操作上已變得不可能，或者，在法律上已變得不可能；2）對于人身性質的債務，不得強制其實際履行。（2）損害賠償1）債務人沒有故意或重大過失，只對可預見的直接損失承擔責任；2）債務人存在故意或重大過失，則不論是否可預見，債務人對全部直接損失承擔責任。3）損失的直接性，即違約行為與損失之間存在一定的因果關系。例如：一個人在明知自己的牛有病的情況下把這頭牛賣給一農民。日后，這頭牛的病傳染給了這個農民的其他的牛，引起了這些牛的死亡，并使他租賃的土地的耕作被延誤。這一延誤引起了糧食歉收，并使他無力支付土地租金。結果該土地被出租方收回，土地上的附屬物也被出租方低價出售。由此提出的問題是：①賣方是否應就這些死去的牛的價值作出賠償？②賣方是否應就糧食的歉收作出賠償？

③賣方是否應就該土地被收回及其與之相關的損失作出賠償？3、德國（1）實際履行實際履行是主要的救濟方法。但如合同的履行已變得不可能，則不能提出實際履行的請求。（2）損害賠償沒有采納為英、美、法等國的“可預見原則”，而以“相當因果關系”（AdequateCausation）理論。4、中國（1）實際履行受損害方有權要求違約方實際履行合同義務，除非：1）在法律上和事實上不能履行2）債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高

3）債權人在合理期限內未要求履行（2）損害賠償1）賠償應相當于因違約造成的損失，包括合同履行后可獲得的利益。2）可預見原則3）減輕損失的義務（四）違約金（liquidateddamages）

1、英國和美國

懲罰性違約金條款無效，應具有補償性（有利于舉證）。

2、法國（1）不論是基于補償的目的還是防范目的而約定（2）法院可增加或減少其數額3、德國（1）違約金既具有補償性又有懲罰性（可與賠償金并用）

（2）可增減4、中國（1）強調補償性（2）可增加或減少

二、公約

前提：根本違約（fundamentalbreachofcontract）

構成根本違約，受損害的一方就有權撤銷合同，并要求賠償；反之，僅能要求賠償或采取其他救濟方法。（一）買賣雙方都可采取的救濟方法1、損害賠償2、預期違約（1）救濟方法是中止履行合同（2）條件：一方當事人只有在對方顯然將不會履行其大部分重要義務的情況下，方可中止履行自己的合同義務。一是當事人的履約能力或信用嚴重下降；

二是當事人在準備履行合同或履行合同中的行為已顯然顯示出他將不履行其大部分重要義務。（3）援用中止履行合同時必須采取通知程序。如對方提供了充分的履約擔保，則應繼續(xù)履行。3、對分批交貨合同發(fā)生違約的救濟方法

（1）如一方不履行對其中任何一批貨物的義務，便已對該批構成根本違約，則對方可宣告合同對該批貨物無效，但不能撤銷整個合同。

（2）如一方不履行對其中任何一批貨物的義務，使另一方有充分理由斷定今后各批亦將發(fā)生根本違約，則另一方可在一段合理時間內宣告合同今后無效，但對在此以前已履行的各批不能予以撤銷。

（3）當買方宣告合同對某一批交貨無效時，如合同項下的各批貨物是互相依存、不可分割的，買方可同時宣告合同對已經交付或今后將交付的各批貨物均為無效，即可宣告撤銷整個合同。（二）賣方違反合同時買方的救濟方法

1、要求賣方實際履行當一方當事人要求另一方履行某項義務時，法院沒有義務作出判決要求具體履行此項義務，除非法院依照其本身的法律對不屬于公約范圍的類似銷售合同愿意這樣做。2、要求賣方交付替代物賣方所交付的貨物與合同不符已構成根本違約，否則，只能要求賠償和修補。3、要求修補

適用于賣方尚未構成根本違約時。但如要求賣方修補是不合理的，則買方自行修補。4、給賣方一段合理的額外時間（1）針對賣方延遲交貨時

（2）為買方日后宣告撤銷合同提供依據（3）如賣方已構成根本違約，則可立即宣告撤銷合同5、撤銷合同（1）賣方已構成根本違約（2）賣方在買方規(guī)定的合理的額外時間內仍不交貨?；蛸u方聲明他將不在買方規(guī)定的合理的額外時間內交貨。6、要求減價7、當賣方只交付部分貨物或所交貨物只有一部分符合合同規(guī)定時，買方可采取的救濟方法買方只能對漏交的或與合同不符的貨物，要求退貨、減價及賠償等。但不能宣告撤銷整個合同或拒收全部貨物，除非賣方已構成根本違約。8、當賣方提前交貨或超量交貨時，買方可采取的救濟方法對于提前交貨，買方可收也可拒。對于超量交貨，買方可收取全部貨物，也可拒收多交部分。如不能拒收多交部分，而且超量交貨已構成根本違約，買方可宣告撤銷整個合同；如果未構成根本違約，或者按商業(yè)上的習慣買方不得不收下整批貨物，則買方可要求賠償因此遭受的損失。

9、請求賠償