法律職業(yè)客觀題二-2025國家法律職業(yè)資格考試《客觀題卷二》點睛提分卷2

法律職業(yè)客觀題二-2025國家法律職業(yè)資格考試《客觀題卷二》點睛提分卷2單選題（共56題，共56分）(1.)甲丙公司約定向乙公司共同購買一批精密儀器，該合同由甲、乙、丙公司的法定（江南博哥）代表人簽字，甲、丙公司加蓋了合同專用章，乙公司卻未加蓋合同專用章。丙公司簽訂上述合同后，為籌措資金向丁銀行借款300萬元，丁銀行要求提供擔保，丙公司請求戊公司作保，戊公司允諾。三方約定，丁銀行借給丙公司300萬元，預扣一年的利息30萬元，實際交付丙公司270萬元，由戊公司提供保證。丙公司和戊公司同時約定，戊公司承擔保證責任，但丙公司應付給戊公司擔保費30萬元。針對上述事實，下列說法正確的是：()A.由于乙公司沒有在合同上加蓋專用章，因此實際上合同并沒有成立B.保證人和債務人之間約定擔保費用的做法合法C.戊公司應當承擔一般保證責任D.丙丁之間的借款實際上是無效的正確答案：B參考解析：有法定代表人的簽字足以認定合同成立，是否蓋章沒有影響，故A錯誤。保證人為債務人提供保證，向債務人收取費用，是實踐中的常見做法，是擔保公司的最主要業(yè)務內(nèi)容，當然是合法的，B正確。但值得注意的是，雖然本題中保證人向債務人收取了費用，并不意味著保證合同本身是有償?shù)?。因為保證合同是保證人和債權人之間的合同，一定是無償?shù)?。既然沒有明確約定為一般保證，就應認為是連帶保證，故C錯誤?！逗贤ā返?00條規(guī)定：“借款的利息不得預先在本金中扣除。利息預先在本金中扣除的，應當按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息?！睋?jù)此，本題中，約定預先扣除利息的，只是按照實際提供的借款計算本金和利息，并不直接導致合同無效，故D錯誤。(2.)關于反訴下列說法正確的是A.本、反訴的主體應當具有同一性，故在本、反訴中當事人的訴訟地位相同B.反訴與本訴之間應當具有牽連關系，所以本、反訴必須基于同一法律關系C.張三起訴李四，李四反訴張三，訴訟中，經(jīng)法庭傳票傳喚，張三沒有正當理由拒不到庭，本訴應當按照撤訴處理，反訴應當缺席判決D.反訴應當在一審首次開庭前提出，在二審中被告提出反訴，法院可以調(diào)解，調(diào)解不成告知另行起訴，但當事人同意由二審法院一并審理的，二審法院可以一并裁判正確答案：C參考解析：A選項中本、反訴的主體應當具有同一性，但并不能當然地得出當事人在本、反訴中訴訟地位相同的結論，其訴訟地位恰好是相反的，即本訴的被告做了反訴的原告，本訴的原告做了反訴的被告，表述錯誤。B選項考查本、反訴之間的牽連關系，本、反訴之間的牽連關系可以基于同一法律關系，也可以基于相互之間存在牽連的不同法律關系。如張三李四打架，張三起訴李四賠償，李四反訴張三要求賠償自己的損失，則本、反訴是基于同一侵權法律關系；再如張三起訴李四要求支付房屋租金，李四反訴張三，主張張三未盡修繕義務，房屋天花板脫落導致自己受傷，要求張三承擔醫(yī)療費，本案中，本、反訴分別基于房屋租賃合同關系和侵權法律關系，但二者之間存在牽連，亦構成反訴。所以表述錯誤。C選項考查反訴的獨立性，反訴可以獨立于本訴而存在，即不因本訴的撤銷而撤銷。張三在訴訟中具有雙重身份，一方面是本訴的原告，不到庭，本訴按照撤訴處理；另一方面是反訴的被告，不到庭，反訴對其缺席判決。故張三不到庭，本訴按撤訴處理，反訴缺席判決，表述正確。D選項考查反訴的提出時間，應當在一審法庭辯論終結前提出，而不是一審開庭前。當然此處還有一個重要問題需要考生掌握，即二審中提出反訴如何處理，法院可以調(diào)解，調(diào)解不成告知當事人另行起訴，但是當事人同意由二審法院一并審理的，二審法院可以一并裁判。(3.)左寧寧與李佳佳擬設立一合伙企業(yè)，從事新鮮水果的批發(fā)業(yè)務。但李佳佳抗風險能力比較弱，擔心做合伙人責任重大，只愿意在出資范圍內(nèi)對合伙企業(yè)承擔責任。關于該合伙的相關說法正確的是？A.該合伙不能成立，因為合伙人須對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任B.該合伙可以成立，左寧寧可以用勞務出資C.左寧寧用勞務出資，須經(jīng)法定評估機構評估作價D.該合伙可以成立，對執(zhí)行合伙事務左寧寧和李佳佳享有同等的權利正確答案：B參考解析：《合伙企業(yè)法》第2條第3款：“有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任?！北绢}所述情形，可以設立有限合伙企業(yè)，李佳佳做有限合伙人，左寧寧為普通合伙人，A項錯誤。第16條第1、3款：“（普通）合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利出資，也可以用勞務出資?！匣锶艘詣趧粘鲑Y的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。”普通合伙人可以用勞務出資，評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并不一定必須經(jīng)法定評估機構，所以B項正確，C項錯誤。第68條第1款：“有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業(yè)?！庇邢藓匣锲髽I(yè)應當由普通合伙人執(zhí)行合伙事務，所以D項錯誤。(4.)《公司法》鼓勵股東自治，尤其針對有限公司。其中一個重要體現(xiàn)就是允許公司章程靈活規(guī)定有關內(nèi)容。復興有限責任公司委托律師王某制定了一份“個性化”的公司章程。請問其中的哪個規(guī)定是違反法律的？A.法定代表人由監(jiān)事?lián)蜝.股東表決權平等，一人一票C.股東向公司以外的人轉讓股權應經(jīng)2/3以上其他股東同意D.股東死亡后其繼承人不能繼承股東資格正確答案：A參考解析：根據(jù)《公司法》第13條：“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記?！彼怨镜姆ǘù砣说姆ǘ▉碓粗挥卸麻L、執(zhí)行董事或經(jīng)理，并沒有給公司章程靈活約定其他人的授權，且基于公司的董事、高管禁止兼任監(jiān)事的制度要求，作為公司的法定代表人也不可同時兼任監(jiān)事，所以A項違法。第42條：“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！本凸蓶|表決權《公司法》授權章程可以自行靈活約定，B項合法。第71條：“有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。經(jīng)股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！边@里高舉公司“意思自治”的大旗，對于股權對外轉讓的條件，其他股東優(yōu)先購買權等內(nèi)容，公司章程可以自行約定嚴于或寬于法律規(guī)定的內(nèi)容，但是不得約定條件實質禁止股東的股權對外轉讓。C項合法。第75條：“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！睂τ诠蓹嗬^承的問題，章程擁有自行約定的權利，所以D項合法。(5.)張三是甲公司的控股股東，甲公司與乙公司簽署飛機票代銷合同，約定乙公司付給甲公司3%的手續(xù)費，甲公司按月將票款打給乙公司。張三用銷售飛機票的款項償還了自己的個人借款120萬元。同時私下以妻子李四的名義成立丙公司，由丙公司以甲公司的名義銷售乙公司的飛機票，致使甲公司虧損嚴重，拖欠乙公司票款300余萬元無力償付。下列說法正確的是？A.張三的行為屬于違反股東忠實義務的行為，所得收益應收歸甲公司所有B.張三的行為屬于抽逃出資C.甲公司有權要求丙公司返還票款D.乙公司有權要求張三對其承擔連帶賠償責任正確答案：D參考解析：張三只是甲公司的股東，并不是董事、高管，不能用董事、高管的忠誠勤勉義務的規(guī)則來約束，A項錯誤。根據(jù)《公司法司法解釋三》第12條：“公司成立后，公司、股東或者公司債權人以相關股東的行為符合下列情形之一且損害公司權益為由，請求認定該股東抽逃出資的，人民法院應予支持：（一）制作虛假財務會計報表虛增利潤進行分配；（二）通過虛構債權債務關系將其出資轉出；（三）利用關聯(lián)交易將出資轉出；（四）其他未經(jīng)法定程序將出資抽回的行為。”本案中，張三挪用本屬于甲公司的資產(chǎn)償還自己的債務，并沒有直接針對自己的“出資”實施侵害行為，不屬于抽逃出資行為，B項錯誤。機票是乙公司的，丙公司銷售后應當將票款返還乙公司，甲公司沒有票款的請求權，所以C項錯誤。根據(jù)《公司法》第20條第3款：“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。”張三作為甲公司控股股東，其行為構成濫用股東權利損害公司利益進而損害債權人利益，所以對其適用“法人人格否認制度”，對債權人承擔連帶責任，D項正確。(6.)天南公司與海北公司簽訂了一份買賣合同，合同約定因為合同發(fā)生的任何爭議，雙方當事人應當提交南京仲裁委員會仲裁。下列說法正確的是A.該合同由于違反法律規(guī)定而無效，由此產(chǎn)生的締約過失責任問題，天南公司可以向法院起訴海北公司B.天南公司在合同簽訂后將合同項下的權利義務轉讓給了騰達公司，騰達公司與海北公司履行合同過程產(chǎn)生爭議，可以通過訴訟途徑解決糾紛C.天南公司在合同履行過程中分立為了甲、乙公司，現(xiàn)在甲、乙公司與海北公司因為履行合同產(chǎn)生爭議，可以通過訴訟途徑解決D.天南公司和海北公司就這份仲裁協(xié)議效力產(chǎn)生了爭議，可以在仲裁庭首次開庭前申請南京仲裁委員會或者南京市中級人民法院確認該協(xié)議的效力正確答案：D參考解析：A選項考查仲裁條款效力的獨立性，合同無效不影響仲裁條款的效力，關于締約過失責任這一糾紛，雙方當事人存在有效的仲裁協(xié)議，應當根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁委員會仲裁，而不能向法院起訴，表述錯誤。B、C選項考查仲裁條款效力的擴張，B選項中騰達公司作為合同債權債務的受讓人，應當受仲裁條款效力的約束，即在騰達公司與海北公司之間存在有效仲裁協(xié)議，發(fā)生糾紛應當根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁委員會申請仲裁，而不能向法院起訴。C選項天南公司分立后，甲、乙公司作為天南公司的權利義務繼受人，應當受到仲裁條款的約束，即甲、乙公司與海北公司之間存在有效仲裁協(xié)議，發(fā)生糾紛應當根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁委申請仲裁，而不能向法院起訴。D選項考查仲裁協(xié)議效力的確認，當事人因為仲裁協(xié)議的效力發(fā)生爭議，可以請求法院作出裁定或者仲裁委作出決定，同時請考生注意，申請確認仲裁協(xié)議效力應當在仲裁庭首次開庭前，表述正確。(7.)關于上訴和二審程序，下列說法正確的是A.當事人及其委托代理人不服一審判決可以在收到判決之日起15日內(nèi)提起上訴B.上訴原則上要求提出書面上訴狀，確有困難的，可以口頭上訴，由書記員記入筆錄C.二審可能因為當事人上訴而發(fā)生，也可能因為檢察院的抗訴而發(fā)生D.二審應當開庭審理，但合議庭經(jīng)過閱卷和調(diào)查，詢問當事人，對沒有提出新的事實、證據(jù)或者理由，合議庭認為不需要開庭的，可以不開庭審理正確答案：D參考解析：A選項考查上訴的主體，只有特別授權的委托代理人才有權上訴，而一般授權的委托代理人是無權代為提起上訴的，所以表述說當事人和委托代理人有權上訴的說法錯誤。需要考生掌握的是有權提起上訴的主體有：原告、被告、有獨立請求權第三人、承擔義務的無獨立請求權第三人（注意不承擔義務的無獨三無權上訴）、法定代理人有權代為提起上訴、委托代理人需要特別授權才能代為提起上訴。B選項中上訴必須提交書面上訴狀，口頭上訴無效，此處注意與起訴的方式區(qū)別。C選項考查二審的啟動，在民事訴訟中，二審只能因為當事人的上訴而發(fā)生，不存在檢察院抗訴啟動二審程序的問題，所以C選項錯誤。D選項考查二審的審理方式，原則上應當開庭審理，但是經(jīng)過閱卷和調(diào)查，詢問當事人，對沒有提出新的事實、證據(jù)或者理由，合議庭認為不需要開庭的，可以不開庭審理，表述正確。(8.)張某、李某侵權糾紛一案，某縣法院于6月1日向當事人送達一審判決后，李某不服，欲提出上訴，關于本案上訴期間表述正確的是A.李某赴法院提交上訴狀的在途期間不計算在上訴期間內(nèi)B.李某在6月16日將上訴狀交郵，上訴狀于6月18日寄到法院，本案上訴有效C.如果李某在提交上訴狀的路上發(fā)生車禍昏迷至6月17日，法院應當依職權為其順延期間D.在上訴期內(nèi)有法定節(jié)假日的，應當予以扣除正確答案：B參考解析：6月1日送達一審判決，上訴期自6月2日開始計算15天，即6月16日為上訴期的最后一天。關于在途期間不計算在期間內(nèi)的規(guī)定僅僅指訴訟文書在途期間不計算在期間內(nèi)，只要在期間屆滿前將文書交郵的，均不算過期，故B選項中劉某在6月16日將上訴狀交郵的，不算過期，其上訴行為有效，表述正確。當事人參加訴訟的在途期間應當計算在期間內(nèi)，故A選項表述錯誤。C選項考查期間的耽誤與順延，當事人因不可抗拒的事由或者其他正當理由耽誤期限的，可以在障礙消除后10日內(nèi)向法院申請順延期限，是否準許由法院決定，可見因為不可抗拒的事由耽誤期限而順延期限的需要經(jīng)過當事人申請，法院不能依職權順延，故本題C選項錯誤。D選項關于節(jié)假日的問題，期間屆滿的最后一日為法定節(jié)假日的，期間順延到節(jié)假日后的第一個工作日，但是期間開始或者期間中有節(jié)假日的不能予以扣除，所以D選項表述錯誤。綜上，本題答案為B。(9.)A區(qū)的甲公司與B區(qū)的乙公司簽訂木材買賣合同，約定在C區(qū)由乙公司交付甲公司一批木材；雙方書面簽訂補充協(xié)議“因合同糾紛，由合同實際履行地法院管轄”后乙公司在D區(qū)完成木材交付，因為木材質量問題，甲公司欲起訴乙公司，應當由哪些（個）法院管轄？A.A區(qū)法院B.B區(qū)法院C.C區(qū)法院D.D區(qū)法院正確答案：D參考解析：本題中不存在專屬管轄，進入第二步協(xié)議管轄，“雙方書面簽訂補充協(xié)議‘因合同糾紛，由合同實際履行地法院管轄’”，該管轄協(xié)議有效，故原告應向管轄協(xié)議約定的“合同實際履行地”即D區(qū)法院起訴。既然存在協(xié)議管轄，則無需進入法定管轄的判斷，即無需考慮被告住所地以及約定履行地與實際履行地不一致問題，故D正確。(10.)甲、乙結婚多年，未生育。一日，乙發(fā)現(xiàn)自己懷孕，恰逢事業(yè)上處于晉升階段，乙怕懷孕影響自己的事業(yè)，于是背著甲偷偷地去醫(yī)院做了人流。甲知曉后，大怒，起訴到法院，要求離婚，甲的下列請求哪個能得到法院的支持？A.認為感情確已破裂，請求離婚B.因為甲已經(jīng)喪失生育能力，乙墮胎的行為損害了其生育權，請求損害賠償C.甲雖然沒有喪失生育能力，但仍可以損害生育權為由請求損害賠償D.根據(jù)《婚姻法》第46條，請求離婚損害賠償正確答案：A參考解析：《婚姻法解釋三》第9條規(guī)定：“夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育權為由請求損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ翰挥柚С?；夫妻雙方因是否生育發(fā)生糾紛，致使感情確已破裂，一方請求離婚的，人民法院經(jīng)調(diào)解無效，應依照婚姻法第三十二條第三款第（五）項的規(guī)定處理?！薄痘橐龇ā返?2條第3款第（五）項規(guī)定的是“其他感情破裂的情形”。據(jù)此A正確。生育的完成需要雙方共同配合方可完成，若不能達成一致，任何一方不得以自己生育權受到侵害為由，主張另一方進行賠償，故BCD錯誤。(11.)下列關于訴訟時效起算及適用說法不正確的是A.知識產(chǎn)權侵權適用普通時效，在權利人知道權利受到侵害后即便超過時效，只要侵權一直在持續(xù)當中并且知識產(chǎn)權在法定的保護期間之內(nèi)，法院應判決停止侵權B.分期付款的買賣，自最后一期付款期限屆滿起算訴訟時效C.如果甲對于乙的債權沒有關于清償期的約定，則必須自寬限期滿開始起算訴訟時效D.合同被撤銷之后，返還之債的請求權從合同被撤銷之日開始起算訴訟時效正確答案：C參考解析：知識產(chǎn)權侵權由于往往具有持續(xù)性，故其時效的適用具有特殊性。雖然適用普通時效，但是，在被侵權人知道或應當知道權利被侵害之日起超過3年的，對方提起時效抗辯的，依然應首先判決停止侵權，若主張賠償?shù)脑?，則是自提起訴訟之日起向前推算3年，這3年內(nèi)的損失可請求賠償，故A正確，不當選?！睹穹ǖ洹芬?guī)定：“當事人約定同一債務分期履行的，訴訟時效期間自最后一期履行期限屆滿之日起計算?！睋?jù)此，B正確，不當選?！对V訟時效規(guī)定》第6條規(guī)定：“未約定履行期限的合同，依照合同法第六十一條、第六十二條的規(guī)定，可以確定履行期限的，訴訟時效期間從履行期限屆滿之日起計算；不能確定履行期限的，訴訟時效期間從債權人要求債務人履行義務的寬限期屆滿之日起計算，但債務人在債權人第一次向其主張權利之時明確表示不履行義務的，訴訟時效期間從債務人明確表示不履行義務之日起計算?！睋?jù)此，沒有約定清償期的合同之債，不一定必須自寬限期屆滿起算，故C錯誤，當選?！对V訟時效規(guī)定》第7條第2款規(guī)定：“合同被撤銷，返還財產(chǎn)、賠償損失請求權的訴訟時效期間從合同被撤銷之日起計算?！睋?jù)此，D正確，不當選。(12.)2012年5月1日，甲某乘飛機到國外出差，途中飛機失蹤，甲某生死不明。2014年6月1日，甲某的妻子乙某向法院申請宣告甲某死亡。在此之前，甲某欠丙某債務2萬元，甲某有個人財產(chǎn)價值10萬元。法院受理死亡宣告申請期滿之后，于2015年6月5日，法院判決宣告甲某死亡。另外，甲某尚有一子一女，兒子已成年，女兒尚未成年。對此，下列表述錯誤的是哪一個？A.乙某最早可以在2014年5月2日申請宣告甲某死亡B.宣告死亡判決作出后，2012年5月1日為甲某的死亡日期C.甲某的債務消滅，其繼承人可以繼承甲某的全部財產(chǎn)，但需要用遺產(chǎn)償還甲某的債務D.宣告死亡判決作出后，乙某欲將女兒送給他人收養(yǎng)，甲某的父母無優(yōu)先撫養(yǎng)權正確答案：D參考解析：《民法典規(guī)定：“自然人有下列情形之一的，利害關系人可以向人民法院申請宣告該自然人死亡：（一）下落不明滿四年；（二）因意外事件，下落不明滿二年?！睋?jù)此，因為意外事件下落不明的，一般情形下，2年后利害關系人可以申請宣告死亡。甲某在2012年5月1日因意外事故下落不明，從次日開始計算2年，2014年5月1日2年屆滿，故從5月2日起可以申請宣告死亡，A正確，不當選。《民法典》規(guī)定：“被宣告死亡的人，人民法院宣告死亡的判決作出之日視為其死亡的日期；因意外事件下落不明宣告死亡的，意外事件發(fā)生之日視為其死亡的日期?！睋?jù)此，因為意外事件被宣告死亡的，意外發(fā)生之日為死亡日期，故B正確，不當選。甲某被宣告死亡后，因為主體的滅失使得法律關系消滅，但是，繼承人在繼承甲某的遺產(chǎn)時，應當在甲某的遺產(chǎn)范圍內(nèi)首先清償甲某的債務，故C正確，不當選。《收養(yǎng)法》第18條規(guī)定：“配偶一方死亡，另一方送養(yǎng)未成年子女的，死亡一方的父母有優(yōu)先撫養(yǎng)的權利?！睋?jù)此，D錯誤，當選。(13.)關于定金，下列說法不正確的是A.當事人約定定金超過合同標的額20%的部分，不支持該部分定金的效力B.當事人可約定交付定金作為主合同的生效要件，如果定金沒有交付，而主合同的義務人履行了債務，債權人也接受債務人履行的，定金合同不因此而生效C.因意外事件或者不可抗力導致主合同不能履行者，如果交付了定金，則收受定金一方應雙倍返還定金D.因第三人原因導致主合同不能履行者，收受定金一方應雙倍返還定金，若合同履行了一部分時，則按比例適用定金罰則正確答案：C參考解析：《擔保法》第91條規(guī)定：“定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十?！薄稉７ń忉尅返?21條規(guī)定：“當事人約定的定金數(shù)額超過主合同標的額百分之二十的，超過的部分，人民法院不予支持。”據(jù)此，A正確，不當選。舉例來說，甲與乙簽訂一份貨款為人民幣50萬元的買賣合同，并依約定交付給乙定金人民幣15萬元。后乙違約沒有履行該合同。乙應返還給甲人民幣為多少首先，50萬元的20%，即10萬元的部分有定金的效力，乙應雙倍返還，但剩余的5萬元，應原款返還，一共需要返還的是25萬元。B項中說明的主合同與定金合同成立的關系。約定交付定金作為合同的條件，是為成約定金。約定了成約定金的，如果不交付定金，原則上主合同不成立，但是，若主合同實際履行的，主合同依然可以有效。由于定金合同的實踐性質，雖然主合同履行可以使得主合同生效，但是定金沒有交付，定金合同不會因此生效，故B正確，不當選。《擔保法解釋》第122條規(guī)定：“因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。因合同關系以外第三人的過錯，致使主合同不能履行的，適用定金罰則。受定金處罰的一方當事人，可以依法向第三人追償?！睋?jù)此，意外事件和不可抗力導致主合同不能履行的，均可免除定金責任，C錯誤，當選。根據(jù)前述第122條規(guī)定，由于第三人的原因導致主合同不能履行的，基于合同的相對性，違約方需要先承擔定金責任，而后再向第三人追償。又根據(jù)《擔保法解釋》第120條第2款規(guī)定：“當事人一方不完全履行合同的，應當按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則?！比羰遣煌耆男泻贤樾?，則按比例適用定金罰則，D正確，不當選。舉例來說，合同標的額100萬元，甲向乙交付20萬元定金，如果乙履行了60萬元，則違約部分占40%，計算定金責任時，用40%乘以20萬元，所得數(shù)額8萬元的部分雙倍返還，即16萬元，加上沒有違約部分12萬元原款返還，乙共需要返還28萬元。(14.)下列選項中，甲的行為構成無因管理的是A.甲主動將摔倒在人行道上的老人扶起B(yǎng).甲兒時被收養(yǎng)，成年后贍養(yǎng)親生父母C.甲為了出行便利，出錢修復鄰居家被臺風刮倒的院墻D.甲的狗將他人咬傷，甲卻以為是好友乙的狗咬傷人而賠償傷者正確答案：C參考解析：《民法典》規(guī)定：“沒有法定的或者約定的義務，為避免他人利益受損失而進行管理的人，有權請求受益人償還由此支出的必要費用?！睋?jù)此，構成無因管理，要具備如下要件：管理他人事務；有為他人管理的意思；沒有法定或約定義務。A、B兩項是履行道德義務，不成立法律關系。C項中雖然考慮到了自己的利益，但是修復鄰居的院墻客觀上有為他人利益的意思，構成無因管理，正確。D項中甲管理的是自己的事務，故不構成無因管理。(15.)關于民事法律關系，下列說法正確的是A.正在公園陪伴幼子的秦醫(yī)生因為在網(wǎng)上公開發(fā)表了質疑紅毛藥酒的文章，突然被便衣警察帶走，在附近的鄰居王阿姨主動代為照看秦醫(yī)生的孩子，王阿姨行為中有和秦醫(yī)生訂立民事合同的意思B.一次甲聽到路人乙、丙在聊天，乙對丙說，這iPhone手機真結實，能把核桃砸開，甲信以為真，回家用自己的手機砸核桃，導致手機損壞，甲與乙、丙之間產(chǎn)生侵權關系C.甲與龍圖律師事務所簽訂了委托合同，由于該律師事務所不具有法人資格，故此合同不構成民事法律關系D.甲與其妻乙約定，如因甲出軌導致離婚，甲應補償乙50萬元，后二人果然因此離婚。乙要求甲依約賠償正確答案：D參考解析：A項中王阿姨的行為屬于道德調(diào)整的范圍，不構成民事合同關系，但是如果在事后照顧過程中，因為過錯造成孩子的傷害，則會構成侵權法律關系，不當選。B項中甲造成的損害與乙、丙的聊天之間沒有法律上的因果關系，甲應該有自己的判斷，不當選。C項中的律師事務所雖然不具有獨立的法人資格，但律所作為非法人組織可以自己的名義對外獨立進行民事活動，非法人組織是《民法典》中明確規(guī)定的一類主體，故可以與甲成立委托合同關系，不當選。D項中甲乙之間的約定，從形式上看雖然有限制雙方自由的嫌疑，但是，這種限制根據(jù)我國的文化傳統(tǒng)及社會主流道德，非但不違反公序良俗，反而還有利于公序良俗原則所追求價值的實現(xiàn)，故為有效，甲違反約定，應當按照原來的約定依約賠償，正確，當選。(16.)馳名世界的寶馬（BMW）汽車公司在荷蘭的子公司通過一個完善的經(jīng)營網(wǎng)絡銷售寶馬汽車，只有符合條件的經(jīng)銷商才能加入該網(wǎng)絡并使用寶馬（BMW）商標。D先生并未加入該網(wǎng)絡，專門經(jīng)銷二手寶馬汽車，并提供維修服務，在廣告中稱自己“提供BMW維修”。甲公司未經(jīng)寶馬公司授權，擅自銷售寶馬汽車。乙公司不知道甲公司未得到授權，為其提供了運輸服務。下列說法正確的是？A.D先生未經(jīng)授權經(jīng)銷二手寶馬汽車的行為侵犯了寶馬公司的商標權B.D先生未經(jīng)授權打出“提供BMW維修”的廣告，侵犯了寶馬公司的商標權C.甲公司侵犯了寶馬公司的商標權D.乙公司侵犯了寶馬公司的商標權正確答案：C參考解析：根據(jù)商標“權利用盡”的理論，寶馬汽車經(jīng)合法投放市場后，他人在購買后無須經(jīng)過商標權人許可，即可將帶有該商標的商品再次售出或者以其他方式提供給公眾。所以D先生經(jīng)銷二手寶馬汽車的行為不認定侵權行為，A項錯誤。B項屬于對于“BMW”的非商標性使用，只是為了表明自己產(chǎn)品的功能或特點，并沒有與寶馬公司使用“寶馬BMW”商標的產(chǎn)品相混淆，所以沒有侵權，錯誤?！渡虡朔ā返?7條：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：……（三）銷售侵犯注冊商標專用權的商品的；……（六）故意為侵犯他人商標專用權行為提供便利條件，幫助他人實施侵犯商標專用權行為的；……”甲公司屬于本條中第（三）項，認定侵權，C項正確。乙公司沒有“故意”的過錯，不認定侵權行為，D項錯誤。(17.)李佳佳是甲公司的董事長和法定代表人，李佳佳代表甲公司與乙公司簽署《貨物買賣合同》標的額200萬元，為支付貨款，李佳佳擅自以甲公司名義簽發(fā)一張200萬元的銀行承兌匯票，李佳佳在票據(jù)上簽章，但未加蓋甲公司印章。關于該票據(jù)下列說法正確的是？A.該票據(jù)有效，李佳佳應承擔票據(jù)責任B.該票據(jù)有效，甲公司應承擔票據(jù)責任C.該票據(jù)無效，但李佳佳應承擔對乙公司的付款責任D.該票據(jù)無效，但甲公司應承擔對乙公司的付款責任正確答案：D參考解析：根據(jù)最高人民法院《關于審理票據(jù)糾紛案件若干問題的規(guī)定》第41條第（一）項：“票據(jù)出票人在票據(jù)上的簽章上不符合票據(jù)法以及下述規(guī)定的，該簽章不具有票據(jù)法上的效力：（一）商業(yè)匯票上的出票人的簽章，為該法人或者該單位的財務專用章或者公章加其法定代表人、單位負責人或者其授權的代理人的簽名或者蓋章；……”所以本案中的匯票，只有法定代表人簽章，并沒有甲公司印章，該出票人簽章無效?！镀睋?jù)法》第22條：“匯票必須記載下列事項：（一）表明‘匯票’的字樣；（二）無條件支付的委托；（三）確定的金額；（四）付款人名稱；（五）收款人名稱；（六）出票日期；（七）出票人簽章。匯票上未記載前款規(guī)定事項之一的，匯票無效?！背銎比撕炚率菂R票的絕對必要記載事項，簽章無效導致票據(jù)無效，A、B項錯誤。李佳佳作為甲公司的法定代表人，代表甲公司與乙公司簽署的《貨物買賣合同》有效，甲公司應該承擔付款責任，D項正確，C項錯誤。(18.)北京吾思科技發(fā)展公司章程規(guī)定，公司的董事長張某為公司的法定代表人，對外代表公司，但簽訂超過200萬元合同，必須經(jīng)過股東會的同意。2015年8月，張某與大地公司簽訂大型服務器的買賣合同，合同價款250萬元，則該合同效力如何？A.張某違反公司章程與大地公司訂立合同，所以合同無效B.公司法的法定代表人具有代表公司簽署合同的法定代表權，公司章程的限制對其不生效，該合同有效C.張某代表公司與大地公司簽署的合同有效D.合同可撤銷，大地公司具有撤銷權正確答案：C參考解析：根據(jù)《合同法》第50條的規(guī)定：“法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效?！庇邢薰疽怨蓶|會、董事會決議或者公司章程等方式對法定代表人的權利限制，公司的內(nèi)部約束并不具有公示的對抗第三人的效力。對于善意的第三人而言，法定代表人的行為等同于公司的行為，所以張某作為公司法定代表人代表公司簽訂的合同是有效的。A項錯誤，C項正確。公司章程是公司內(nèi)部效力最高的文件，對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員均具有約束力，所以章程對法定代表人的簽約權限作出限制是有效的，法定代表人應該按約定行使權利。《公司法》第149條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任?！彼匀绻ǘù砣嗽綑嗟男袨榻o公司造成損失，可以根據(jù)《公司法》規(guī)定追究賠償責任，B項錯誤。D項提到撤銷權的概念，根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定：“下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷?！鳖}干中并沒有適用撤銷權的任何一個前提條件，所以撤銷權不成立，任何主體均不享有此權利，D項錯誤。(19.)左寧寧、戴小新、李佳佳作為發(fā)起人籌劃設立甲公司，乙公司正在出租一套辦公樓，左寧寧認為甲公司在此辦公，位置，面積、價格都合適，遂以自己的名義向乙公司承租了該辦公樓。但只付了50%的定金，還有余款50萬元尚未支付。甲公司成立后，在該辦公樓入駐辦公。下列關于乙公司追討該筆租金的說法正確的是？A.乙公司有權向左寧寧、戴小新或李佳佳主張支付該筆租金B(yǎng).乙公司只能向左寧寧主張該筆租金C.乙公司可以向甲公司主張該筆租金D.乙公司可以主張甲公司和左寧寧各承擔一半的欠繳租金正確答案：C參考解析：根據(jù)《民法典》：“設立人為設立法人從事的民事活動，其法律后果由法人承受；法人未成立的，其法律后果由設立人承受，設立人為二人以上的，享有連帶債權，承擔連帶債務。設立人為設立法人以自己的名義從事民事活動產(chǎn)生的民事責任，第三人有權選擇請求法人或者設立人承擔?！彪m然合同是由發(fā)起人左寧寧以個人的名義簽署的，但是為設立公司而為之，且現(xiàn)公司已經(jīng)成立并在此租住房屋中入駐辦公，所以對方當事人乙公司可以選擇找甲公司或簽字主體左寧寧主張合同責任，不能找其他發(fā)起人。所以A、B項錯誤，C項正確。簽字的發(fā)起人和追認后的公司是選擇的關系，并不承擔按份責任，D項錯誤。(20.)鴻毛公司是2004年注冊于北京的餐飲公司，主營產(chǎn)品是餃子，經(jīng)過十幾年的發(fā)展，積累了一定的影響力和實力。為了進一步擴大業(yè)務和影響力，鴻毛公司決定在上海設立全資子公司東方公司，在成都開辦分公司。下列有關說法正確的是？A.東方公司經(jīng)批準后，可以在證券交易所自由轉讓股權B.東方公司作為鴻毛公司的全資子公司，所以東方公司與鴻毛公司財產(chǎn)共有，責任共擔C.鴻毛公司成都分公司對外欠債，無力償付，債權人有權申請執(zhí)行鴻毛公司的財產(chǎn)D.東方公司以其全部的資產(chǎn)對債權人承擔獨立償付責任，體現(xiàn)了人合屬性正確答案：C參考解析：根據(jù)公司的股份能否在證券市場自由交易，可將公司分為封閉性公司和開放性公司。封閉性公司是指公司股本全部由設立公司的股東擁有，且其股份不能在證券市場上自由轉讓。開放性公司是指可以按法定程序公開招股，股東人數(shù)通常無法定限制、公司的股份可以在證券市場公開自由轉讓的公司。有限責任公司屬于封閉性公司。有限公司的封閉性表現(xiàn)為：設立程序不公開；公司的經(jīng)營狀況不公開；股東人數(shù)不超過50人；股權對外轉讓需要其他股東過半數(shù)同意，不能在證券交易場所自由轉讓。本案東方公司作為全資子公司，為有限責任公司，屬于封閉性公司，股權不能在證券交易所自由轉讓，A項錯誤。子公司具有獨立法人資格，子公司與母公司是彼此獨立的兩個公司，所以財產(chǎn)和責任都各自享有、分別承擔，彼此互不混同，B項錯誤。分公司是附屬于總公司而存在的辦事機構、經(jīng)營場所等，所以其與總公司是一個整體，分公司的債務，當分公司財產(chǎn)無法償付時，總公司要承擔連帶責任，債權人在執(zhí)行程序中，允許申請執(zhí)行總公司財產(chǎn)，反之亦然。如果總公司經(jīng)營控制的財產(chǎn)仍無法滿足所有債務的清償，債權人可以申請執(zhí)行其他分公司經(jīng)營控制的財產(chǎn)。C項正確。根據(jù)《公司法》理論，人合性是指在股東之間存在著某種個人信賴和依附關系，這種關系很像合伙成員之間的那種相互關系。主要體現(xiàn)在如下幾個方面：（1）股東人數(shù)的最高限額?！豆痉ā返?4條：“有限責任公司由五十個以下股東出資設立?！保?）禁止公開募集。公開募集是開放性的股份有限公司特有的權利，而有限責任公司不得公開募集資本。（3）股權轉讓限制?！豆痉ā返?1條規(guī)定，股東向股東以外的人轉讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。（4）優(yōu)先購買權的尊重?！豆痉ā返?1條及第72條規(guī)定的股權對外轉讓或被強制執(zhí)行過程中，其他股東的優(yōu)先購買權都體現(xiàn)了人合性的保護。（5）股東之間關系更多靠內(nèi)部契約進行約束。組織機構的設置往往根據(jù)公司章程來選擇是否設立及如何設立，在管理上與合伙比較相似。《公司法》第42條：“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！钡?3條第1款：“股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定?！保?）企業(yè)所有與企業(yè)經(jīng)營合一。人合公司中，股東均可以股東的身份參與公司的經(jīng)營。資合性是指以資本作為法律關系的基礎。主要特征體現(xiàn)在以下方面：（1）具有最強的法人性。公司信用在于公司財產(chǎn)，一般情況下，公司股東對公司債權人不負責任，特殊情形下存在例外。（2）股份轉讓較為容易，原則上不受限制，特殊情形下存在例外。（3）企業(yè)所有與企業(yè)經(jīng)營相分離。由于股份有限公司具有開放性，股東人數(shù)眾多，股東大會召集困難，且會議成本較高，故由股東直接進行公司經(jīng)營，可能無法面對瞬息萬變的市場，使公司經(jīng)營根本無法開展。在股東被股東大會選任為董事的情形下，雖然當選董事的股東擔當公司經(jīng)營，但這時的身份已經(jīng)成為公司董事?？傊v觀我國的公司細分類型，有限公司屬于人合兼具資合性公司，股份公司屬于資合性公司，其中上市公司屬于典型資合公司，非上市股份公司屬于資合為主兼具人合性公司，D項應該體現(xiàn)的是資合屬性，表述有誤。(21.)下列試用買賣中，關于推定購買表述正確的是A.甲在試用期間，向賣方支付了部分價款，此時，應推定甲同意購買，即使甲與賣方有特別約定也無效B.乙在試用期間，將試用物賣給了第三人，此時，應推定乙同意購買，并且乙與第三人之間的買賣合同完全有效C.丙在試用期間，將試用物出租給第三人，此時，應推定丙同意購買，并且丙的出租行為構成無權處分D.丁在試用期間，在試用物上設立了質權，并將試用物交付給質權人占有，此時，質權人可善意取得質權正確答案：B參考解析：《合同法》第171條規(guī)定：“試用買賣的買受人在試用期內(nèi)可以購買標的物，也可以拒絕購買。試用期間屆滿，買受人對是否購買標的物未作表示的，視為購買?！薄顿I賣合同解釋》第41條規(guī)定：“試用買賣的買受人在試用期內(nèi)已經(jīng)支付一部分價款的，人民法院應當認定買受人同意購買，但合同另有約定的除外。在試用期內(nèi)，買受人對標的物實施了出賣、出租、設定擔保物權等非試用行為的，人民法院應當認定買受人同意購買?！睋?jù)此，推定同意購買的情形包括：試用期滿保持沉默，試用期內(nèi)支付部分價款沒有特別聲明，試用期內(nèi)出賣、出租試用物或在試用物上設立擔保物權的。A項中支付部分價款，原則上推定同意購買，但有特別約定的依約定，錯誤。B項中使用期間出賣的，推定購買，此時視為有權處分的買賣，合同當然有效，故正確。C項中試用期內(nèi)出租視為同意購買，但是出租不是處分行為，更不是無權處分，錯誤。D項中在試用物上設定質權的，此時推定購買，視為有權處分，故質權人取得質權是繼受取得，不是善意取得，錯誤。(22.)希希的哥哥是甲城市銀行的信貸業(yè)務人員，2017年3月，希希出資設立乙有限責任公司（以下簡稱乙公司），開業(yè)之初，乙公司為參加某項目的投標做準備急需啟動資金，遂向甲城市銀行提出貸款需求，甲城市銀行的下列做法正確的是？A.正常審查乙公司的貸款需求，酌情批復擔保貸款或信用貸款B.不審查乙公司的貸款需求，直接拒貸C.不得對乙公司提供擔保貸款D.不得對乙公司提供信用貸款正確答案：D參考解析：《商業(yè)銀行法》第40條：“商業(yè)銀行不得向關系人發(fā)放信用貸款；向關系人發(fā)放擔保貸款的條件不得優(yōu)于其他借款人同類貸款的條件。前款所稱關系人是指：（一）商業(yè)銀行的董事、監(jiān)事、管理人員、信貸業(yè)務人員及其近親屬；（二）前項所列人員投資或者擔任高級管理職務的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織?！彼愿鶕?jù)案情，乙公司屬于甲城市銀行的關系人，甲城市銀行不應該直接拒貸，也不應該審核發(fā)放信用貸款，而是只可以發(fā)放一般條件下的擔保貸款，所以只有D項正確。(23.)根據(jù)我國《涉外民事關系法律適用法》的規(guī)定，關于收養(yǎng)的法律適用，下列說法錯誤的是：A.收養(yǎng)的條件，應適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律B.收養(yǎng)的手續(xù)，應適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律C.收養(yǎng)的效力，應適用收養(yǎng)時收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律D.收養(yǎng)關系的解除，應適用法院地法律正確答案：D參考解析：《涉外民事關系法律適用法》第28條規(guī)定：“收養(yǎng)的條件和手續(xù)，適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)的效力，適用收養(yǎng)時收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)關系的解除，適用收養(yǎng)時被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律或者法院地法律?！睋?jù)此可知，對收養(yǎng)的條件和收養(yǎng)的手續(xù)，均是適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律，故AB選項正確。收養(yǎng)的效力，適用收養(yǎng)時收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律，故C選項正確。|學\法\網(wǎng)|收養(yǎng)關系的解除，適用收養(yǎng)時被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律或者法院地法律，而不是只能適用法院地法律，故D選項錯誤。本題的應選項為D。(24.)對于當事人的下列上訴請求，法院應當受理的是A.吳某申請執(zhí)行劉某財產(chǎn)一案，劉某提出管轄權異議，法院駁回劉某異議后，劉某提出上訴B.鄧某訴林某離婚訴訟一案，法院審查發(fā)現(xiàn)二人系禁婚的近親屬，遂判決二人婚姻關系無效，鄧某提出上訴C.張某向某中院起訴朱某侵犯其專利權，要求賠償損失1000元，法院判決駁回張某訴訟請求，張某上訴D.法院適用小額訴訟程序審理王某與高某借款糾紛一案，高某提出管轄權異議，法院駁回其異議，高某提出上訴正確答案：C參考解析：A項，對執(zhí)行管轄異議裁定的救濟方式是向上一級法院申請復議，而不是上訴，所以劉某對執(zhí)行管轄異議裁定提出的上訴，法院不應受理，故A選項錯誤。B項，根據(jù)《民法典婚姻家庭編解釋（一）》，有關婚姻效力的判決一經(jīng)作出發(fā)生法律效力，不能上訴，所以對鄧某的上訴，法院不應當受理，故B選項錯誤。C項，院作出的一審判決，可以上訴，法院應當受理，故C選項正確。D項，小額訴訟程序一審終審，包括小額訴訟程序中所作的實體判決，也包括小額訴訟程序中駁回起訴與管轄權異議裁定，不能上訴，故對高某的上訴，法院不應當受理，故D選項錯誤。綜上，本題答案為C。(25.)甲公司以出讓的方式從濱海市政府取得一幅土地的使用權，在開發(fā)過程中發(fā)現(xiàn)該幅土地的地下有大量的硒土礦，關于礦藏的權屬關系，下列說法正確的是？A.該幅土地地下的硒土礦歸國家所有B.該幅土地地下的硒土礦歸甲公司所有C.甲公司與濱海市政府協(xié)商一致.補繳款項后，可以取得硒土礦的所有權D.甲公司與濱海市政府協(xié)商一致，補繳款項后，可以取得硒土礦的開采權正確答案：A參考解析：根據(jù)《礦產(chǎn)資源法》第3條第l款：“礦產(chǎn)資源屬于國家所有，由國務院行使國家對礦產(chǎn)資源的所有權。地表或者地下的礦產(chǎn)資源的國家所有權，不因其所依附的土地的所有權或者使用權的不同而改變?！彼缘V產(chǎn)資源歸國家所有，與其所依附的土地的所有權或使用權沒有必然聯(lián)系，所以A項正確，B、C項錯誤?！兜V產(chǎn)資源法》第3條第3款：“勘查、開采礦產(chǎn)資源，必須依法分別申請、經(jīng)批準取得探礦權、采礦權，并辦理登記；但是，已經(jīng)依法申請取得采礦權的礦山企業(yè)在劃定的礦區(qū)范圍內(nèi)為本企業(yè)的生產(chǎn)而進行的勘查除外。國家保護探礦權和采礦權不受侵犯，保障礦區(qū)和勘查作業(yè)區(qū)的生產(chǎn)秩序、工作秩序不受影響和破壞。”采礦權需要單獨申請，經(jīng)批準并辦理登記，不能附隨土地使用權一并獲得，D項說法錯誤。(26.)甲公司發(fā)明了一種高性能壓縮機，能夠有效制冷，在我國和A國（A國是《巴黎公約》成員國）均獲得了專利權。甲公司分別授予了乙公司在我國、丙公司在A國針對此項壓縮機技術的獨占實施許可權，下列行為中，侵犯專利權的是？A.丁公司在A國購買丙公司制造并銷售的壓縮機進口至我國B.戊公司未經(jīng)同意在我國制造壓縮機，安裝自己生產(chǎn)的冰箱上，用于研究冰箱的改進功能C.B公司在A國未經(jīng)同意制造壓縮機，裝于貨船上臨時通過我國境內(nèi)D.我國的己公司在甲公司申請發(fā)明專利前已經(jīng)在制造相同的壓縮機，現(xiàn)繼續(xù)制造。正確答案：B參考解析：根據(jù)《專利法》第69條：“有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：（一）專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口該產(chǎn)品的；（二）在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的；（三）臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的；（四）專為科學研究和實驗而使用有關專利的；（五）為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的。”本案中A項符合上述第（一）項的“平行進口”，當壓縮機在A國經(jīng)獨占實施被許可人丙公司合法制造并售出后，流通中的壓縮機的專利權被用盡，再次轉售和進口都不侵權，A項錯誤。B項表面是在搞科學研究，但是研究的對象并不是專利產(chǎn)品，而是將專利產(chǎn)品當作工具，對自身的冰箱性能做科研改進，不符合抗辯的理由，B項侵權。C項屬于上述第（三）項中的“臨時過境”，D項屬于上述第（二）項中的“先用權”都屬于合法的抗辯理由，不侵權。(27.)丙授權15歲的甲去以丙的名義購買手機，乙將二手翻新的手機以新手機的價格賣給了甲，同時，乙稱購買此手機者，可獲贈價值200元的皮包一個。甲將手機和皮包買回后，一并交給了丙。對此，下列說法正確的是A.乙構成欺詐，丙可以撤銷合同B.丙要行使撤銷權，需要以單方通知的形式作出C.皮包是贈與的，不能視為買賣的組成部分，丙撤銷手機買賣合同的，不影響皮包贈與合同的效力D.丙不能授權甲作為代理人，因為甲沒有完全行為能力正確答案：A參考解析：如果被代理人授權給限制民事行為能力人作為代理人，授權有效，因為代理人不需要對代理的法律行為后果負責，且相對人沒有審查代理人行為能力的義務。故本題中丙授權15歲的甲去為丙購買手機的行為有效，故D錯誤。授權后，代理人甲受到了乙的欺詐而訂立了合同，此合同因欺詐而可撤銷，在代理中，欺詐代理人相當于被代理人受到欺詐，故被代理人丙享有撤銷權，據(jù)此，A正確?！睹穹ǖ洹芬?guī)定：“一方以欺詐手段，使對方在違背真實意思的情況下實施的民事法律行為，受欺詐方有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷?！睋?jù)此，因欺詐產(chǎn)生的撤銷權需要通過訴訟或仲裁的方式來撤銷，故B錯誤。在訂立買賣合同過程中，所謂贈與的皮包，從法律關系上看是買賣合同的一部分，故一旦買賣合同撤銷，關于皮包部分的法律行為也會歸于無效，故C錯誤。(28.)下列關于加工取得所有權的表述正確的是A.甲購得一塊木頭制成椅子一把，可因加工獲得椅子的所有權B.甲將乙的一塊玉石雕刻成一個精美而價值連城的玉佛，可因加工獲得所有權C.甲將朋友贈送的樹根做成極具觀賞價值的根雕，可因加工而獲得根雕的所有權D.甲將乙的桌子刷了一層油漆，則甲可以因加工獲得桌子的所有權正確答案：B參考解析：加工作為添附形態(tài)的一種，若通過加工行為獲得加工之后動產(chǎn)的所有權，通常需要兩個要件：其一，加工的對象是他人的材料，因為自己的材料本就是自己的，不需要通過加工獲得；其二，加工行為使得材料價值發(fā)生了重大變化。A項木材購來后就已經(jīng)屬于甲，做成椅子，是一般意義上的產(chǎn)品制造行為，不是添附意義上的加工，錯誤。B項中甲將乙的玉石雕刻成價值連城的玉佛，符合加工的兩項條件，故正確。C項中樹根贈送給甲之后，甲就獲得了所有權，故甲的行為不構成添附意義上的加工，錯誤。D項中的行為過于簡單，沒有使得財產(chǎn)價值發(fā)生重大變化，不構成加工，故錯誤。(29.)中國甲公司與英國乙公司簽訂一份買賣電腦的合同。雙方?jīng)Q定在2010年《國際貿(mào)易術語解釋通則》中選擇一個術語規(guī)范雙方的合同。雙方想采用空運的方式；運費由賣方承擔；在裝運地完成交貨并且賣方負責向買方提供購買保險所需的資料。請根據(jù)雙方的要求選擇一個合適的術語：A.DAPB.CIPC.FCAD.CPT正確答案：D參考解析：選項A錯誤。D組術語不符合在裝運地完成交貨這一要求。風險轉移的口訣說得很清楚，“風險需謹記，全部交貨時。D組在目的，其余裝運地?！盌組的交貨地點在目的地。選項B錯誤。CIP術語不符合買方提供保險所需資料的規(guī)定。保險的口訣“帶‘I’的必須買（賣方出錢），D組術語買有料（買方向賣方提供資料），剩余全部賣有料（賣方向買方提供資料）?！盋IP術語應該由賣方負責購買保險。選項C錯誤。FCA術語不符合賣方承擔運費。運費的總結為：買EF，賣CD。選項D正確。CPT可以采取任何運輸方式，運費由賣方承擔，裝運地交貨且賣方有義務向買方提供購買保險的資料。(30.)甲公司遺失票據(jù)，向法院申請公示催告程序，下列關于公示催告程序的說法正確的是A.公示催告程序僅適用于按規(guī)定可以背書轉讓的票據(jù)遺失、滅失或者被盜B.公示催告程序中無開庭審理程序，無答辯程序C.公示催告期滿，無人申報權利，或者申報被駁回，法院應當作出除權判決D.法院作出除權判決應當宣告票據(jù)是否無效正確答案：B參考解析：A選項考查公示催告程序的適用范圍。除依法可以背書轉讓的票據(jù)遺失、滅失或者被盜外，還有法律規(guī)定的其他事項。B選項公示催告程序的設計無開庭審理、答辯環(huán)節(jié)，同時不適用辯論原則和調(diào)解制度，因為特別程序不解決糾紛。利害關系人申報權利的，即說明票據(jù)權利義務存在糾紛，法院應當裁定終結公示催告程序，當事人可以通過起訴的方式解決票據(jù)權利義務糾紛。C和D選項考查除權判決的兩個細節(jié)內(nèi)容，一是除權判決的作出應當依申請而不能依職權作出，二是除權判決只能宣告票據(jù)無效，不能宣告票據(jù)有效。(31.)某判決生效后，權利人吳某據(jù)此申請強制執(zhí)行劉某10萬元，被執(zhí)行人劉某向執(zhí)行法院提出自己無法清償債務，但是對案外人鄭某享有到期債權，法院遂向鄭某發(fā)出履行到期債務通知。關于本案，下列說法正確的是A.鄭某可以在收到通知之日起15日內(nèi)提出異議，或者向吳某履行債務，否則，法院可以強制執(zhí)行B.鄭某在15日內(nèi)提出異議，法院經(jīng)審查，認為異議成立的，不能對鄭某強制執(zhí)行C.鄭某主張其與吳某不存在債權債務關系，法院不能對鄭某強制執(zhí)行D.鄭某確無可供執(zhí)行財產(chǎn)，但對孫某享有到期債權，可申請法院向孫某發(fā)出履行債務通知正確答案：A參考解析：代位申請執(zhí)行指被執(zhí)行人不能清償債務，但是對第三人享有到期債權，經(jīng)申請執(zhí)行人或者被執(zhí)行人申請，法院向第三人發(fā)出履行到期債務的通知。第三人收到該通知之日起15日內(nèi)向申請執(zhí)行人履行債務或者提出異議，如果第三人在15日內(nèi)既不履行債務也不提出異議，法院裁定對該第三人強制執(zhí)行；如果第三人在15日內(nèi)提出異議。則不得對該第三人強制執(zhí)行，法院對該異議不審查。當然，第三人提出自己沒有履行能力或者自己與申請人之問無直接法律義務關系的不屬于異議。綜上所述，A選項是對履行通知效力的表述，表述正確。B選項中，第三人向法院提出異議的，法院不能對第三人強制執(zhí)行，法院對該異議不審查，選項錯在“經(jīng)審查”的表述上。C選項第三人鄭某主張其與申請人吳某不存在債權債務關系不屬于異議，不影響履行通知的效力，表述錯誤。D選項中，考查不得再代位的規(guī)定，即該第三人確無可供執(zhí)行的財產(chǎn)，不得就第三人對他人享有的到期債權強制執(zhí)行，表述錯誤。綜上，本題答案為A。(32.)甲公司起訴乙公司要求支付貨款，乙公司稱已經(jīng)將貨款交付給甲公司的業(yè)務員張某，并出示了張某以甲公司名義出具的收款憑證。甲公司承認張某是本公司員工，但主張張某無權代為收取貨款，且張某未將貨款交回甲公司。法院依當事人申請通知張某參加訴訟，張某應以何種身份參加訴訟？A.共同原告B.共同被告C.無獨立請求權第三人D.證人正確答案：D參考解析：本題為合同糾紛，根據(jù)當事人適格的判斷，爭議實體權利義務關系雙方當事人為案件適格當事人，本案合同雙方當事人為甲公司和乙公司，甲公司和乙公司分別為本案原告、被告。同時，法人或者其他組織的工作人員執(zhí)行工作任務造成他人損害的，該法人或者其他組織為當事人，但法人、其他組織應登記而未登記或者法人、其他組織依法終止后，行為人以其名義進行民事活動的，以行為人為當事人。故除非法人、其他組織尚未登記或者已經(jīng)終止后仍以法人、其他組織進行活動的外，其余情形下工作人員執(zhí)行工作任務的行為一律以法人名義起訴、應訴，工作人員不能作為當事人，故本案甲公司工作人員張某不能以當事人身份參加訴訟，即不能作為原告、被告、有獨三、無獨三等。但是因為其經(jīng)歷了案件，對案件知情，故只能以證人身份參加訴訟。(33.)張三訴李四借款糾紛一案，深圳市南山區(qū)人民法院審理后作出判決，當事人未上訴，判決生效后，當事人申請再審，下列說法正確的是A.張三、李四分別向南山區(qū)法院或深圳中院申請再審，且無法協(xié)商一致的，由南山區(qū)法院受理B.法院對本案裁定再審后，張三認為再審判決仍然有錯誤的，可以再次向法院提出再審申請C.法院受理張三的再審申請后應當裁定中止原判決的執(zhí)行D.張三可以在向法院申請再審的同時，向檢察院申請檢察建議或者抗訴正確答案：A參考解析：首先，申請再審應當向上一級法院提出，如果是一方當事人人數(shù)眾多或者雙方都是公民的案件，可以向原審法院提出。同時，《民訴解釋》規(guī)定，在一方人數(shù)眾多或者雙方都是公民的案件中，當事人分別向上級法院和原審法院申請再審，且無法協(xié)商一致的，由原審法院受理。顯然，題目中雙方都是公民，當事人可以選擇向深圳中院或者南山區(qū)法院申請再審，若當事人分別向深圳中院和南山區(qū)法院申請再審，且無法協(xié)商一致的，由原審法院即南山區(qū)法院受理，A選項表述正確。其次，關于當事人申請再審，在判決生效后，當事人應當首先向法院申請再審。只有在（1）法院駁回當事人再審申請（2）法院逾期未對再審申請作出裁定（3）再審判決、裁定仍有明顯錯誤三種情形下，可以向檢察院申請檢察建議或者抗訴，故說明申請檢察建議或者抗訴應當具有斷后性（向法院申請再審，法院處理后才能向檢察院申請檢察建議或者抗訴），可見D選項錯誤。再次，關于當事人向法院申請再審與向檢察院申請檢察建議或者抗訴的關系問題。當事人在判決生效后，應當先行向法院申請再審，在法院駁回、逾期未作裁定或者再審判決裁定仍然有錯誤的情形下，不得再次向法院申請再審，而應當向檢察院申請檢察建議或者抗訴，檢察院所作的決定為終局決定的，當事人不得再次向檢察院申請，也不得回頭再向法院申請再審。故當事人申請啟動再審共兩次機會，并且有順序要求，即首先向法院申請，法院處理后應向檢察院申請，檢察院的處理決定為終局決定。故B選項錯誤，張三此時應當向檢察院申請檢察建議或者抗訴。最后，關于中止執(zhí)行問題。法院何時才能中止執(zhí)行呢“法院裁定再審時，應當裁定中止執(zhí)行”可見只有在法院裁定再審時方能裁定中止執(zhí)行，而法院受理再審申請后，尚未裁定再審前，不能停止原判決、裁定、調(diào)解書的執(zhí)行，C選項表述錯誤。綜上，本題答案為A。(34.)對于當事人的下列上訴請求，法院應當受理是A.吳某申請執(zhí)行劉某財產(chǎn)一案，劉某提出管轄權異議，法院駁回劉某異議后，劉某提出上訴B.鄧某訴林某離婚訴訟一案，法院審查發(fā)現(xiàn)二人系禁婚的近親屬，遂判決二人婚姻關系無效，鄧某提出上訴C.張某向某中院起訴朱某侵犯其專利權，要求賠償損失1000元，法院判決駁回張某訴訟請求，張某上訴D.法院適用小額訴訟程序審理王某與高某借款糾紛一案，高某提出管轄權異議，法院駁回其異議，高某提出上訴正確答案：C參考解析：A選項中對執(zhí)行管轄異議裁定的救濟方式是向上一級法院申請復議，而不是上訴，所以劉某對執(zhí)行管轄異議裁定提出的上訴，法院不應受理，故A表述錯誤；B選項中根據(jù)《婚姻法解釋一》，有關婚姻效力的判決一經(jīng)作出發(fā)生法律效力，不能上訴，所以對鄧某的上訴，法院不應當受理，故B表述錯誤；C選項中院作出的一審判決，可以上訴，法院應當受理，故C表述正確；D選項小額訴訟程序一審終審，包括小額訴訟程序中所作的實體判決，也包括小額訴訟程序中駁回起訴與管轄權異議裁定均一審終審，不能上訴，故對高某的上訴，法院不應當受理，故D表述錯誤。綜上，本題答案為C。(35.)李某死后留下一套房屋和數(shù)十萬存款，生前未立遺囑。李某有三個女兒，并收養(yǎng)了一子。大女兒甲中年病故，留下一子小甲。二女兒乙與有一個3歲女兒（小張）的張帥結婚，作為繼母，乙對于小張關懷備至。養(yǎng)子丙收入豐厚，卻拒絕贍養(yǎng)李某。在三個女兒辦理喪事期間，小女兒丁因交通事故意外身亡，留下一女小丁。下列選項正確的是A.李某的第一順序繼承人包括：甲、乙、丙、丁、小甲和小丁B.大女兒之子對李某遺產(chǎn)的繼承屬于代位繼承。如果二女兒乙也先于李某死亡，則其繼女小張也可以代位繼承C.小女兒之女屬于轉繼承人D.分配遺產(chǎn)時，養(yǎng)子可以不分或少分正確答案：C參考解析：《繼承法》第10條第1款規(guī)定，第一順序繼承人包括配偶、子女、父母。第11條規(guī)定：“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權繼承的遺產(chǎn)份額?！睋?jù)此，代位繼承人可行使其父母的權利，在第一順序參加遺產(chǎn)分配，但不是直接的第一順位繼承人，但是根據(jù)曾經(jīng)考查過的真題，如果表述為代位繼承人是第一順序的繼承人，當選，其意為可以在第一順位參加遺產(chǎn)分配。第12條規(guī)定：“喪偶兒媳對公、婆，喪偶女婿對岳父、岳母，盡了主要贍養(yǎng)義務的，作為第一順序繼承人。”據(jù)此，甲、乙、丙、丁和小甲均是第一順序繼承人，小丁不是，故A錯誤。B項中，大女兒之子是代位繼承，沒有異議，但是如果乙也先于李某死亡的，其繼女小張不可以代為繼承，因為《繼承法意見》第26條規(guī)定：“被繼承人的養(yǎng)子女、已形成扶養(yǎng)關系的繼子女的生子女可代位繼承；被繼承人親生子女的養(yǎng)子女可代位繼承；被繼承人養(yǎng)子女的養(yǎng)子女可代位繼承；與被繼承人已形成扶養(yǎng)關系的繼子女的養(yǎng)子女也可以代位繼承?！睋?jù)此規(guī)定，被繼承人各種子女的繼子女均不可代位繼承，因為，我國婚姻家庭法對于繼子女與繼父母關系的擬制沒有擴及繼父母的其他近親屬，故B錯誤。小女兒是在繼承發(fā)生后遺產(chǎn)分割之前死亡的，此時，小女兒的女兒小丁是轉繼承人，故C正確?！独^承法》第13條第4款規(guī)定：“有扶養(yǎng)能力和有扶養(yǎng)條件的繼承人，不盡扶養(yǎng)義務的，分配遺產(chǎn)時，應當不分或者少分?！睋?jù)此，對于丙是應當不分或少分，不是可以，故D錯誤。(36.)下列試用買賣中，關于推定購買表述正確是A.甲在試用期間，向賣方支付了部分價款，此時，應推定甲同意購買，即使甲與賣方有特別約定也無效B.乙在試用期間，將試用物賣給了第三人，此時，應推定乙同意購買，并且乙與第三人之間的買賣合同完全有效C.丙在試用期間，將試用物出租給第三人，此時，應推定丙同意購買，并且丙的出租行為構成無權處分D.丁在試用期間，在試用物上設立了質權，并將試用物交付給質權人占有，此時，質權人可善意取得質權正確答案：B參考解析：《合同法》第171條規(guī)定：“試用買賣的買受人在試用期內(nèi)可以購買標的物，也可以拒絕購買。試用期間屆滿，買受人對是否購買標的物未作表示的，視為購買?！薄顿I賣合同解釋》第41條規(guī)定：“試用買賣的買受人在試用期內(nèi)已經(jīng)支付一部分價款的，人民法院應當認定買受人同意購買，但合同另有約定的除外。在試用期內(nèi)，買受人對標的物實施了出賣、出租、設定擔保物權等非試用行為的，人民法院應當認定買受人同意購買?！睋?jù)此，推定同意購買的情形包括：試用期滿保持沉默，試用期內(nèi)支付部分價款沒有特別聲明，試用期內(nèi)出賣、出租試用物或在試用物上設立擔保物權的。A項中支付部分價款，原則上推定同意購買，但有特別約定的依約定，錯誤。B項中使用期間出賣的，推定購買，此時視為有權處分的買賣，合同當然有效，故正確。C項中試用期內(nèi)出租視為同意購買，但是出租不是處分行為，更不是無權處分，錯誤。D項中在試用物上設定質權的，此時推定購買，視為有權處分，故質權人取得質權是繼受取得，不是善意取得，錯誤。(37.)張三起訴李四歸還借款10萬元，法院經(jīng)審理查明，借款事實得以認定，同時法院還查明李四逾期履行還款義務近一年，遂根據(jù)銀行同期存款利息判決李四歸還借款10萬元以及利息5000元。如何評價法院的判決？A.該判決符合法律規(guī)定，實事求是，全面保護當事人的合法權益，體現(xiàn)了公平正義的法治理念B.該判決不符合法律規(guī)定，違反了民事訴訟辯論原則C.該判決不符合法律規(guī)定，違反了民事訴訟處分原則D.該判決不符合法律規(guī)定，違反了民事訴訟平等原則正確答案：C參考解析：法院的判決不能超過原告的訴訟請求，否則將違反處分原則。很顯然，本案中原告的訴訟請求是歸還本金10萬元，法院判決歸還本金的同時判決歸還利息，該判決超出了原告的訴訟請求，違反了處分原則。因為主張本金與利息是原告的權利，根據(jù)處分原則的要求，當事人有權處分自己的民事權利和訴訟權利，既然原告沒有主張利息，說明原告對這一實體權利進行了處分，法院超出該主張對利息進行判決，顯然不當干預了原告的處分權，違反處分原則。故本題正確答案為C選項。(38.)甲在高速路上自殺，乙醉酒后駕車且超速行駛，發(fā)現(xiàn)甲之后沒有采取任何避讓或者制動措施，造成甲的死亡。關于本案下列說法正確的是A.由于受害人存在故意，因此責任由甲自負B.盡管甲存在故意，但是乙存在重大過失，因此乙不能完全免責，應承擔相應責任C.乙應當承擔一半的責任D.乙應當承擔全部的責任正確答案：B參考解析：《侵權責任法》第27條規(guī)定：“損害是因受害人故意造成的，行為人不承擔責任?！泵穹ㄍㄕf認為，當受害人存在故意之時，加害人可完全免責，但是此時受害人的故意必須是造成損害發(fā)生的唯一原因，加害人對于損害后果的出現(xiàn)，不能存在過錯。雖然受害人有故意，但是加害人也有過錯的，則應當承擔相應責任。本題中，甲自殺對于損害的發(fā)生有故意，但是加害人酒駕且超速駕駛，對于損害發(fā)生也有過錯，此時，應當承擔相應的責任，故B正確。(39.)甲開發(fā)商和乙簽訂房屋買賣合同（預售），甲賣房與乙。辦理了預告登記，乙交付全部房款。房屋竣工后，甲公司正欲交房并辦理過戶登記時，甲公司的債權人丙強制執(zhí)行甲公司的財產(chǎn)，法院將前述房屋查封并拍賣。此時，乙以已經(jīng)辦理預告登記為由提出異議。關于甲、乙、丙三者關系，下列說法正確的是A.由于乙已經(jīng)辦理了預告登記，所以應當優(yōu)先保護乙B.乙應當優(yōu)先獲得保護，但與預告登記無關C.在房屋過戶登記前，依然屬于甲所有，因此甲的債權人丙可以申請執(zhí)行該房屋D.因為乙已經(jīng)辦理了預告登記，所以丙不能申請執(zhí)行該房屋正確答案：B參考解析：此題貌似考查預告登記的效力，其實，本題涉及的情形與預告登記無關。因為，在消費者購房已經(jīng)支付全部或大部分價款的情形下，對消費者保護問題有特別的規(guī)定。根據(jù)最高法《關于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復》規(guī)定：“一、人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應當依照《中華人民共和國合同法》第二百八十六條的規(guī)定，認定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權優(yōu)于抵押權和其他債權。二、消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項后，承包人就該商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權不得對抗買受人。”據(jù)此，建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權優(yōu)于抵押權和其他債權，而該優(yōu)先權又不得對抗已經(jīng)交付全部或大部分購房款的購房人。由此可見，已經(jīng)交付全部或大部分購房款的消費者權利必然優(yōu)先于其他抵押權人和其他債權人，因此，本題中乙的權利最優(yōu)先獲得保護，與是否辦理預告登記無關，故B正確，ACD錯誤。(40.)關于合同的成立下列說法不正確的是A.只要承諾到達，合同一定成立B.采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章地點不符的，人民法院應當認定約定的簽訂地為合同簽訂地C.需要簽訂合同書或者確認書的，自合同書或者確認書簽訂之日合同成立D.當事人約定以合同書形式簽訂合同，一方在合同書上按手印的認定與簽字蓋章具有同等的效力正確答案：A參考解析：《合同法》第32條規(guī)定：“當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。”第33條規(guī)定：“當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立?！睋?jù)此，承諾到達，合同不一定成立，A錯誤，當選，C正確，不當選?！逗贤ń忉尪返?條規(guī)定：“采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章地點不符的，人民法院應當認定約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒有約定簽訂地，雙方當事人簽字或者蓋章不在同一地點的，人民法院應當認定最后簽字或者蓋章的地點為合同簽訂地。”據(jù)此，B正確，不當選。《合同法解釋二》第5條規(guī)定：“當事人采用合同書形式訂立合同的，應當簽字或者蓋章。當事人在合同書上摁手印的，人民法院應當認定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力?！睋?jù)此，D正確，不當選。(41.)甲病住院，經(jīng)查，甲為肝癌晚期，最多再有一年之壽命。甲妻乙與醫(yī)院均對甲隱瞞了病情?；丶液?，妻子乙建議甲投保人壽保險，指定乙為受益人，甲同意。保險公司要求甲提供指定醫(yī)院提供的體檢表，正巧乙與其中一所指定醫(yī)院的某主治醫(yī)師是好友，故未將甲患有肝癌之病情記入體檢表。甲投保險半年后，保險公司經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)了此事。關于本案，下列說法正確的是A.本案中保險公司不能撤銷保險合同，因為合同相對人甲對于欺詐的發(fā)生不知情B.本案中保險公司可以撤銷合同C.如果本案中因為欺詐使得撤銷權成立，則保險公司單方通知即可撤銷合同D.如果本案中保險公司的撤銷權成立，則在撤銷保險合同后，可以主張甲賠償損失正確答案：B參考解析：《民法典》規(guī)定：“第三人實施欺詐行為，使一方在違背真實意思的情況下實施的民事法律行為，對方知道或者應當知道該欺詐行為的，受欺詐方有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷?！睋?jù)此，當?shù)谌似墼p時，當與受欺詐人簽訂合同的相對人知情時，受欺詐人方可撤銷合同。背后的法理是，相對人代表的是交易秩序，若不知情的情況下也可以撤銷，將損及交易秩序?？紤]到此種價值追求，如果在因第三人欺詐而訂立的合同中，雖合同相對人不知情，同時也不是合同履行之后的受益人，但是，若第三人是合同的直接受益人時，對于第三人的欺詐，也可以撤銷。本案中，合同是甲與保險公司所簽，保險公司受到乙的欺詐，且甲對于欺詐不知情。雖然從形式上看，符合第三人欺詐不能撤銷的規(guī)定，但是，考慮到上述價值衡量，保險公司依然可以撤銷合同。因為此合同的利益甲不能享有且以甲的死亡為前提，欺詐人乙是直接受益人，故A錯誤，B正確。根據(jù)上述定，此種撤銷權需要通過訴訟或仲裁來行使，不是單方通知，故C錯誤。合同一旦被撤銷，有過錯的當事人應當向無過錯當事人承擔賠償責任。如果是相對人直接欺詐，則此時應當承擔的是典型的締約過失責任。本題中就保險合同而言，甲沒有過錯，有過錯的是乙，故承擔賠償責任的應是乙，而乙又不是合同當事人，我國民法又沒有將締約過失責任適用擴展到第三人，故此時，保險公司撤銷合同之后的損失，應當向乙主張侵權責任。故D錯誤。(42.)關于監(jiān)護，下列說法正確的是A.未成年人甲的父母可以通過遺囑指定甲的監(jiān)護人，遺囑監(jiān)護人的確立自遺囑訂立時發(fā)生效力B.未成年人甲的父母之外的人，如果對于擔任監(jiān)護人發(fā)生爭議的，可直接向法院起訴C.具有完全行為能力的某大學教授杜某可以與其喜歡的學生李某簽訂協(xié)議，約定當杜某喪失或部分喪失行為能力時，由李某擔任監(jiān)護人，此約定的性質為附期限的委托監(jiān)護D.可能的臨時監(jiān)護人包括：村委會、居委會、民政部門和父母所在的工作單位正確答案：B參考解析：《民法典》規(guī)定：“被監(jiān)護人的父母擔任監(jiān)護人的，可以通過遺囑指定監(jiān)護人?！钡牵喠⒌倪z囑是在訂立遺囑的父母死亡時發(fā)生效力，不是訂立之時，A錯誤。值得進一步說明的是，如果父母分別訂立了兩份不同遺囑，則應當按照遺囑的一般規(guī)則，執(zhí)行最新的；如果父母一方訂立了遺囑，訂立遺囑一方死亡而另一方依然健在且沒有不適合做監(jiān)護人的情形的，遺囑也不生效，應當?shù)鹊搅硪环揭菜劳鰰r發(fā)生效力，否則，就會出現(xiàn)一方通過遺囑剝奪另一方作為法定監(jiān)護人資格的情形?！睹穹ǖ洹返?1條第1款規(guī)定：“對監(jiān)護人的確定有爭議的，由被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門指定監(jiān)護人，有關當事人對指定不服的，可以向人民法院申請指定監(jiān)護人；有關當事人也可以直接向人民法院申請指定監(jiān)護人?！睋?jù)此，可以向法院直接起訴，B正確?！睹穹ǖ洹芬?guī)定：“具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或者組織事先協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護人。協(xié)商確定的監(jiān)護人在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，履行監(jiān)護職責。”據(jù)此，杜某確實可以與李某簽訂書面合同確定自己未來的監(jiān)護人，但是，協(xié)議是在委托人部分或全部喪失行為能力時才發(fā)生效力。至于委托人何時會陷入沒有完全行為能力的狀態(tài)，明顯屬于未來、不確定、可能、合法的事實，是附條件的委托，不是附期限，故C錯誤。《民法典》第31條第3款規(guī)定，臨時監(jiān)護人不包括父母所在的單位，故D錯誤。(43.)杰克是甲國駐乙國的領事官員。2017年1月，杰克以私人身份從商場購買了一臺電腦，但和商家發(fā)生糾紛。2月，杰克在下班途中目擊了一次惡性刑事案件。3月，杰克本身卷入了一場受害者達10人的連環(huán)殺人案件中。4月，杰克在執(zhí)行緊急任務過程中違反交通法規(guī)，杰克表示放棄特權與豁免，主動繳納了罰款。下列說法正確的是：A.杰克與商家因電腦產(chǎn)生的糾紛豁免于乙國的管轄B.杰克可以不為該惡性刑事案件作證C.杰克可以豁免于乙國警察機構就連環(huán)殺人的調(diào)查D.杰克放棄其