教學課件：《民事訴訟法》(本科)

主講教師民事訴訟法第一章概述民事訴訟民事訴訟法第一章概述通過本項目的學習，讓學生學習了解民事訴訟以及民事訴訟法；并且要求學生能夠熟練地掌握以及靈活的運用。學習重點第一節(jié)民事訴訟（一）民事糾紛民事糾紛也稱民事爭議，是指平等主體之間發(fā)生的，以民事權利義務為內容的一種法律糾紛和社會糾紛。民事糾紛與其他法律糾紛相比，具有以下主要特征：

1.民事爭議發(fā)生于平等主體之間

2.民事糾紛以民事權利和民事義務為內容

3.民事糾紛一般具有可處分性

4.民事糾紛形成的原因是違反民事實體法的規(guī)定一、民事糾紛及其解決機制第一節(jié)民事訴訟（二）民事糾紛的解決機制民事糾紛的解決機制,是指國家、社會和個人以合法、有效的方式解決民事糾紛的一整套制度和方法。從我國的國情來看，解決民事糾紛的制度有以下幾種：

1.自決與和解自決與和解是指糾紛主體依靠自身力量解決糾紛，以維護自己的權益。自決是指糾紛主體一方強調憑借自己的力量使對方服從；和解是指雙方相互妥協(xié)和讓步。自決與和解的共同點在于，糾紛主體都是按照自己的意愿并憑借自身的力量來解決爭議，一般沒有第三方介入，不用嚴格遵循程序法和實體法的規(guī)定。不同點是兩者在解決糾紛的方式和程度上有差異。此處所說的和解,是指訴訟外和解，我國并沒有單獨制定關于訴訟外和解的法律規(guī)范。一、民事糾紛及其解決機制第一節(jié)民事訴訟

2.調解與仲裁在學術理論研究中，調解與仲裁被稱為“社會救濟”解決糾紛的機制。調解是指在第三方的介入下,糾紛當事人通過互諒互讓達成協(xié)議,以解決民事糾紛的一種方式。調解的本質特征在于：一是有第三方介入；二是依據一定的道德規(guī)范或者法律規(guī)范；三是糾紛的解決以當事人雙方自愿為前提，不具有強制性。仲裁也稱公斷，是指發(fā)生糾紛的雙方根據有關規(guī)定或者雙方之間達成的協(xié)議，將其糾紛提交一定的機構，該機構以第三者的身份，對雙方發(fā)生的爭議在事實上作出判斷，在權利義務關系上作出裁決的一種解決糾紛的制度。一、民事糾紛及其解決機制第一節(jié)民事訴訟

仲裁與訴訟相比，其優(yōu)點在于:一是當事人享有很大的自主性；二是程序簡便，方式靈活，解決爭議及時；三是收費較低。調解與仲裁的共同點在于，第三方對糾紛的處理發(fā)揮著重要作用。不同之處在于：調解的結果更多地體現了主體的意愿；而仲裁的結果則是更多地體現了仲裁者的意愿。運用調解和仲裁處理糾紛，標志著人類社會解決民事糾紛方法的進步，被視為“類法律式”的糾紛解決方式。一、民事糾紛及其解決機制第一節(jié)民事訴訟

3.訴訟訴訟解決民事糾紛，其本質特征在于憑借國家權力而非依靠爭議主體自身的力量解決爭議，即由人民法院通過司法途徑、司法程序來解決民事糾紛。訴訟方式的出現，是民事糾紛的解決機制由“自力救濟”走向“公力救濟”的重要標志。這是解決民事糾紛的諸多方式中最正規(guī)、最權威和最有效的機制，也是調解與仲裁方式解決民事糾紛的后盾。一、民事糾紛及其解決機制第一節(jié)民事訴訟

訴訟的特點在于：一是國家強制性，訴訟是人民法院憑借國家審判權確定糾紛主體雙方之間的民事權利義務關系，并以國家強制執(zhí)行權迫使糾紛主體履行生效的判決和裁定；二是嚴格的規(guī)范性，訴訟必須嚴格按照法律規(guī)范進行。這說明，現代社會采取的公力救濟方式能使糾紛得到最公平、最合理的解決。但與調解和仲裁方式相比，訴訟也有弱點，即在許多情況下，訴訟雖然可以在表面上平息爭端，卻不能消除爭議主體的心理對抗。一、民事糾紛及其解決機制第一節(jié)民事訴訟

民事糾紛的解決機制可以理解為對當事人民事權利的救濟。對當事人民事權利的救濟可分為私力救濟、社會救濟和公力救濟。就上述的糾紛解決方式而言，和解屬于私力救濟，調解和仲裁屬于社會救濟，而民事訴訟則屬于公力救濟。和解、調解、仲裁和訴訟各自具有不同的功能，無法互相取代，它們相輔相成、互為補充，從而體現了解決民事糾紛的程序制度的中國特色。這四種民事糾紛解決方式，強制性依次增加，自愿性、自主性及自由度則依次遞減。其中，訴訟是最終的、最具有權威性的處理民事糾紛的機制。一、民事糾紛及其解決機制第一節(jié)民事訴訟民事訴訟的概念有廣義和狹義之分。廣義的民事訴訟是指國家為維護自然人、法人和其他組織的民事權益，在當事人和其他訴訟參與人的參加下，人民法院依法審理和解決民事沖突以及強制執(zhí)行生效法律文書的活動。狹義的民事訴訟專指民事案件的審理和判決過程，不包括生效判決的執(zhí)行階段。二、民事訴訟的概念和特點第一節(jié)民事訴訟作為解決民事糾紛的一種重要方式，民事訴訟有其自身的特點。

1.民事訴訟具有公權性

2.民事訴訟具有強制性

3.民事訴訟的對象具有特定性

4.民事訴訟具有程序性

5.民事訴訟當事人處置權利的自由性二、民事訴訟的概念和特點第一節(jié)民事訴訟（一）民事訴訟的目的民事訴訟的目的是指民事訴訟制度所要達到的目標和結果。從12世紀初開始，大陸法系國家就已經開始了對民事訴訟目的的研究，并取得了相當的成就。特別是德國和日本。他們在對國家設置民事訴訟制度到底為了什么這個根本性問題的看法上，主要形成了以下幾種學說：

1.權利保護說，又稱私權保護說權利保護說主張，國家作為禁止自力救濟的代價，應承擔起保護社會成員權利的責任，從而設立了民事訴訟制度。三、民事訴訟的目的和基本價值目標第一節(jié)民事訴訟

2.私法秩序維持說，又稱私法維持說或維護法律秩序說私法秩序維持說認為，國家設立民事訴訟制度是為了維持自身制定的整個私法秩序，并確保私法的實施，而不應僅僅理解為是保護私人的利益。保護私法是實現這一目的的必然要求和體現，而不是目的本身。權利保護說與私法維持說盡管是互相對立的學說，但有一點卻是共同的，即兩者都認為，訴訟和民事審判是保護實體權利和維護私法秩序的手段，民事訴訟的目的是從先有的實體權利出發(fā)，通過確認當事人之間原先存在的權利義務關系來保護實體權利或維護私法秩序。三、民事訴訟的目的和基本價值目標第一節(jié)民事訴訟

3.糾紛解決說該學說認為民事訴訟的出發(fā)點和目的并不是從原有的實體權利出發(fā)確認當事人之間的權利和義務關系，而是解決當事人之間存在的糾紛，私法與其說是私人生活規(guī)范，不如說是為了解決糾紛而確定的裁判規(guī)范，即使在私法不發(fā)達的時代，以裁判解決糾紛的訴和審判制度即已存在。所以，私法實際上是在裁判方合理解決糾紛的過程中逐漸發(fā)展形成的，它同仲裁、調解一樣是解決民事糾紛的一種方式，其目的是通過強制性解決糾紛。把民事訴訟的目的視為維護私法和私法秩序的觀點實屬本末倒置。三、民事訴訟的目的和基本價值目標第一節(jié)民事訴訟

4.權利保障說權利保障說從憲法權利保障的角度闡述了民事訴訟的目的，認為訴訟制度基于憲法所保障的權利實為實體法上的實質權，私權保護說的最大缺陷就在于無視實質權與請求權在機能上的根本區(qū)別，以致將二者合為實體上的權利，并列為民事訴訟制度應予保護的對象。事實上，其中“請求權”屬于實現“實質權”的救濟手段，只有對實質權的保障才是民事訴訟的目的。三、民事訴訟的目的和基本價值目標第一節(jié)民事訴訟

5.目的多元說目的多元說反對從單一的視角研究民事訴訟的目的。主張這一學說的學者認為，僅從當事人或者僅從國家的立場來闡釋民事訴訟的目的是片面的，應當從訴訟制度設計者和訴訟制度利用者的雙重立場來說明民事訴訟的目的。從民事訴訟制度設計者的角度看，基于法律解決糾紛是目的，而從民事訴訟制度利用者（當事人及關系人）的角度看，獲得權利保護又是他們的目的。所以不能集中成一個統(tǒng)一的目的，應以多元目的來表達更為恰當。關于民事訴訟的目的，除上述五種主要學說以外，近年來還出現了其他一些學說，如民事訴訟是以程序保障的賦予為目的的“程序保障說”，以及主張將這一高度抽象的問題擱置起來的“擱置說”等。三、民事訴訟的目的和基本價值目標第一節(jié)民事訴訟（二）民事訴訟的基本價值目標

1.公正公正是民事訴訟首要的和最高的價值目標。公正，就其字面意思而言，是指公平、正義。審判活動的公正，則是指法官的審判活動能夠主持公道、伸張正義，對當事人雙方不偏不倚，而公正的客觀標準只能是法律。

2.效益效益是民事訴訟的第二價值目標，是指糾紛當事人和人民法院在民事訴訟中，盡可能利用比較少的時間、空間、人力以及物力取得更大的法律效益和現實效益。三、民事訴訟的目的和基本價值目標第一節(jié)民事訴訟（一）民事訴訟模式的概念一般意義上的“模式”，又稱為“樣式”或“模型”，是研究者對某一事物的結構狀態(tài)或過程狀態(tài)經過高度抽象所做的理論歸納。民事訴訟模式，也稱民事訴訟結構，是對民事訴訟體制及運行特征的綜合表述，是對民事訴訟基本要素以及訴訟主體在民事訴訟中的地位、作用和相互關系的基本概括。民事訴訟模式是對特定的民事訴訟制度本質的外在反映，運用民事訴訟模式來分析民事訴訟的基本理論問題，有助于我們把握民事訴訟的本質內容。民事訴訟模式實質上表達的是人民法院與當事人之間訴訟權限的配置關系，不同的配置關系構成不同的訴訟模式。四、民事訴訟模式第一節(jié)民事訴訟（二）民事訴訟模式的分類

1.當事人主義訴訟模式當事人主義訴訟模式是指在民事糾紛解決中，訴訟請求的確定，訴訟資料和證據的收集、證明主要由當事人負責。這種訴訟模式注重當事人的主動性，強調發(fā)揮當事人的作用，而法官是被動、消極的，處于順應當事人的地位。這種順應性是指辦案法官對當事人之間的爭執(zhí)和主張并不主動干預，而是尊重當事人的意思。四、民事訴訟模式第一節(jié)民事訴訟2.職權主義訴訟模式職權主義訴訟模式是指人民法院在民事訴訟程序中擁有主導權，民事訴訟中程序的進行以及訴訟資料、證據的收集等由人民法院負責。與當事人主義相對應，這種訴訟模式更注重法官的主動性和人民法院的職能作用。四、民事訴訟模式第一節(jié)民事訴訟（三）我國民事訴訟模式的完善

1982年《民事訴訟法（試行）》的頒布施行，是我國民事訴訟制度發(fā)展史上一個重要的里程碑。人民法院干預民事訴訟活動主要體現在兩個方面。一方面，人民法院對訴訟程序的啟動和終結具有主導權和決定權。另一方面，民事爭議的事實依據和案件審理范圍可以由人民法院依職權確定，不受當事人意思的約束。在這種情況下，當事人訴訟權利和實體權利的保護很難在訴訟程序上得到體現和落實。四、民事訴訟模式第一節(jié)民事訴訟

1991年在對《民事訴訟法（試行）》修改的基礎上，我國第一部民事訴訟法典正式頒行。雖然基于改革開放和社會主義商品經濟發(fā)展的需要，這部法律弱化了人民法院在民事訴訟活動中的職權，強化了當事人的訴訟權利。2007年《民事訴訟法》進行了第一次修訂，針對審判監(jiān)督程序和執(zhí)行程序進行了必要調整，但也只是在沒有觸動《民事訴訟法》基本理念和民事訴訟體制等問題的前提下進行的局部修訂。它反映的仍然是國家干預民事訴訟的職權主義色彩，保障當事人基本權利的訴訟理念并沒有隨著民事訴訟法的修改而形成和建立起來。四、民事訴訟模式第一節(jié)民事訴訟

2012年《民事訴訟法》進行了第二次修正，涉及70多個條文，其內容涵蓋《民事訴訟法》的始終。本次修法依然對訴權保障加以強調，不僅在量的意義上擴展了訴權的范圍，而且在質的意義上豐富了訴權的內涵，完善了保障訴權得以實現的各項機制。此外，本次修法強化了檢察院對民事訴訟的法律監(jiān)督權，將法律監(jiān)督更加廣泛和深入地引入民事訴訟中，從而使法律監(jiān)督權、訴權和審判權做到符合實際需要的優(yōu)化配置，并由此構建出符合我國民事訴訟制度發(fā)展基本規(guī)律的訴訟體制和訴訟模式。四、民事訴訟模式第一節(jié)民事訴訟總之，在對《民事訴訟法》的修改中確立和堅持保障當事人訴訟權利和實體權利的基本理念，是改革開放三十多年來《民事訴訟法》發(fā)展變革的基本經驗，也是我國經濟社會發(fā)展進步的時代要求。在民事訴訟模式問題上，必須立足于我國國情并借鑒他國成功立法經驗，只有不斷地創(chuàng)新才能突破現階段訴訟模式的從新定位瓶頸。四、民事訴訟模式第二節(jié)民事訴訟法民事訴訟法是指國家制定的調整民事訴訟活動，規(guī)范民事訴訟關系的法律規(guī)范的總和。民事訴訟法調整的對象包括：人民法院、當事人和其他訴訟參與人的訴訟活動以及從訴訟中產生的各種關系。民事訴訟法有狹義和廣義之分。狹義的民事訴訟法，又稱形式意義上的民事訴訟法，是指國家最高權力機關制定頒行的關于民事訴訟的專門性法律。廣義的民事訴訟法,除了民事訴訟法以外，還包括憲法、其他法律、法規(guī)中有關民事訴訟的規(guī)定。廣義的民事訴訟法還包括最高人民法院關于民事訴訟的司法解釋。最高人民法院發(fā)布的指導民事訴訟的司法解釋，其形式有“解釋”“規(guī)定”“批復”“意見”等，都具有法律效力。一、民事訴訟法的概念第二節(jié)民事訴訟法（一）中國古代的民事訴訟法律制度在我國古代，所謂的“民事訴訟”，大致是指官方的民事糾紛處理辦法?！懊裥滩环郑T法合體”是中國古代法典的重要特征，現代意義上的民法、刑法、民事訴訟法、刑事訴訟法等概念均來自于西方。但在我國漫長的古代社會中，民事訴訟制度還是有初步發(fā)展的。“聽訟斷獄”，是對審理民事案件、刑事案件的兩種不同稱謂。審理民事案件，稱為“聽訟”；審理刑事案件，稱為“斷獄”。西周時期進行民事訴訟，就已有收取訴訟費用的規(guī)定；在訴訟制度上已采用對席審判、坐地對質；在訴訟證據方面，盟誓、物證、書證、人證、當事人陳述等訴訟證據已被廣泛采用，并有審查、核實、判斷等驗明證據的方法，形成了一套比較完整的證據制度，對后世有著深遠的影響。二、我國民事訴訟法的歷史發(fā)展第二節(jié)民事訴訟法中國漫長的封建社會，除沿襲了奴隸制社會的民事訴訟法律制度之外，訴訟制度方面也有一定的發(fā)展。各朝代對上訴制度、申訴復審制度、越訴制度、民事審判法律責任制度、判決和執(zhí)行制度、爰書和傳爰書制度、債務處理制度和調解制度等，都有記載。二、我國民事訴訟法的歷史發(fā)展第二節(jié)民事訴訟法（二）中國近代民事訴訟法中國歷史上第一部較完整的民事訴訟法，是清末宣統(tǒng)二年（1910年）由沈家本主持起草的《大清民事訴訟律(草案)》，其體系結構以德國民事訴訟法為藍本，參照日本等國民事訴訟法，結合中國封建社會的法律和習俗而制定。1921年，北洋政府的修訂法律館以《大清民事訴訟律草案》為依據，編訂《民事訴訟法》改正案，11月又改稱《民事訴訟條例》。國民黨政府成立后，于1932年又將《民事訴訟條例》作為藍本略加修改，頒行了《民事訴訟法》，成為國民黨政府的“六法”之一。這部民事訴訟法是一部為地主官僚資產階級專政服務的民事訴訟法。該法曾于1935年和1945年兩次修改重頒，1949年由中國共產黨中央宣布廢止。二、我國民事訴訟法的歷史發(fā)展第二節(jié)民事訴訟法（三）中華人民共和國民事訴訟法中華人民共和國成立后，國家為制定民事訴訟法做了很多的準備工作。1982年3月8日，第五屆全國人民代表大會常務委員會第二十二次會議審議通過了《民事訴訟法(試行)》并予以公布，從1982年10月1日起在全國試行。為適應進一步改革開放和發(fā)展社會主義市場經濟的需要，第七屆全國人民代表大會第四次會議于1991年4月9日審議通過了《中華人民共和國民事訴訟法》，并當即公布實施。這在中國法制史上和社會主義經濟建設中有著極為重要的意義，是新中國成立以來制定頒行的法律中條文和內容較多的一部基本法。二、我國民事訴訟法的歷史發(fā)展第二節(jié)民事訴訟法由于我國所處的國際環(huán)境、社會結構、市場經濟均發(fā)生著巨大的變化，民事訴訟法的滯后性日漸突出。2007年10月28日，第十屆全國人民代表大會常務委員會第三十次會議對民事訴訟法進行了第一次修正，主要涉及審判監(jiān)督制度和執(zhí)行制度。2012年8月31日第十一屆全國人民代表大會常務委員會第二十八次會議對民事訴訟法進行了第二次修正，從2013年1月1日起施行。2012年12月28日，最高人民法院發(fā)布《關于修改后的民事訴訟法施行時未結案件適用法律若干問題的規(guī)定》，這是最高人民法院就修改后的民事訴訟法的適用問題出臺的第一個司法解釋，就民事訴訟法新舊銜接適用的問題作了具體規(guī)定。二、我國民事訴訟法的歷史發(fā)展第二節(jié)民事訴訟法

2015年1月30日，最高人民法院頒布《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》（以下簡稱《民訴法解釋》），自2015年2月4日起施行。該司法解釋分23章，共552條，是最高人民法院有史以來制定條文最多、內容最為豐富、參加起草部門和人員最多的司法解釋。二、我國民事訴訟法的歷史發(fā)展第二節(jié)民事訴訟法總的來看，民事訴訟法采用總則—分則式的四編結構，這種體例的特點是：

1.設置總則編

2.設置較為完備的審判程序編

3.將執(zhí)行程序編列入民事訴訟法之中

4.設置獨立的涉外民事訴訟程序編三、我國民事訴訟法的體例第二節(jié)民事訴訟法

1.民事訴訟法是基本法

2.民事訴訟法是部門法

3.民事訴訟法是程序法

4.民事訴訟法是公法四、民事訴訟法的性質第二節(jié)民事訴訟法民事訴訟法的任務是指國家設立民事訴訟制度所期望達到的目標，它是制定民事訴訟法的原則、制度和程序的直接依據。民事訴訟法的任務包括以下四個方面：（一）保護當事人行使訴訟權利訴訟權利是當事人尋求司法救濟，維護自身民事權益的方法和手段，是當事人程序主體地位的依托，也是當事人實施具體訴訟行為的根據。五、民事訴訟法的任務第二節(jié)民事訴訟法（二）保證人民法院正確、合法、及時審理民事案件人民法院的審判活動是民事訴訟的一個極其重要的方面。民事訴訟法通過規(guī)范人民法院的審判行為，保證人民法院在查明事實、分清是非的基礎上，正確適用民事實體法的有關規(guī)定，作為解決糾紛的準繩。及時審理民事案件則是對人民法院審判工作在效率上的一種要求，即要求人民法院在法律規(guī)定的期限內進行審判活動，以避免訴訟拖延和給當事人造成不便，實現司法的公正和高效。五、民事訴訟法的任務第二節(jié)民事訴訟法（三）確認民事權利義務關系，制裁民事違法行為，保護當事人的合法權益這是民事訴訟法在保護當事人實體權利方面的任務，同前兩個任務密切相關。民事訴訟法是解決民事糾紛、保護民事權益的程序法。無論是當事人進行訴訟活動，還是人民法院進行審判活動，目的都在于通過審判來重新確認發(fā)生爭議的民事權利義務關系；通過判令侵權或違約的一方當事人履行義務來制裁民事違法行為，使合法的民事權益得到保護。五、民事訴訟法的任務第二節(jié)民事訴訟法（四）教育公民自覺遵守法律教育公民自覺遵守法律是民事訴訟法的社會任務，屬于民事訴訟以外的任務。民事訴訟立法在保護當事人權利和保證人民法院審判的同時，還應肩負社會使命。即通過民事司法活動，教育公民自覺遵守法律，預防糾紛發(fā)生；確認民事權利義務，制裁民事違法行為，消除不和諧因素，維護社會秩序和經濟秩序；保障社會主義建設事業(yè)的順利進行，這是民事訴訟法的最高任務。五、民事訴訟法的任務第二節(jié)民事訴訟法民事訴訟法的效力，也稱民事訴訟法的適用效力，是指民事訴訟法發(fā)生作用的范圍，即對什么人、什么事、在什么時間和空間發(fā)生效力。（一）對事的效力民事訴訟法的對事效力是指民事訴訟法適用于哪些案件，即人民法院受理民事案件的范圍。依據《民事訴訟法》第3條和其他相關條文的規(guī)定，適用民事訴訟法審理的案件有以下六類：第一，因民法、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法等民事實體法調整的平等主體之間的財產關系和人身關系發(fā)生的民事案件。六、民事訴訟法的效力第二節(jié)民事訴訟法第二，因經濟法、勞動法調整的社會關系發(fā)生的爭議。法律規(guī)定適用民事訴訟程序審理的案件。第三，公益訴訟案件。第四，適用特別程序審理的選民資格案件和宣告公民失蹤、死亡等非訟案件。第五，按照督促程序解決的債務案件。第六，按照公示催告程序解決的宣告票據和有關事項無效的案件。六、民事訴訟法的效力第二節(jié)民事訴訟法（二）對人的效力民事訴訟法的對人效力是指民事訴訟法對哪些人適用，哪些人應受其約束。（三）時間效力民事訴訟法的時間效力是指民事訴訟法在什么時間范圍內有效。（四）空間效力民事訴訟法的空間效力是指民事訴訟法適用的空間范圍，即民事訴訟法在哪些地方發(fā)生效力。六、民事訴訟法的效力第二節(jié)民事訴訟法（一）民事訴訟法和民事實體法的關系民事實體法規(guī)定了人們在一定社會關系中的民事權利與民事義務，其包括民法通則、婚姻法、繼承法、公司法、合同法、勞動法等。民事訴訟法是程序法，它與上述民事實體法是形式與內容、手段與目的的關系，二者相互依存、密不可分。如果沒有民事實體法，民事訴訟法就失去了保護的對象，也就失去了存在的意義。反之，實體法規(guī)定的權利離不開程序法的保障，無保障的權利不是權利。程序公正既保障了當事人的訴訟權利，又使人民法院的裁判具有正當性和公信力，有助于維護社會秩序。七、民事訴訟法與相鄰法律部門的關系第二節(jié)民事訴訟法（二）民事訴訟法和仲裁法的關系仲裁與訴訟是我國互為補充的兩種解決民事糾紛的法律途徑。這里所稱的仲裁，僅指民商事仲裁（不包括勞動爭議仲裁和農業(yè)承包合同糾紛仲裁），是指雙方當事人在爭議發(fā)生之前或發(fā)生之后，在自愿基礎上達成書面仲裁協(xié)議，將協(xié)議所約定的爭議提交約定的仲裁機構進行審理，并由其做出具有約束力的仲裁裁決的一種爭議解決方式。仲裁是非經司法訴訟途徑即具有法律約束力的爭議解決方式，是一種準司法活動。由于具有自愿、秘密、快捷、經濟等特點和優(yōu)勢，仲裁成為民事訴訟的重要補充，在解決民事糾紛方面起到了重要的輔助作用。仲裁法與民事訴訟法都是處理民事糾紛的程序法，但仲裁法是調整仲裁活動的程序法律，屬非訟性質。訴訟對仲裁具有支持和監(jiān)督的作用。七、民事訴訟法與相鄰法律部門的關系第二節(jié)民事訴訟法（三）民事訴訟法和刑事訴訟法、行政訴訟法的關系

《民事訴訟法》與《刑事訴訟法》《行政訴訟法》同屬程序法，都是進行訴訟活動應當遵守的法律規(guī)范，均擔負著保障各自實體法實施的任務，訴訟活動的共同規(guī)律和特點，決定了三者有著很多共同適用的原則和制度。但是，它們畢竟服務于不同的實體法，各自要解決的實體問題的性質不同，調整的訴訟關系不同。民事訴訟法所要解決的是當事人之間的民事權利義務糾紛；行政訴訟法所要解決的是維護和監(jiān)督行政機關依法行政，保護公民和法人組織的合法權益問題；刑事訴訟法所要解決的是刑事被告人是否犯罪、應否負刑事責任以及責任大小的問題。由于三部訴訟法在任務、目的上的差異，使得各自在訴訟原則、制度、程序方面有許多不同。在訴訟的結果上，刑事責任與民事責任和行政處罰也存在很大差別。七、民事訴訟法與相鄰法律部門的關系第二節(jié)民事訴訟法民事訴訟法學是分析研究民事訴訟與民事訴訟法的發(fā)生、發(fā)展和實施規(guī)律的一門科學。民事訴訟法同其他法律一樣，也有它的產生和發(fā)展規(guī)律。對這一規(guī)律加以分析研究，有助于我們深刻而全面地認識民事訴訟這一社會活動，有助于民事訴訟法的立法、實施和進一步發(fā)展。總之，民事訴訟法學是一門政治性、思想性和實踐性都很強的應用法學，是對民事訴訟立法和民事訴訟實踐的理論升華，不是純粹的理論法學。但是民事訴訟法學不等同于民事訴訟法，更區(qū)別于民事訴訟。就民事訴訟法學而言，其體系結構和內容等與民事訴訟法基本相同，但是它畢竟只是一門社會科學，而不是調整民事訴訟的規(guī)范性文件，不能像民事訴訟法那樣，各訴訟法律關系主體都必須遵守，其對任何人都不具有約束力。八、民事訴訟法和民事訴訟法學第二節(jié)民事訴訟法就民事訴訟法學的作用而言，主要還是體現在通過對民事訴訟運行規(guī)律的揭示以指導具體的民事訴訟立法，反過來通過民事訴訟法調整具體的民事訴訟。由此可見，對民事訴訟起直接調整作用的是民事訴訟法。八、民事訴訟法和民事訴訟法學第一章概述

1.什么是民事糾紛？民事糾紛有哪些主要特征？

2.簡述民事糾紛的非訴救濟方式。

3.簡述我國民事訴訟法的對事效力。思考題謝謝觀看主講教師民事訴訟法第二章民事訴訟法律關系民事訴訟法律關系的概念和特征民事訴訟法律關系的要素第二章民事訴訟法律關系通過本項目的學習，讓學生學習了解民事訴訟法律關系的概念和特征，民事訴訟法律關系的要素；并且要求學生能夠熟練地掌握以及靈活的運用。學習重點第一節(jié)民事訴訟法律關系的概念和特征民事訴訟法律關系是指民事訴訟法調整的人民法院、當事人及其他訴訟參與人之間存在的訴訟權利和訴訟義務關系。民事訴訟法律關系的概念包含以下幾層含義：第一，民事訴訟法律關系以民事訴訟法律規(guī)范的存在為前提。第二，民事訴訟法律關系發(fā)生在民事訴訟過程中。第三，民事訴訟法律關系以民事訴訟權利和民事訴訟義務為內容。第四，民事訴訟法律關系主要發(fā)生在人民法院和當事人之間。一、民事訴訟法律關系的概念第一節(jié)民事訴訟法律關系的概念和特征（一）民事訴訟法律關系是由審判法律關系和爭訟法律關系構成的特殊的社會關系（二）民事訴訟法律關系體現為人民法院審判權同當事人訴權的有機結合（三）在民事訴訟法律關系中，人民法院往往處于主導地位二、民事訴訟法律關系的特征第二節(jié)民事訴訟法律關系的要素（一）民事訴訟法律關系主體的概念所謂民事訴訟法律關系的主體，是指在民事訴訟中享有訴訟權利和承擔訴訟義務的國家機關、公民、法人和其他組織。在我國民事訴訟理論中，訴訟主體是與訴訟法律關系主體有關的概念。所有的訴訟主體都是訴訟法律關系主體，但并非任何訴訟法律關系主體都是訴訟主體。兩者的區(qū)別在于：訴訟主體比訴訟法律關系主體的內涵嚴格，訴訟主體不僅在訴訟程序中享有訴訟權利和承擔訴訟義務，而且還能通過實施訴訟行為使訴訟程序發(fā)生、變更或消滅。根據這個標準，只有人民法院、檢察院和當事人才是訴訟主體。關于訴訟代理人是否屬于訴訟主體，理論上存在爭議。通說認為，只有法定代理人和經特別授權的代理人才能成為訴訟主體。一、民事訴訟法律關系的主體第二節(jié)民事訴訟法律關系的要素（二）民事訴訟法律關系主體的范圍

1.人民法院人民法院是行使國家審判權的機關，通過行使審判權，與當事人和其他訴訟參與人形成審判法律關系。人民法院既是民事訴訟法律關系主體，又是訴訟主體。

2.人民檢察院人民檢察院作為國家的法律監(jiān)督機關，有權對人民法院的民事審判活動進行監(jiān)督，由此形成的監(jiān)督法律關系構成民事訴訟法律關系的組成部分。一、民事訴訟法律關系的主體第二節(jié)民事訴訟法律關系的要素

3.訴訟參加人訴訟參加人包括當事人和訴訟代理人。

4.其他訴訟參與人訴訟參加人以外的證人、鑒定人和翻譯人員同訴訟結果不具有法律上的利害關系。一、民事訴訟法律關系的主體第二節(jié)民事訴訟法律關系的要素民事訴訟法律關系的內容是指民事訴訟法律關系主體依訴訟法律規(guī)范所享有的訴訟權利和承擔的訴訟義務。民事訴訟法律關系的主體不同，民事訴訟法律關系所表現的具體的訴訟權利和訴訟義務也不盡相同。二、民事訴訟法律關系的內容第二節(jié)民事訴訟法律關系的要素（一）人民法院的訴訟權利和訴訟義務人民法院的訴訟權利和訴訟義務，是同行使國家審判權的職責結合在一起的。人民法院對案件進行審理和作出裁判，執(zhí)行生效法律文書，是在行使其訴訟權利，也是在履行其對國家的職責和對當事人應承擔的義務。人民法院為了行使國家賦予的民事審判權，在訴訟中享有審查起訴狀和答辯狀、核實證據材料、指揮訴訟等訴訟權利。法院是國家的審判機關，其訴訟權利是不能讓渡的。法院的民事訴訟義務是必須以事實為根據，以法律為準繩，正確、合法、及時地審理案件，不得拖延訴訟，不得隨意拒絕當事人的合理要求，要尊重當事人的訴權，審理完畢之后，法院應及時作出裁判，強制執(zhí)行程序發(fā)動后，應將生效法律文書的內容及時付諸實現。二、民事訴訟法律關系的內容第二節(jié)民事訴訟法律關系的要素（二）人民檢察院的訴訟權利和訴訟義務人民檢察院的訴訟權利和訴訟義務的基礎是法律監(jiān)督權。檢察院的訴訟權利和義務是其法律監(jiān)督權在訴訟中的具體化，檢察院和法院之間的訴訟法律關系建立于法律監(jiān)督權和審判權的共同作用之下。就訴訟權利而言，檢察院的訴訟權利已不是單純的權利性質的權利，而是具有職權性質的權利；就其訴訟義務而言，也更強調其對法律監(jiān)督權和抗訴權的依法行使和不得濫用。最近我國不少學者主張借鑒國外的做法，允許檢察院在涉及公共利益時以當事人的身份提起訴訟。民事訴訟法也規(guī)定了公益訴訟，但人民檢察院可否提起公益訴訟，需要法律加以規(guī)定。二、民事訴訟法律關系的內容第二節(jié)民事訴訟法律關系的要素（三）當事人的訴訟權利和訴訟義務當事人的訴訟權利和訴訟義務范圍比較廣泛。當事人為維護自己的合法權益，在訴訟中，享有起訴、應訴、回避、質證、辯論、處分、上訴、申訴和申請執(zhí)行等訴訟權利；同時負有按時到庭、提供證據材料、證明案件事實、如實陳述、遵守訴訟秩序、履行生效裁判和交納訴訟費用等訴訟義務。二、民事訴訟法律關系的內容第二節(jié)民事訴訟法律關系的要素（四）訴訟代理人的訴訟權利和訴訟義務訴訟代理人的訴訟權利和訴訟義務是基于訴訟代理權而產生的，訴訟代理人根據法律規(guī)定和當事人授權，可以行使和當事人相似的訴訟權利，訴訟代理人享有的訴訟權利，因代理人類型不同而有所不同。二、民事訴訟法律關系的內容第二節(jié)民事訴訟法律關系的要素（五）其他訴訟參與人的訴訟權利和訴訟義務其他訴訟參與人在訴訟中必須為查明案件事實，配合法院對訴訟程序的指揮；必須對當事人負責，如實地反映案件事實，或者協(xié)助當事人實現他們的權利。當然，其他訴訟參與人因其參加訴訟的身份不同，各自享有的訴訟權利和承擔的訴訟義務也不盡相同。二、民事訴訟法律關系的內容第二節(jié)民事訴訟法律關系的要素民事訴訟法律關系的客體是指民事訴訟法律關系主體的訴訟權利和訴訟義務所指向的對象。民事訴訟法律關系主體之間存在著多種民事訴訟法律關系，各個主體所享有的訴訟權利和承擔的訴訟義務也不盡相同，因而客體也有所區(qū)別。第一，人民法院和當事人之間的訴訟權利義務所指向的對象，是案件的客觀事實和實體權利請求。第二，人民法院和人民檢察院之間的訴訟權利義務所指向的對象，是人民法院生效裁判認定的事實和適用的法律。三、民事訴訟法律關系的客體第二節(jié)民事訴訟法律關系的要素第三，人民法院和其他訴訟參與人之間的訴訟權利和訴訟義務所指向的對象，是案件的客觀事實。第四，當事人之間的訴訟權利義務所指向的對象，是訴訟理由和訴訟請求。第五，當事人與其他訴訟參與人之間的訴訟權利義務所指向的對象，是案件的客觀事實。訴訟代理人的訴訟權利義務所指向的對象，與被代理的當事人的訴訟權利義務所指向的對象相同。三、民事訴訟法律關系的客體第二節(jié)民事訴訟法律關系的要素民事訴訟法律關系的變動是由民事訴訟法律事實引起的。民事訴訟法律事實是指根據民事訴訟法律的規(guī)定，能夠引起訴訟后果的客觀事實，包括訴訟行為和訴訟事件，兩者的區(qū)別在于是否以行為人的意志為轉移。訴訟行為是主要的民事訴訟法律事實。訴訟行為是指民事訴訟法律關系主體實施的能夠引起一定的訴訟法上效果的行為。訴訟行為可分為作為和不作為。訴訟事件是指不以人的意志為轉移的，能引起一定民事訴訟法律后果的客觀事實。如原告在訴訟過程中死亡，其繼承人參加訴訟，引起一方當事人的變化。四、民事訴訟法律關系變動的原因第二章民事訴訟法律關系

1.簡述民事訴訟法律關系的概念和特征。

2.民事訴訟法律關系有哪些要素？

3.民事訴訟法律關系的主體有哪些？

4.民事訴訟法律關系變動的原因有哪些？思考題謝謝觀看主講教師民事訴訟法第三章訴和訴權訴的概念和構成要素訴訟標的訴的種類訴的合并和分離反訴訴權第三章訴和訴權通過本章節(jié)的學習，讓學生們學習了解訴的概念以及構成要素、訴的種類、訴訟標的、訴的合并和分離、反訴、訴權的概念；并且要求學生能夠熟練地掌握以及靈活的運用。學習重點第一節(jié)訴的概念和構成要素一般認為，訴權是訴存在的根據和基礎，是訴的表現形式。（一）訴的概念對于訴這一概念，國內外的民事訴訟法學者對之進行了各種定義，這些定義散見于各種教材和專著。日本學者兼子一認為，“訴是某人（原告）向特定的法院申請審理和判決他對與他特定人（被告）之間關系的特定主張（訴訟上的請求）在法律上是否妥當的訴訟行為”。蘇聯(lián)學者克列曼主張，訴是司法保護主體權利的訴訟手段。也有學者認為，訴就是原告以被告為相對方，提出一定的權利和法律關系存在或不存在的主張，要求特定的第一審人民法院審判其法律上的當否的申請。更多的學者則認為訴是一種請求。一、訴的概念和特征第一節(jié)訴的概念和構成要素單純從漢語用詞的角度來看，“訴”既可作為名詞使用，也可作為動詞使用?！懊袷轮V”，是從名詞角度來加以使用的。我國立法中并無“訴”的專門表述，學界對于訴的界定和理解也各不相同，國內學界關于訴的界定和理解，至少有以下不同觀點。比較有代表性或者被多數學者接受的觀點，是將訴理解為一種訴求、請求。訴的本質是一種能夠產生訴訟效果的請求，這種請求是當事人對法院的請求，即請求法院行使民事審判權以解決糾紛，保護當事人的合法權益。這種請求的內容表現為當事人的具體訴訟主張。訴是當事人請求人民法院用審判程序來解決糾紛，保護其正當民事權益的特定意思表示。一、訴的概念和特征第一節(jié)訴的概念和構成要素（二）訴的特征

1.訴的主體是當事人

2.訴的內容是要求法院保護其民事權益或者解決民事糾紛

3.訴是程序展開和進行的前提條件

4.訴只能向法院提起

5.提起訴的前提是當事人之間的民事法律關系處于非正常狀態(tài)一、訴的概念和特征第一節(jié)訴的概念和構成要素訴的要素，即訴的構成，是指構成一個法律意義上的訴所必須具備的因素。訴的要素是識別訴的依據，一個完整的訴是否成立，是“一訴”還是“多訴”、是“此訴”還是“彼訴”，能否具體化、特定化，關鍵取決于訴的構成要素。（一）概述我國訴的要素理論在開始時只是借鑒蘇聯(lián)的模式，因此認為訴由訴訟標的和訴訟理由兩個要素構成。我國20世紀80年代初的教材也持這樣的觀點。但將當事人排斥在訴的構成要素之外明顯與民事訴訟立法和實踐相悖，由此學者們開始重構訴的要素理論，并紛紛提出將當事人作為訴的要素之一的理由。經過一系列的討論，訴的要素的三要素說逐漸成為我國關于訴的要素理論的通說，即訴由訴的主體、訴訟標的和訴訟理由構成。二、訴的要素第一節(jié)訴的概念和構成要素在我國除了占據通說的三要素說之外，還有新的二要素說和三要素說、四要素說等。還有學者改良了訴的三要素說，認為訴由訴的主體、訴訟標的和案件事實構成。也有學者提出訴的要素的四元論，指出訴由訴的主體、訴訟標的、訴訟請求和訴訟理由構成。二、訴的要素第一節(jié)訴的概念和構成要素（二）訴的主體訴的主體即當事人，通常是原告與被告。訴是原告提起的，原告提起訴（起訴）的目的主要是請求法院利用審判權來解決民事糾紛或保護民事權益。因此，原告針對被告提起訴，訴的主體是原告和被告。（三）訴訟標的訴訟標的,也稱“訴的標的”，是雙方當事人爭議的民事權利義務關系和一方當事人的請求。訴訟標的決定了訴的性質，反映了原告提起訴訟的事實動因，是當事人雙方爭執(zhí)的焦點，直接體現當事人的訴訟目的，是訴具體化、特定化的重要標志。換言之，明確了訴訟標的，就明確了當事人要求解決的糾紛是什么法律關系產生的。二、訴的要素第一節(jié)訴的概念和構成要素（四）訴訟理由訴訟理由，又稱“訴的理由”或者“事實和理由”，是當事人提出訴的依據，即當事人對訴的解釋和論證，包括事實依據、法律依據以及當事人的觀點和看法。事實依據通常分為兩類：一是有關爭議的民事法律關系發(fā)生、變更或消滅的事實；二是有關當事人對實體法律關系是否存在爭議或者當事人的實體權益是否受到侵害的事實。法律依據是指訴訟請求在法律上受到保護的規(guī)定。法律依據和當事人的觀點、看法可以是訴的理由，但并非所有的訴的理由，都包含法律依據和當事人的觀點和看法。也有人認為，訴訟理由僅指事實依據，而不應包括法律依據，只有事實依據才是訴的必備理由，這樣方才有利于糾紛的解決和當事人訴權的保護。二、訴的要素第二節(jié)訴的種類給付之訴是指原告向法院請求判令被告履行一定給付義務的訴。（一）給付之訴的特征第一，雙方當事人之間存在權利義務關系，即一方享有權利，另一方履行義務。第二，雙方當事人之間存在權利義務關系之爭，即對如何行使權利和履行義務發(fā)生了爭議。第三，法院對案件審理后，其裁判不僅要確認當事人之間的民事權利義務關系，而且還要在此基礎上判令義務人履行其義務。一、給付之訴第二節(jié)訴的種類（二）給付之訴的分類

1.現在給付之訴和將來給付之訴現在給付之訴是指在法庭辯論終結前，給付請求權的履行期間已到的給付之訴。將來給付之訴是指在法庭辯論終結前，給付請求權的履行期間尚未屆滿的給付之訴。

2.財產給付之訴和行為給付之訴財產給付之訴是指原告請求法院判令被告履行一定的財產給付義務的訴。行為給付之訴是指原告請求法院判令被告履行一定的行為或者不為一定行為的訴。一、給付之訴第二節(jié)訴的種類確認之訴是指當事人請求法院確認他與對方當事人之間某種民事法律關系或民事權益是否存在或是否有效的訴。確認之訴的訴訟標的是原告享有的支配權。確認之訴的目的在于消除當事人之間有關法律關系存在與否的爭議。確認之訴作為一種以觀念性判決解決糾紛的訴，其通過對法律關系的確認來解決當事人之間的糾紛。確認之訴是以觀念性權利作出判決解決糾紛的一種訴的類型，盡管確認判決沒有執(zhí)行力。但是，確認之訴卻具有給付之訴無法比擬的功能。二、確認之訴第二節(jié)訴的種類由于確認之訴具有預決性和防止性，并且確認之訴產生于給付之訴之后，所以有學者認為，確認之訴具有補充的性質，是一種補充之訴。但實際上對給付之訴的審理往往都要求法院首先對給付的權利義務關系是否存在予以確認，因此，確認之訴就成為給付之訴的前提，也可以說任何其他類型的訴都包含著確認的因素在內。二、確認之訴第二節(jié)訴的種類形成之訴，又稱為變更之訴，是指原告請求法院判令產生、改變或者消滅其與對方當事人之間的法律關系的訴。形成之訴的實體法基礎是原告享有的形成權。訴訟標的是原告與被告之間存在的民事法律關系或原告享有的形成權。形成之訴具有自身的特點，集中體現在以下五點：第一，形成之訴以現存的法律關系為前提，且對該法律關系的存在沒有爭議，但對法律關系的產生、改變或者消滅存在爭議。第二，形成之訴的原告旨在請求法院通過形成判決設立、改變或者消滅當事人之間的現存的法律關系。形成之訴不像給付之訴那樣通過判決的執(zhí)行力來實現給付義務，也不像確認之訴那樣通過對法律關系的確認來實現糾紛的預防或者解決，形成之訴是通過法院的判決來實現現存法律關系的變更。三、形成之訴第二節(jié)訴的種類第三，形成判決生效之前，當事人之間的法律關系不發(fā)生改變。即在法院判決生效之前，當事人之間的法律關系仍保持目前的狀態(tài)，不發(fā)生變更。從另一方面來說，一旦法院的形成判決生效，則當事人之間的法律關系立即發(fā)生變更。第四，形成之訴需要法律特別規(guī)定才可以得到認可，由此可以說形成之訴是一種特殊的訴的類型。因此，法律規(guī)定這些法律關系的變動必須通過訴的方式來明確，這就是形成之訴。第五，形成判決具有形成力。三、形成之訴第三節(jié)訴訟標的訴訟標的，即訴的標的，是民事訴訟立法和理論上的一個重要的專門術語。作為立法術語，訴訟標的最早出現在1877年的德國民事訴訟法典，以后各國民事訴訟法相繼沿用，我國民事訴訟法也使用了這一術語。訴訟標的的功能主要有兩個：（1）確定，即訴訟標的可以確定法院審判和當事人辯論的對象和范圍；（2）識別，即訴訟標的可以識別“此訴”還是“彼訴”“一訴”還是“多訴”，從而指導審判實踐中訴的合并與分離，判斷既判力的有無。判斷既判力有無的重要依據之一，就是看前訴的訴訟標的與后訴的訴訟標的是否同一，如果同一，前訴的判決就產生既判力，前訴的判決就具有禁止后訴的效力。此外，訴訟標的在一定程度上還具有識別正當當事人、確定人民法院管轄的功能。一、訴訟標的的含義及功能第三節(jié)訴訟標的（一）舊實體法論舊實體法論，又稱舊訴訟標的理論、舊實體法說，是傳統(tǒng)的訴訟標的理論。這種學說認為，訴訟標的就是原告提出的實體法上的具體權利主張。判定訴訟標的的多少，必須以原告所享有的實體法權利為標準。這種學說的進步之處在于，已經在概念上認清了訴訟標的與實體權利的區(qū)別，將其視為權利主張，這種權利主張就為法院的裁判和當事人的辯論確定了中心和范圍。二、訴訟標的理論的內容及變遷第三節(jié)訴訟標的舊實體法論具有很大的理論優(yōu)勢，可總結為三個方面：第一，方便法院裁判。第二，方便當事人的攻擊和防御。第三，既判力的客觀范圍明確。但舊實體法論也有自身的缺陷，就是無法合理解釋和處理請求權的競合問題。這一缺陷成為舊實體法論最大的缺陷，此后的訴訟標的學說多針對這一缺陷在原有理論上進行完善或者提出新的理論。二、訴訟標的理論的內容及變遷第三節(jié)訴訟標的（二）新訴訟標的論新訴訟標的論是在批判舊實體法論的基礎上，為解決請求權競合問題而提出來的。新訴訟標的論經歷了“二分支說”和“一分支說”兩個階段。

1.二分支說二分支說是新訴訟標的論的第一階段，由德國著名訴訟法學家羅森貝克最先提出。這種學說認為，訴訟標的的識別不能以實體法上的請求權為標準，而只能以原告陳述的“事實理由和訴的聲明”這兩個要素為標準。按照二分支說，事實理由和訴的聲明這兩個要素之間，只要有一個要素為多數，訴訟標的就為多數。如果基于幾個不同的事實發(fā)生幾個請求權而只要求同一給付的，按照二分支說就有幾個訴訟標的，這樣就使訴訟變得復雜化。二、訴訟標的理論的內容及變遷第三節(jié)訴訟標的二分支說因自身的缺陷遭到了學者們的批判。首先，作為新訴訟標的論的一種，存在新訴訟標的論理論共存的缺陷，即單單從訴訟法角度研究訴訟標的，完全隔離與實體法的聯(lián)系，不符合民事訴訟原理。在這個意義上，訴訟標的不能離開實體法，且在一定程度上依賴于實體法。其次，二分支說中事實關系界定存在問題。二分支說中的事實關系是指未經實體法評價的自然事實。盡管二分支說旨在通過“自然事實”概念實現糾紛的一次性解決，但卻存在許多問題。何為自然事實？全部事實還是部分事實？如果是部分事實，自然事實揭示的界限在何處？這是二分支說沒有明確的問題。再次，依然存在與舊實體法論同樣的實踐困境。在多個事實關系、一個訴的聲明的情況下，訴訟標的仍為復數，重復起訴難以避免。二、訴訟標的理論的內容及變遷第三節(jié)訴訟標的

2.一分支說一分支說克服了二分支說存在的許多缺陷，不但解決了基于多個請求權追求相同的訴訟目標下，訴訟標的的單復數問題，而且解決了基于幾個事實關系追求相同的訴訟目標時，訴訟標的的單復數問題。但是一分支說作為新訴訟標的論的一種，依然存在完全脫離實體法之后的理論缺陷，尤其是舍棄了“事實關系”要素，單以訴的聲明作為訴訟標的，會出現在請求給付金錢和代替物的訴訟中，如果不一并考慮請求依據的基本原因事實，幾乎無法判斷訴訟標的是否同一，而且有可能擴大法院判決的既判力范圍，不利于保護當事人的合法權益。二、訴訟標的理論的內容及變遷第三節(jié)訴訟標的（三）新實體法論新實體法論，又稱新實體法說，是在反省新訴訟標的論的基礎上，繼承和批判舊實體法論而產生的訴訟標的學說。新實體法說較之前的舊實體法說和訴訟法學說，進步在于從實體法和訴訟法結合的角度研究訴訟標的，在一定程度上克服了前兩種學說的缺陷，但其依然不是訴訟標的理論的終結。因“請求權競合”與“請求權基礎競合”沒有闡釋清楚，該學說依然遭到了質疑，訴訟標的理論研究仍在繼續(xù)。二、訴訟標的理論的內容及變遷第四節(jié)訴的合并和分離（一）訴的合并的概念訴的合并是指法院將兩個或者兩個以上獨立而彼此有聯(lián)系的訴合并在同一訴訟程序里進行。根據不同的情形，訴的合并的目的也不同。一、訴的合并第四節(jié)訴的合并和分離（二）訴的合并的種類

1.訴的主體合并訴的主體合并，即訴訟當事人的合并，亦即當事人一方或雙方為兩人以上的訴。其典型形態(tài)是必要的共同訴訟和以其為基礎的群體訴訟。

2.訴的客體合并訴的客體合并，即訴訟標的的合并，是指在同一訴訟程序中，同一原告對同一被告提出兩個以上訴訟標的的合并。

3.混合的訴的合并混合的訴的合并，即訴的主體、客體均合并的情形。一、訴的合并第四節(jié)訴的合并和分離訴的分離是指法院將已經合并審理的訴從同一訴訟程序中分離出來，分別在不同的訴訟程序中進行審理和裁判。訴的合并與訴的分離，都具有降低訴訟成本、提高訴訟效率和避免重復或者矛盾判決的功效。但二者的路徑正好相反，合并是集中式的“一次性解決”，合而為一；分離是分散式的“各個擊破”，化一為多。二、訴的分離第五節(jié)反訴（一）概念反訴是指在已經開始的訴訟程序中，本訴的被告通過法院向本訴的原告提出的一種獨立的反請求。原告提起的訴是本訴，本訴原告被稱為“反訴被告”，本訴被告被稱為“反訴原告”。一、反訴的概念和特征第五節(jié)反訴（二）特征

1.反訴當事人的特定性反訴只能是本訴中的被告針對本訴的原告提起，因此，反訴當事人因為本訴的存在而特定。提起反訴的案件中，原告與被告的地位具有雙重性。

2.反訴請求的獨立性反訴是一種獨立的訴，雖然反訴須以本訴為前提，但因反訴具備訴的構成要素，因而是不同于本訴的另一個訴，不因本訴的撤回而撤回，也不因本訴的原告放棄訴訟請求而結束。一、反訴的概念和特征第五節(jié)反訴

3.反訴時間的限定性反訴必須在本訴開始后、舉證期限屆滿前提出。

4.反訴目的的對抗性被告提起反訴的目的，在于抵消或吞并原告的訴訟請求，使其敗訴，并且對本訴的原告提出獨立的反請求，維護自己的合法權益。一、反訴的概念和特征第五節(jié)反訴第一，反訴的當事人必須是本訴的當事人。有權提起反訴的只能是本訴的被告，且只能向本訴的原告提起。第二，反訴必須在本訴開始后、舉證期限屆滿前提出（《證據規(guī)定》第34條）。該期限過于嚴格，不當限制了反訴的提起，從而削弱了反訴的意義。二審中，原審被告提出反訴，法院可以根據當事人自愿原則進行調解，調解不成的告知其另行起訴。雙方當事人同意由第二審人民法院一并審理的，第二審人民法院可以一并裁判。二、反訴的條件第五節(jié)反訴第三，反訴只能向受理本訴的人民法院提起，并且該法院對該反訴具有管轄權。如果被告不是向受理本訴的法院，而是向別的法院提起針對本訴原告的訴訟，則不是反訴，而是另外一個由其他人民法院審判的訴。第四，反訴與本訴為同一訴訟程序。反訴與本訴必須是同屬普通程序或者簡易程序，特殊程序不適用反訴制度。第五，反訴與本訴應有聯(lián)系。主要是指訴訟標的或者訴訟理由存在法律上或者事實上的牽連關系。二、反訴的條件第五節(jié)反訴反駁是指被告為維護自己的合法權益，提出各種有利于自己的事實和根據，以否認原告提出的訴訟請求的一項訴訟權利。反駁是當事人訴訟權利平等原則和辯論原則的體現，根據被告所提出的事實和理由的不同，分為程序法上的反駁和實體法上的反駁。程序法上的反駁是指被告以程序法為依據，證明原告提出的訴違反了訴訟程序的規(guī)定。實體法上的反駁是指被告以實體法為依據，證明原告提出的實體權利的全部或者部分請求不合法。三、反訴與反駁的關系第五節(jié)反訴反訴與反駁存在以下區(qū)別：

1.性質不同反訴是一種獨立的訴，是被告針對原告的本訴提出的一種獨立的訴，具有訴的性質。反駁是被告反駁原告的訴訟請求的一種訴訟手段，不是一個獨立的訴，不具有訴的性質。

2.前提不同反訴是以本訴的存在為前提，被告對于原告的訴訟請求并不否認，而反駁則是以否定原告提出的部分或者全部訴訟請求為前提。三、反訴與反駁的關系第五節(jié)反訴

3.目的不同被告提起反訴的目的，在于抵消和吞并原告的訴訟請求，使其敗訴，并且對本訴的原告提出獨立的反請求，維護自己的合法權益。反駁的目的只在于否認原告的訴訟請求，本身不提出獨立的訴訟請求。三、反訴與反駁的關系第五節(jié)反訴訴訟上的抵消是指在訴訟中，一方當事人以自己的債權抵消對方作為訴訟請求的債權的行為。在訴訟前或訴訟外當事人所實施的債權抵消則稱為訴訟外的抵消。訴訟上的抵消是基于實體法上的抵消權。反訴與訴訟抵消存在如下主要區(qū)別：第一，在法律性質方面，反訴是一個獨立的訴；但是訴訟抵消不是一個相對獨立的訴，并不改變本訴原、被告的訴訟地位。第二，在提起要件或申請要件方面，反訴的提起應當符合起訴要件，同時還應具備反訴的特殊要件，而訴訟抵消只要符合實體法規(guī)定的抵消要件即可。四、反訴與訴訟抵消第五節(jié)反訴第三，在審判方面，即使本訴被撤回或終結，反訴也可以繼續(xù)審理，并應對本訴和反訴分別作出判決；但是訴訟抵消與原告之訴只能合并審理，并因原告之訴不存在而失效，且對訴訟抵消不得單獨作出判決。第四，在既判力方面，對反訴作出的判決，不論勝敗，一旦確定，就有既判力；而本案判決對成功抵消的債權具有既判力，未抵消的債權不受既判力的約束，可以提起訴訟。四、反訴與訴訟抵消第六節(jié)訴權（一）國外訴權學說

1.私法訴權說私法訴權說，又稱實體訴權說，認為訴權是基于私法而產生的權利，是私法上權利的延伸和變形，是私法上權利在審判上行使的過程或手段。

2.公法訴權說公法訴權學說也產生于德國，并最終取代私法訴權說成為德國訴權理論中的通說。一、民事訴權學說第六節(jié)訴權公法訴權說認為訴權實質上是公民對于國家的一種公法上的權利。公法訴權說是從公法立場闡述訴權的內涵和性質的，認為法院和當事人在民事訴訟中的關系不是私法性質的關系而是當事人對國家發(fā)生的公法性質的關系，當事人對國家發(fā)生的公法性質的關系產生的依據就是訴權。由此，實體法上的請求權與訴訟法上的請求權得以區(qū)分，訴權就是獨立于實體權利的訴訟法上的請求權。一、民事訴權學說第六節(jié)訴權公法訴權說在發(fā)展的過程中又經歷了抽象訴權說、具體訴權說、本案判決請求權說、司法行為請求權說等學說的演變。（1）抽象訴權說。抽象訴權說，又稱抽象的公法訴權說，是公法訴權說的最初形態(tài)。訴權實質上只是一種抽象權利。（2）具體訴權說。具體訴權說，又稱具體的公法訴權說，它在批判抽象訴權說的基礎上認為，訴權是指原告要求法院作出有利于自己的判決的權利。一、民事訴權學說第六節(jié)訴權（3）本案判決請求權說（糾紛解決請求權說）。本案判決請求權說認為，訴權是要求法院作出本案判決的權利，具體來說，是當事人要求法院就自己的請求是否正當作出判決的權利。（4）司法行為請求權說（訴訟內訴權說）。該說認為，訴權是請求國家司法機關以實體法和訴訟法審理和裁判的權利，是任何人對于作為國家司法機關的法院得以請求作出裁判公法上的權利，它不是存在于訴訟之外，而是在訴訟開始實施訴訟的權能。一、民事訴權學說第六節(jié)訴權

3.多元訴權說蘇聯(lián)學者顧爾維奇在其《訴權》一書中指出，訴權是表示多種不同概念的術語，具有不同的意義：（1）程序意義上的訴權，主要是起訴權；（2）實體意義上的訴權，即處于強制實現狀態(tài)的民事權利；（3）認定訴訟資格意義上的訴權，即獲得正當當事人資格意義的權利。這一理論可稱為三元訴權說。蘇聯(lián)學者多勃羅沃里斯基等著的《蘇維埃民事訴訟》一書繼承了顧爾維奇訴權論中訴權的前兩種含義，并進行了修正，認為程序意義上的訴權是提起訴訟的權利；實體意義上的訴權則是指原告對被告的實體法請求獲得滿足的權利，即滿足訴的權利或勝訴權。這一理論可稱為二元訴權說。一、民事訴權學說第六節(jié)訴權（二）我國的訴權學說我國的學者對蘇聯(lián)的二元訴權說進行了改良，形成了自己的二元訴權說，并成為民事訴訟法學界的通說。二元訴權說認為，訴權包括兩個方面的含義：（1）程序意義上的訴權，是指民事訴訟法確定的賦予當事人進行訴訟的基本權利；（2）實體意義上的訴權，是指當事人通過人民法院向對方當事人提出實體請求的權利。就程序意義上的訴權和實體意義上的訴權的關系而言，集中體現為形式和內容、手段與目的之間的關系。如果沒有程序意義上的訴權，則實體意義上的訴權就無法實現；如果沒有實體意義上的訴權實現要求，程序意義上的訴權就沒有行使的必要。一、民事訴權學說第六節(jié)訴權訴權，顧名思義就是提起“訴”的權利。民事訴權是當事人享有的請求國家給予民事訴訟保護的權利，亦即當民事權益受到侵害或就民事法律關系發(fā)生爭議時，當事人請求法院行使司法權來保護民事權益或解決民事糾紛的權利。訴權是一種向法院行使的請求權，是國民平等享有的一種憲法權利，包含著程序內涵和實體內涵。（一）民事訴權的內涵

1.民事訴權是當事人平等享有的憲法基本權

2.民事訴權是當事人向法院行使的請求權二、民事訴權的含義第六節(jié)訴權

3.民事訴權具有實體和程序的雙重含義（1）訴權的程序內涵。訴權的程序內涵，即在程序上向法院請求行使審判權。這種意義上訴權的行使旨在啟動訴訟程序。正是因為訴權的程序性，訴訟程序的啟動才具有了程序方面的根據，并使得啟動訴訟程序成為可能。（2）訴權的實體內涵。訴權的實體內涵是指保護具體民事權益或解決具體民事糾紛的請求，亦即原告獲得實體（法）上的具體法律地位或具體法律效果的主張。在特定的民事案件中，由原告確定訴權的具體的實體內容，體現了原告的訴訟目的。二、民事訴權的含義第六節(jié)訴權（二）訴權的特征

1.訴權在性質上是一種程序性的權利所謂訴權是一種程序性的權利，是指訴權雖然必須以實體法為依據，需要具有實體法上的權利基礎才享有訴權，但是此時的實體法上的權利是一種推定，是否真正具有實體法上的權利基礎，則需要等到判決作出后才可以確定。

2.訴權以民事糾紛的存在為前提訴權在類型上不是法律賦予當事人的一種抽象的權利，而是以具體的民事糾紛的存在為前提的。換言之，脫離了具體的民事實體權益糾紛，就談不上擁有訴權。二、民事訴權的含義第六節(jié)訴權

3.訴權為雙方當事人所享有在民事訴訟中，享有訴權的不限于原告一方，被告、第三人同樣享有訴權。民事訴訟是解決平等主體之間糾紛的方式，當事人之間的法律地位平等，雙方都享有訴權。

4.訴權貫穿于民事訴訟的始終訴權作為一種司法救濟權，不僅是一項啟動訴訟的權利，而且還貫穿于民事訴訟的始終。換句話說，訴權不單單是起訴權，更不是一項抽象存在的權利，而是具體貫穿和融合在訴訟程序進行的整個過程，在程序進行的不同階段，內化為各種具體權能的一項權利。二、民事訴權的含義第三章訴和訴權

1.什么是訴？簡述訴的要素有哪些？

2.簡述提起反訴的條件。

3.簡述反訴和反駁的區(qū)別。４.如何把握民事訴權的內涵？思考題謝謝觀看主講教師民事訴訟法第四章民事訴訟法的基本原則和基本制度民事訴訟法的基本原則民事訴訟基本制度第四章民事訴訟法的基本原則和基本制度通過本章節(jié)的學習，讓學生學習了解民事訴訟的基本原則、民事訴訟基本制度的概念，并且要求學生能夠熟練地掌握和靈活的運用。學習重點第一節(jié)民事訴訟法的基本原則（一）民事訴訟法基本原則的概念和特征

1.概念民事訴訟法的基本原則是指貫穿于民事訴訟法的制定和實施過程，對民事訴訟活動起根本指導作用的基本準則。它既是民事訴訟的立法準則，又是法院審判、當事人以及其他人參與訴訟的行為準則，對民事訴訟法的各項制度和具體規(guī)范，起著統(tǒng)率和協(xié)調作用，它反映了民事訴訟法的內在原理、內在規(guī)律和特有價值。民事訴訟法基本原則的本質屬性包括兩個方面：內容的根本性和效力的貫穿始終性。一、民事訴訟法的基本原則概述第一節(jié)民事訴訟法的基本原則

2.民事訴訟法基本原則的特征規(guī)范性。民事訴訟法的基本原則是關于民事訴訟根本性問題的規(guī)定，它首先以法律條文的形式表現出來，盡管它比其他具體規(guī)范更為抽象、概括和原則，但并不能因此就否認民事訴訟法基本原則的規(guī)范性。在具體法律規(guī)范出現漏洞或者存有爭議時，民事訴訟法可以直接成為裁判的依據。強制性。民事訴訟法基本原則的強制性主要表現在兩個方面：一方面，既然基本原則也是一種法律規(guī)范，而民事訴訟法是公法，其法律規(guī)范一般具有強制性，如果違反，就要承擔因此而帶來的不利或者訴訟行為無效的后果；另一方面，民事訴訟法的基本原則是其他具體程序制度的基礎和依據，所以，民事訴訟法的具體制度規(guī)范不得與基本原則的精神相抵觸。一、民事訴訟法的基本原則概述第一節(jié)民事訴訟法的基本原則抽象性。抽象性體現在宏觀上的指導性和制約性。基本原則是民事訴訟性質、特點及其規(guī)律的全面反映，具有高度的抽象性、概括性和涵蓋力。穩(wěn)定性。由于涉及民事訴訟的根本性問題，基本原則是民事訴訟的“基本骨架”，應當具有相對的穩(wěn)定性。一、民事訴訟法的基本原則概述第一節(jié)民事訴訟法的基本原則（二）學習和研究民事訴訟法基本原則的意義學習和研究民事訴訟法的基本原則，對于掌握民事訴訟法的內容及其精神實質，研究和解決民事訴訟實踐中的問題，具有十分重要的意義。民事訴訟法的基本原則是所有民事訴訟制度的綱要和基礎，學習和研究民事訴訟法的基本原則，有助于從宏觀上把握立法精神及各項具體程序制度的內容實質。一、民事訴訟法的基本原則概述第一節(jié)民事訴訟法的基本原則民事訴訟法的基本原則是民事訴訟法律關系主體的行為準則，學習和研究民事訴訟法的基本原則，有助于人民法院正確行使審判權，有助于當事人正確行使訴權和訴訟權利。民事訴訟法的基本原則是創(chuàng)造性司法的依據和界限。民事訴訟法規(guī)范體系中最具包容性和普適性的法律規(guī)范就是基本原則。民事訴訟法的基本原則能夠為自由裁量和司法解釋提供導向和界限。一、民事訴訟法的基本原則概述第一節(jié)民事訴訟法的基本原則（三）民事訴訟法基本原則的分類和范圍按照通說，我國現行民事訴訟法的基本原則可以分為兩大類：一類是三大訴訟法都共有的、由憲法或人民法院組織法規(guī)定的“共有原則”，具體包括：（1）法院依法獨立審判民事案件原則；（2）“以事實為根據，以法律為準繩”原則；（3）使用本民族語言文字進行訴訟原則；（4）檢察監(jiān)督原則。另一類是民事訴訟法所特有的，反映民事訴訟本質和規(guī)律的“特有原則”，具體包括：（1）訴訟權利平等原則；（2）辯論原則；（3）處分原則；（4）調解原則；（5）誠實信用原則；（6）同等原則和對等原則；（7）支持起訴原則。一、民事訴訟法的基本原則概述第一節(jié)民事訴訟法的基本原則我們認為，同等和對等原則只適用于涉外民事訴訟程序，不是民事訴訟法的基本原則；支持起訴不具備基本原則的條件，因為支持起訴不具有基本原則的宏觀指導性和包容性。一、民事訴訟法的基本原則概述第一節(jié)民事訴訟法的基本原則（一）訴訟權利平等原則

1.訴訟權利平等原則的含義訴訟權利平等原則是指民事訴訟當事人平等地享有和行使民事訴訟權利的準則。訴訟權利平等原則，應包括以下含義：（1）當事人享有平等的訴訟權利。（2）保障和便利當事人平等地行使訴訟權利。（3）對當事人在適用法律上一律平等。二、民事訴訟法的基本原則第一節(jié)民事訴訟法的基本原則

2.訴訟權利平等原則的適用范圍（1）對人的適用范圍。根據同等原則，既適用于中國的公民、法人或者其他組織，也適用于在中國領域內進行民事訴訟的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織。但是，根據對等原則，外國法院對中國公民、法人和其他組織的民事訴訟權利加以限制的，我國人民法院對該國公民、企業(yè)和組織的民事訴訟權利同樣加以限制。（2）適用的程序。除特別程序外，雙方當事人的活動都應適用這一原則。二、民事訴訟法的基本原則第一節(jié)民事訴訟法的基本原則（二）辯論原則

1.辯論原則和辯論主義辯論原則是指在人民法院主持下，民事訴訟當事人有權就爭議的案件事實和法律問題各自陳述自己的主張和根據，進行論證和反駁。辯論原則具有兩層含義：第一，當事人在民事訴訟中享有辯論權；第二，人民法院應當尊重和保障當事人的辯論權，裁判結果應當建立在當事人辯論的基礎上。二、民事訴訟法的基本原則第一節(jié)民事訴訟法的基本原則辯論主義是19世紀自由主義思潮在民事訴訟中的反映。它主張保障當事人在民事訴訟領域的意思自治，反對法院的職權干預。辯論主義是以當事人雙方的訴訟能力完全等同為適用前提，隨著訴訟理念的變遷，大陸法系各國辯論主義的內涵也發(fā)生了深刻的變化。作為規(guī)制國家權力與當事人權利關系的基本原則，辯論主義決定了大陸法系國家民事訴訟的審理結構。二、民事訴訟法的基本原則第一節(jié)民事訴訟法的基本原則當事人行使辯論權的范圍包括以下三個方面：第一，對案件的事實方面進行辯論，如民事法律關系是否存在，是否合法，主體權利是否受到侵害，侵權的范圍如何等。第二，對適用實體法律進行辯論，指應適用什么樣的實體法解決糾紛，以及適用實體法的何項條款解決糾紛。第三，對適用程序法律進行辯論，如當事人是否適格，法院是否有管轄權，訴訟代理人有無合法委托和授權等。辯論的范圍應是當事人爭議的問題，無爭議的問題不需辯論。二、民事訴訟法的基本原則第一節(jié)民事訴訟法的基本原則除特別程序、督促程序、公示催告程序和執(zhí)行程序外，在第一審普通程序、第二審程序和審判監(jiān)督程序中，都應當貫徹辯論原則，允許當事人行使辯論權。但是應當把開庭審理的辯論階段同辯論原則區(qū)別開來。開庭審理的辯論階段是行使辯論權最集中的一個階段，但不能將法庭辯論與辯論原則中的辯論等同起來，辯論并不局限于法庭辯論。如原告的起訴和被告的答辯，也是一種辯論。二、民事訴訟法的基本原則第一節(jié)民事訴訟法的基本原則

3.辯論的方式辯論的方式有兩種：口頭辯論和書面辯論?？陬^辯論，是主要的辯論形式，主要集中在法庭審理階段；書面辯論，主要在其他階段進行，一般表現在相關的書狀、書面說明、書面證明等中。二、民事訴訟法的基本原則第一節(jié)民事訴訟法的基本原則

4.辯論原則的貫徹與適用貫徹和適用辯論原則，要注意以下三點：第一，要明確辯論原則的適用范圍。辯論必須有對立的雙方，特別程序、督促程序、公示催告程序和執(zhí)行程序都不是辯論原則的適用范圍。第二，人民法院應當充分保障當事人行使辯論權。人民法院應當為當事人行使辯論權提供機會和條件，主持和指揮當事人按法定程序進行辯論，及時制止濫用辯論權的行為。第三，人民法院的裁判應當建立在辯論的基礎上。法院的裁判不能超出當事人主張的范圍。當事人的自認和經過辯論達成一致的問題，應當作為裁判的依據。未經法庭辯論和質證的證據，不得作為裁判的根據。二、民事訴訟法的基本原則第一節(jié)民事訴訟法的基本原則（三）處分原則

1.處分原則的概念處分原則是指民事訴訟當事人有權在法律規(guī)定的范圍內處分自己的民事實體權利和民事訴訟權利。處分原則確立的依據和基礎，是民事實體權利的可處分性和當事人的程序主體性。

2.處分原則的內容（1）當事人有權在法律規(guī)定的范圍內處分自己的民事實體權利。（2）當事人有權在法律規(guī)定的范圍內處分自己的民事訴訟權利。二、民事訴訟法的基本原則第一節(jié)民事訴訟法的基本原則

3.執(zhí)行處分原則的注意事項第一，只有當事人和類