第4章基礎(chǔ)理論講解學(xué)習(xí)

第四章訴權(quán)與訴第一節(jié)訴權(quán)

一、訴權(quán)的涵義

訴權(quán)是指當(dāng)事人為維護(hù)自己的合法權(quán)益，要求法院對(duì)民事爭(zhēng)議進(jìn)行裁判的權(quán)利。訴權(quán)的基本涵義具體包括：1．訴權(quán)是要求司法裁判的基本程序性權(quán)利2．訴權(quán)是向法院提起訴訟的權(quán)限3．訴權(quán)是可以啟動(dòng)訴訟程序的資格4．訴權(quán)不是當(dāng)事人訴訟權(quán)利的集合和概括5．訴權(quán)既是基本訴訟權(quán)利，更是一項(xiàng)憲法權(quán)利6．為非正當(dāng)?shù)哪康男惺乖V權(quán)，構(gòu)成訴權(quán)的濫用7．訴權(quán)行使是有條件的濫用訴訟權(quán)？2002年3月，家住株洲市的律師佘某乘坐K510次列車從株洲前往長(zhǎng)沙，補(bǔ)票時(shí)列車員收了其7元錢，其中票價(jià)6元、手續(xù)費(fèi)1元。事后佘某了解到，按照國家的新規(guī)定，株洲到長(zhǎng)沙的票價(jià)應(yīng)為5．5元，但鐵路部門還在按舊規(guī)定(6元錢的標(biāo)準(zhǔn))收費(fèi)。于是他將該次列車所屬的廣鐵客運(yùn)公司訴至長(zhǎng)鐵法院，要求在湘、粵兩省的主要媒體上向其賠禮道歉，退還多收的票款0．5元，賠償其精神損失費(fèi)2萬元。

長(zhǎng)鐵法院立案庭在收到起訴書后了解到，事情發(fā)生后，廣鐵集團(tuán)客運(yùn)公司多次派員專程到株洲和佘某聯(lián)系，對(duì)其監(jiān)督行為表示感謝，對(duì)該次列車未按新規(guī)定多收票款的行為進(jìn)行了整頓，將多收的票款退還，還聘請(qǐng)佘某擔(dān)任客運(yùn)公司的“路風(fēng)監(jiān)督員”。但佘某拒絕接受客運(yùn)公司的主動(dòng)協(xié)商，執(zhí)意訴至法院.

長(zhǎng)鐵運(yùn)輸法院立案庭認(rèn)為，佘某的訴訟請(qǐng)求隱含炒作成分，其行為屬于濫用訴訟權(quán)，不符合訴訟經(jīng)濟(jì)原則和立法精神，遂裁定不予受理。佘某不服該裁定提出上訴，廣鐵中院經(jīng)審理作出終審裁定：撤銷一審法院不予受理的裁定；本案由一審法院立案受理。第二節(jié)訴一、訴的概念（一）概念訴，是指當(dāng)事人向法院提出的，請(qǐng)求特定的法院就特定的法律主張或權(quán)利主張進(jìn)行裁判的訴訟行為。（二）訴與訴訟請(qǐng)求關(guān)系的三種學(xué)說

1．訴訟請(qǐng)求只是一種實(shí)體主張，而訴則是要求法院對(duì)訴訟請(qǐng)求進(jìn)行審理裁判的請(qǐng)求。

2．訴是原告要求法院進(jìn)行審理和裁判的請(qǐng)求，訴訟請(qǐng)求則是原告向被告提出的實(shí)體法上的權(quán)利主張。

3．將訴訟請(qǐng)求分為狹義和廣義，狹義的訴訟請(qǐng)求是一種實(shí)體主張，廣義的訴訟請(qǐng)求還包括原告對(duì)法院提出的要求審理和裁判的請(qǐng)求。二、訴的要素（一）含義訴的要素，是指構(gòu)成一個(gè)訴所應(yīng)當(dāng)具有的基本因素。（二）二要素說認(rèn)為訴的要素由“訴訟理由”和“訴訟標(biāo)的”構(gòu)成。（三）三要素說認(rèn)為訴的要素應(yīng)由“訴訟理由”、“訴訟標(biāo)的”和“當(dāng)事人”構(gòu)成。

“三要素說”為目前學(xué)界通說。三、訴的種類（一）確認(rèn)之訴確認(rèn)之訴，是指原告請(qǐng)求法院確認(rèn)其主張的法律關(guān)系存在或不存在。（二）給付之訴給付之訴，是指原告向被告主張給付請(qǐng)求權(quán)，并要求法院對(duì)此做出給付判決的請(qǐng)求。

1．現(xiàn)在給付之訴和將來給付之訴

2．特定物的給付之訴、種類物給訴之訴和行為給付之訴（三）形成之訴形成之訴，也稱為權(quán)利變更之訴，是指原告要求法院變動(dòng)或消滅一定權(quán)利義務(wù)關(guān)系的請(qǐng)求。

第三節(jié)訴的利益一、訴的利益的涵義（一）含義訴的利益，是指當(dāng)事人所提起的訴中應(yīng)具有的，法院對(duì)該訴訟請(qǐng)求做出判決的必要性和實(shí)效性。（二）內(nèi)容訴的利益在理論上包含兩方面的內(nèi)容：權(quán)利保護(hù)的資格和權(quán)利保護(hù)的利益。

權(quán)利保護(hù)資格實(shí)際上是關(guān)于法院民事審判權(quán)的范圍問題。

二、權(quán)利保護(hù)資格民事公益訴訟民事公益訴訟是指特定的國家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和相關(guān)公民根據(jù)法律規(guī)定，針對(duì)侵犯民事公共利益的行為提出請(qǐng)求，由法院通過司法程序追究違法行為并借此保護(hù)和捍衛(wèi)公共利益的一種法律制度。當(dāng)事人提起民事訴訟的直接目的不是為了自身的個(gè)體利益和集團(tuán)利益，而在于保護(hù)純粹的或者說更廣泛意義上的公共利益，原告的關(guān)聯(lián)度非常小或非常間接。在民事公益訴訟中，起訴的主體邊界是問題關(guān)鍵。這種類型案件的范圍廣泛，比較典型的有國有資產(chǎn)流失、環(huán)境保護(hù)、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)等。這種保護(hù)請(qǐng)求可以是違法行為已造成對(duì)公共利益現(xiàn)實(shí)的損害，也可以是尚未造成現(xiàn)實(shí)損害，但存在損害發(fā)生的可能。因此，在訴訟請(qǐng)求的具體事項(xiàng)上，原告對(duì)被告的實(shí)質(zhì)性請(qǐng)求內(nèi)容，有時(shí)不僅是要求損害賠償，還包括預(yù)防性停止，而且預(yù)防性停止訴訟請(qǐng)求呈現(xiàn)出不斷上升的趨勢(shì)。

新民周刊2009年8月5日?qǐng)?bào)道，黃田港村自2003年以來一直受鐵礦粉困擾，鐵礦粉從一墻之隔的碼頭上飄來，碼頭屬于江蘇省江陰港集裝箱有限公司。此外碼頭的貨物裝卸，噪聲巨大，嚴(yán)重影響村民的身體健康。環(huán)保組織律師認(rèn)為，碼頭的鐵礦粉污染，不僅對(duì)周邊居民產(chǎn)生影響，鐵礦粉裝卸、運(yùn)輸過程中，還對(duì)空氣、河流、植被造成了污染。也就是說，碼頭的污染對(duì)環(huán)境造成損害。2009年7月6日，中華環(huán)保聯(lián)合會(huì)（非政府組織）和另一原告黃田港村村民朱正茂，得到無錫環(huán)保法法庭準(zhǔn)予立案的通知。中華環(huán)保聯(lián)合會(huì)的環(huán)境公益訴訟的實(shí)驗(yàn)突破了民事訴訟規(guī)定，對(duì)現(xiàn)行訴訟法規(guī)定構(gòu)成了挑戰(zhàn)。三、權(quán)利保護(hù)的利益（一）確認(rèn)之訴的利益只有當(dāng)原告的權(quán)利或法律上地位現(xiàn)實(shí)地處于不安的狀態(tài)，且通過法院的確認(rèn)來消除這種不安對(duì)于解決糾紛是有效且合適的方法時(shí)，有確認(rèn)的利益。

1.選擇作為解決手段的確認(rèn)之訴的妥當(dāng)性確認(rèn)之訴處于一種補(bǔ)充性地位，如當(dāng)事人存在其他形態(tài)的訴訟手段時(shí)，原則上否定確認(rèn)之訴的利益。2.確認(rèn)對(duì)象（訴訟標(biāo)的）的妥當(dāng)選擇：（1）當(dāng)事人不能要求對(duì)事實(shí)進(jìn)行確認(rèn)，而只能針對(duì)法律關(guān)系提出確認(rèn)請(qǐng)求；（2）當(dāng)事人不能要求對(duì)過去的法律關(guān)系進(jìn)行確認(rèn)，而只能針對(duì)現(xiàn)在法律關(guān)系提出確認(rèn)請(qǐng)求；3.是否具有即時(shí)確定的現(xiàn)實(shí)性必要（應(yīng)解決糾紛的成熟性）（1）被告否定原告法的地位，使原告的權(quán)利或地位產(chǎn)生不安或危險(xiǎn)；（2）原告的這種不安或危險(xiǎn)必須是現(xiàn)實(shí)的、現(xiàn)在的不安或危險(xiǎn)。（二）給付之訴的利益

1．現(xiàn)在給付之訴債務(wù)清償期已屆滿的，一般而言，原告有起訴請(qǐng)求法院做出裁決的權(quán)利保護(hù)利益。

2．將來給付之訴義務(wù)履行期尚未屆滿的，原告沒有權(quán)利保護(hù)的利益。（三）形成之訴的利益只要是法律明文規(guī)定可以變動(dòng)的法律關(guān)系，當(dāng)事人要求其變動(dòng)，且該法律關(guān)系又實(shí)際存在的，就具有訴的利益。郝東系出租車公司司機(jī)。2004年11月13日，郝東駕駛出租車發(fā)生了一場(chǎng)交通事故，郝東將鄭州市民任元撞傷，后任元被送往醫(yī)院住院治療。經(jīng)交警部門責(zé)任認(rèn)定，郝東負(fù)事故的全部責(zé)任。任元在醫(yī)院治療期間共花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)l7297．51元，任元將自己看病的醫(yī)療票據(jù)交給了郝東后，郝東全額予以賠償，賠償后，郝東來到當(dāng)初自己為汽車所投保的某保險(xiǎn)公司鄭州分公司，要求保險(xiǎn)公司對(duì)自己進(jìn)行理賠。卻被保險(xiǎn)公司告知，郝東當(dāng)初在保險(xiǎn)公司投保時(shí)，雙方所簽訂的合同上有這么一個(gè)條款，投保人在向保險(xiǎn)公司理賠時(shí)，必須出具司法機(jī)關(guān)的法律文書，以確認(rèn)該案件已經(jīng)結(jié)束，否則保險(xiǎn)公司不予賠償。郝東無奈，于2005年lo月25日以任元為被告訴至鄭州市中原區(qū)人民法院，請(qǐng)求法院確認(rèn)自己已經(jīng)向被告任元支付醫(yī)療費(fèi)l7297．51元。鄭州市中原區(qū)法院審查后認(rèn)為，該交通事故發(fā)生后，被告僅要求原告賠償醫(yī)療費(fèi)，在原告支付了醫(yī)療費(fèi)后，被告已經(jīng)將醫(yī)療費(fèi)票據(jù)交付原告，原、被告之間圍繞該道路交通事故而產(chǎn)生的爭(zhēng)議已經(jīng)解決完畢，雙方不再存在需要法院解決的糾紛。當(dāng)事人自行解決糾紛的方式符合法律的規(guī)定，將法院的判決書作為合同理賠的必備條件，沒有任何法律依據(jù)。如不能獲得保險(xiǎn)理賠，原告可依法對(duì)保險(xiǎn)公司提起訴訟，要求解決，而不應(yīng)提起本案這種毫無意義的確認(rèn)之訴，這樣的要求當(dāng)然不應(yīng)得到法院的支持。原告的起訴不屬于人民法院受理民事案件的范圍，應(yīng)予駁回。第四節(jié)訴訟標(biāo)的一、訴訟標(biāo)的的涵義

（一）含義訴訟標(biāo)的，即訴訟的對(duì)象，是指當(dāng)事人之間爭(zhēng)議的請(qǐng)求法院審判的民事實(shí)體法律關(guān)系或者民事實(shí)體權(quán)利。（二）與訴訟請(qǐng)求的關(guān)系訴訟標(biāo)的是當(dāng)事人向?qū)Ψ剿鲝埖姆缮侠嫠荒茉偌?xì)分的具體事項(xiàng)，如果再細(xì)分就不能構(gòu)成一個(gè)完整的訴訟請(qǐng)求。

二、訴訟標(biāo)的在民事訴訟實(shí)務(wù)中的地位1．訴訟標(biāo)的關(guān)聯(lián)到當(dāng)事人起訴時(shí)法院能否受理該案件的問題。2．訴訟標(biāo)的是法院審理和裁判的對(duì)象。3．當(dāng)事人雙方的訴訟活動(dòng)是以訴訟標(biāo)的為基礎(chǔ)，以訴訟標(biāo)的為中心展開的。4．訴訟標(biāo)的是適用一事不再理原則的基礎(chǔ)。5．訴訟標(biāo)的決定了既判力的客觀范圍。6．訴訟標(biāo)的是判別訴的合并、分離、追加和變更的依據(jù)。三、訴訟標(biāo)的的識(shí)別1．給付之訴給付之訴的訴訟標(biāo)的應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人關(guān)于對(duì)方履行給付義務(wù)的訴訟請(qǐng)求。2．確認(rèn)之訴和變更之訴確認(rèn)之訴和變更之訴的訴訟標(biāo)的是當(dāng)事人要求法院確認(rèn)和變更實(shí)體法律關(guān)系的訴訟請(qǐng)求。第五節(jié)訴的變動(dòng)一、訴的變更（一）含義訴的變更，通常是指訴訟請(qǐng)求的變更。

1．廣義將訴的變更視為訴訟請(qǐng)求的變化，包括訴訟請(qǐng)求的增加。

2．狹義僅僅指已經(jīng)提出的訴訟請(qǐng)求的變動(dòng)。（二）類型

1．訴訟請(qǐng)求數(shù)額的變更——減少或增加

2．訴訟請(qǐng)求性質(zhì)的變更（三）條件

1．被告同意

2．法律理由的變更（四）時(shí)間在法庭辯論終結(jié)之前提出

二、訴的合并（一）含義

訴的合并，是指法院將分別提起的兩個(gè)或兩個(gè)以上有某種聯(lián)系的訴合并在一個(gè)訴訟程序進(jìn)行審理和裁判的訴訟制度。

（二）分類

1．訴的主觀的合并:必要共同訴訟、普通共同訴訟、訴訟代表人訴訟均屬訴的主體合并。2．訴的客觀的合并:在同一訴訟程序中，同一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出了兩上或兩個(gè)以上的訴的標(biāo)的，人民法院予以合并審理的。

3.第三人參加訴訟的合并。又稱訴的主、客體合并，是指人民法院在訴的合并審理過程中既有主體合并的，又有客體合并的內(nèi)容。如在有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加的訴訟

4．因被告反訴而引起的訴的合并。第六節(jié)反訴一、反訴的概念和性質(zhì)（一）含義反訴，是指在本訴的訴訟程序中，本訴的被告以本訴的原告為被告，提起的與本訴相關(guān)的訴。（二）意義反訴制度的目的在于，通過反訴與本訴合并審理，減少當(dāng)事人的訟累，降低訴訟成本，便于判決的執(zhí)行。（三）與抗辯的區(qū)別抗辯是一種針對(duì)本訴請(qǐng)求的防御方法，不是一種訴。（四）與反駁的區(qū)別

反駁不僅是對(duì)訴訟請(qǐng)求主張的否定，也可以是對(duì)對(duì)方的事實(shí)主張和法律主張的否定。對(duì)原告訴訟請(qǐng)求的反駁就是抗辯，而原告對(duì)被告主張的否定不是抗辯，而是反駁。

二、反訴的要件1．本訴正在進(jìn)行中（訴訟系屬中），辯論終結(jié)前；

2．反訴不屬于其他法院專屬管轄；

3．反訴能夠與本訴適用同一程序；4．反訴請(qǐng)求與本訴請(qǐng)求或與本訴請(qǐng)求在防御方法上有牽連；（1）反訴和本訴的訴訟標(biāo)的屬于同一法律關(guān)系或同一權(quán)利；

（2）反訴請(qǐng)求與本訴請(qǐng)求基于同一法律關(guān)系或同一原因事實(shí)；（3）反訴請(qǐng)求與本訴請(qǐng)求互不相容或其中一個(gè)請(qǐng)求為另一請(qǐng)求的先決問題。5．反訴須由被告向本訴原告提起。

王某訴林某要求離婚。在訴訟中林某提出自己癱瘓?jiān)诖玻⑶覀∈怯捎谕跄吃斐?，故不同意離婚，并提出要求王某先行給付自己一些錢財(cái)，解決經(jīng)濟(jì)困難。問：1、林某請(qǐng)求是否構(gòu)成反訴？

2、林某是否能請(qǐng)求先于執(zhí)行？三、反訴的程序1．提起反訴必須符合起訴的條件。

2．法院應(yīng)當(dāng)對(duì)反訴要件進(jìn)行審查，不具備反訴要件的，應(yīng)當(dāng)予以駁回。

3．合并審理與合并辯論

4．法院裁判（1）本訴成立，反訴不成立；（2）本訴不成立，反訴成立；（3）本訴成立，反訴也成立。

餐飲公司與副食品公司簽訂大米買賣合同。因餐飲公司拒絕支付貨款，副食品公司訴至法院要求餐飲公司支付拖欠的貨款20萬元。本案訴訟中，餐飲公司提出下列兩項(xiàng)請(qǐng)求：第一、因大米存在質(zhì)量問題，要求副食品公司賠償因此而造成的損失13萬元