海外并購六大稅務(wù)風(fēng)險-從三階段管控

從業(yè)二十年的老會計經(jīng)驗之談，如果覺得有幫助請您打賞支持，謝謝!海外并購六大稅務(wù)風(fēng)險，從三階段管控▶萬達(dá)集團(tuán)財務(wù)管理中心副總經(jīng)理，負(fù)責(zé)集團(tuán)全球稅務(wù)管理工作。

▶國家稅務(wù)總局首批領(lǐng)軍人才，北京大學(xué)、中央財經(jīng)大學(xué)和首經(jīng)貿(mào)稅務(wù)專業(yè)碩士導(dǎo)師，中國財稅法研究會理事，中國資產(chǎn)證券化論壇稅務(wù)專業(yè)委員會聯(lián)席主席。

▶曾在稅務(wù)系統(tǒng)、四大會計師事務(wù)所、內(nèi)資國際稅務(wù)咨詢公司和跨國企業(yè)從事稅務(wù)工作20余年，在國際稅收、轉(zhuǎn)讓定價、并購重組、房地產(chǎn)稅收等領(lǐng)域具有豐富實戰(zhàn)經(jīng)驗。

特別申明：本文版權(quán)歸【財?shù)兰役印克?/p>

我今天想跟大家交流的是海外并購過程中的稅務(wù)風(fēng)險管理。這個題目目前來講是比較有現(xiàn)實意義的，因為中國在貫徹走出去的國家戰(zhàn)略，在一帶一路上也給予大力的支持，設(shè)立了包括上合組織、亞投行、絲路基金等一系列大的舉措，這些舉措的目的就是要幫助中國企業(yè)，包括國有企業(yè)、央企、民企等等進(jìn)行海外投資，進(jìn)行海外并購。在這樣的時代背景下，我們一起來研究一下海外并購的風(fēng)險管理，應(yīng)該是有比較強的現(xiàn)實意義。

這個PPT的準(zhǔn)備是大概在春節(jié)前，我應(yīng)總會計師協(xié)會的邀請，在一個國際稅務(wù)高端論壇上發(fā)言，這個發(fā)言其實是針對萬達(dá)集團(tuán)近幾年的一些海外并購，也包括我個人在國際稅收的學(xué)習(xí)和實踐過程中，初步整理的一些經(jīng)驗總結(jié)，現(xiàn)在想?yún)R報給大家，也歡迎各位專家給予批評指正。

最近，萬達(dá)集團(tuán)在新聞媒體上比較火，吸引了很多眼球，其中一個重要的方面，就是萬達(dá)比較多的海外并購的動作，比較出名的是去年年底宣布的35億美金收購傳奇影業(yè)。在這之前，我們是收購了美國鐵人三項比賽。然后去年年初，收購瑞士盈方體育。在這中間，是用萬達(dá)院線收購了澳洲Hoyts院線，一系列大的海外并購，都在業(yè)界引起了非常大的反響。

我作為一個稅務(wù)工

舉例來講，我們剛才談到利潤匯回，如果超過三層抵免，匯回到中國大陸，那中國稅務(wù)當(dāng)局還會對你計征25%的企業(yè)所得稅。有一些人講為了避免這25%的企業(yè)所得稅，我把利潤留在香港，或是留在開曼，就不匯回了，這樣是不是可以避免中國稅務(wù)局的稅收負(fù)擔(dān)呢？但實際上，有可能會導(dǎo)致更大的風(fēng)險。因為中國所得稅法里面是有海外受控公司的規(guī)則，就是講如果海外子公司實現(xiàn)的利潤留在了被中國企業(yè)控制的海外公司里面，那這個積累利潤的公司所在國或者地區(qū)的稅負(fù)低于中國稅負(fù)50%，又沒有合理的商業(yè)目的，中國稅務(wù)局可以這樣認(rèn)定，這個利潤雖然沒有匯回公司，我們視同你已經(jīng)匯回中國，中國稅務(wù)局依然有權(quán)對你進(jìn)行征稅。不合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)，仍然有可能會導(dǎo)致你額外的稅收負(fù)擔(dān)。

第三個方面，就是不合理的融資結(jié)構(gòu)或是融資方式，也有可能會導(dǎo)致稅收利益的損失。因為現(xiàn)在通常都會這樣理解，海外注冊公司，其實沒有什么注冊資本的要求，一美元也可以注冊公司，所以大家可能在海外注冊的時候，就用一美元或者是很低的幾千幾萬美元來注冊公司，但這個公司進(jìn)行海外收購可能是幾億美金或是幾十億美金這種大的交易。在這種情況下我們來看可能會造成的稅收損失是什么。

首先以美國為例，如果是股東借款，而且沒有借款合約，沒有約定償還期限，沒有約定借款利息的股東借款，在美國視同權(quán)益性資本投入。意味著在美國如果一美元的注冊公司，由中國大陸或是香港借款十億美金，讓它以十億美金收購當(dāng)?shù)氐臉?biāo)的公司，美國國稅局會把這十億美金直接認(rèn)定為資本金。但這樣就出現(xiàn)一個問題，資本金將來在調(diào)回或者想把它轉(zhuǎn)成利息，這樣又帶來比較大的麻煩。

與此同時，由于你是無償借款，意味著一部分的利潤是從低稅率地區(qū)直接轉(zhuǎn)到像美國這樣高稅率的地區(qū)。如果我們是應(yīng)收利息的借款，從海外收到的利息費用，其實是可以在美國當(dāng)?shù)刈鳛橘M用扣除項抵美國當(dāng)?shù)仄髽I(yè)所得稅。如果不收這個利息，美國國稅局視同為權(quán)益性投資，將來你就永遠(yuǎn)沒有機會再做利息費用的扣除，也就意味著這一部分讓度的利潤，到美國35%，的企業(yè)所得稅，將來再匯出來，比如香港，30%的withholdingtax（注：預(yù)扣稅）就跑不掉了。

海外并購第四個方面是什么？剛才談了三個，第一是盡調(diào)（注：盡職調(diào)查），發(fā)現(xiàn)經(jīng)營過程中的稅務(wù)風(fēng)險；第二是海外投資結(jié)構(gòu)；第三是融資結(jié)構(gòu)；第四個是并購協(xié)議。并購協(xié)議里面其實對涉稅的條款屈指可數(shù)，我們今天上午在總局大企業(yè)司還在研討企業(yè)內(nèi)部稅務(wù)控制的風(fēng)險控制框架的設(shè)計，其實我們也是做了大量的調(diào)研，包括我自己所處的企業(yè)集團(tuán)，其實對稅務(wù)的重視程度，遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有達(dá)到應(yīng)有的地位。

但其中一個表現(xiàn)，就是在海外并購，以及海外并購的協(xié)議里面，關(guān)于涉稅的條款，其實是沒有充分進(jìn)行陳述的。這里想提示大家，有兩點：第一，就是要充分利用海外好的并購工具，通過這些并購工具來控制自己在盡調(diào)過程中，或是并購過程中可能存在的稅務(wù)風(fēng)險。

舉例來講，首先，就是如果我們事先盡調(diào)充分，發(fā)現(xiàn)了稅務(wù)風(fēng)險，我們稅務(wù)風(fēng)險可以給它進(jìn)行一個定價的評估，在定價評估基礎(chǔ)之上，可以在收購條款通過壓低收購價格或是加上這種補償措施等等這些條款去保護(hù)我們投資人的利益。另外一點，我們可以在并購條款當(dāng)中加上單買條款或是購買相應(yīng)的并購保險。通過這些措施來控制在并購過程中可能會出現(xiàn)的不可控的額外的稅務(wù)風(fēng)險和成本。

剛才四個方面談到的是海外并購，這個公司買下來之后就是運營階段，運營階段也可能面臨大量的稅務(wù)風(fēng)險。可以大概梳理為兩類，第一大類是日常的納稅合規(guī)性的風(fēng)險，第二大類是企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險。

5）日常納稅合規(guī)性的風(fēng)險

日常納稅合規(guī)性的風(fēng)險包括每一次海外并購，會并購海外的標(biāo)的企業(yè)、實體公司，為了并購實體公司，可能還會設(shè)立一系列的SPV公司，這些SPV公司有可能享受協(xié)定待遇，也有可能為了風(fēng)險隔絕，也有可能為了海外融資，或者是做一些債務(wù)性的安排等等，進(jìn)行的一系列的海外公司的設(shè)立。這些海外公司的海外稅務(wù)遵從，也是企業(yè)經(jīng)營過程中必須予以實時監(jiān)控的對象。通過對海外實體的這種實時的監(jiān)控，可以來降低當(dāng)?shù)氐亩悇?wù)風(fēng)險，以及降低整體的稅務(wù)風(fēng)險。

6）企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險

第二類就是集團(tuán)內(nèi)的關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險。一項收購之后，可能就會把一個企業(yè)的實體變成一個集團(tuán)框架下的一部分，集團(tuán)框架下的一個子公司或是分公司，可能就會跟集團(tuán)里的其它企業(yè)發(fā)生業(yè)務(wù)往來，發(fā)生交易。這個交易不管是資金方面的，還是貨物購銷，還是勞務(wù)，還是無形資產(chǎn)等等，不管是什么方面的，這些交易都有可能帶來稅務(wù)風(fēng)險。

大家比較熟悉的轉(zhuǎn)讓定價，這個轉(zhuǎn)讓定價，其實也是剛才談到的BEPS十五項行動計劃里面最重要的方面，十五項行動計劃，我印象中至少有六個行動計劃是跟轉(zhuǎn)讓定價相關(guān)的。

因為這種集團(tuán)內(nèi)部不同企業(yè)之間交易的定價，直接影響的是不同實體的利潤水平，通過這種利潤水平的操控，可以達(dá)到優(yōu)化企業(yè)整體稅收負(fù)擔(dān)的目的和效果。當(dāng)然，各國稅務(wù)局對于利用集團(tuán)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行轉(zhuǎn)讓定價避稅是非常關(guān)注，非常敏感的。所以十五個行動計劃里面專門提出報告，要求對企業(yè)對集團(tuán)的轉(zhuǎn)讓定價、關(guān)聯(lián)交易和某一個國家內(nèi)的子公司所有轉(zhuǎn)讓定價和關(guān)聯(lián)交易定價原則等等要進(jìn)行匯報。

這兩塊就是我理解在經(jīng)營過程中可能會面臨到的最主要的稅務(wù)風(fēng)險。

二、海外并購的稅務(wù)風(fēng)險管控

我們剛才識別出這么多的風(fēng)險，4+2，6項風(fēng)險，識別這么多的風(fēng)險之后，我們應(yīng)該怎么辦，怎么樣進(jìn)行海外的風(fēng)險管控？同樣我還是分三個階段投資階段、運營階段和退出階段，分別跟大家進(jìn)行討論。

1）投資階段

首先是投資階段，投資階段最重要的工作就是稅務(wù)的盡調(diào)管控。通常分為分為四個部分，首先第一是識別目標(biāo)企業(yè)日常納稅申報稅務(wù)風(fēng)險。通常來講，這種盡調(diào)報告都會委托當(dāng)?shù)氐闹薪闄C構(gòu)做風(fēng)險的識別。我們也會對他們的盡調(diào)報告重新進(jìn)行審核，然后結(jié)合我們對當(dāng)?shù)囟惙ǖ睦斫猓浞值刈R別目標(biāo)企業(yè)在當(dāng)?shù)厣a(chǎn)過程中可能出現(xiàn)的稅務(wù)風(fēng)險進(jìn)行評估，當(dāng)然評估也會利用一些數(shù)據(jù)庫，比如海外上市公司的數(shù)據(jù)庫，整體的稅收負(fù)擔(dān)水平進(jìn)行評估和測算。

然后第二個方面，就是發(fā)現(xiàn)重大交易的稅務(wù)影響和稅務(wù)風(fēng)險。也就是去審核企業(yè)歷史上已經(jīng)發(fā)生的重大交易可能存在的稅務(wù)風(fēng)險。通過分析它的交易步驟，交易路徑和交易納稅的結(jié)構(gòu)和情況等等。我們來評估是否有可能產(chǎn)生重大的稅務(wù)影響。

第三步就是在識別前面的日常納稅和重大交易風(fēng)險基礎(chǔ)上對它進(jìn)行量化，量化它的風(fēng)險度和風(fēng)險影響額。通過這兩個方面的量化，來保證我們在談判過程中處于有利地位。

第四步，就是假設(shè)我們不敢保證稅務(wù)盡調(diào)中發(fā)現(xiàn)了所有應(yīng)該發(fā)現(xiàn)的問題，可能第四個最重要的工作就是在并購協(xié)議里面要強化這種稅務(wù)補償條款，包括賠償、擔(dān)保、保險這樣的補償條款，要把它明確下來，這是在稅務(wù)盡調(diào)階段。

在投資階段，還要做的重要工作，就是股權(quán)結(jié)構(gòu)的設(shè)定，剛才談到不合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)定，會導(dǎo)致額外的雙重、三重，甚至四重的稅務(wù)負(fù)擔(dān)。在這個過程中尤其要慎重考慮海外并購的股權(quán)結(jié)構(gòu)。

海外并購的股權(quán)結(jié)構(gòu)其實是要一事一議的，針對每一個企業(yè)，針對每一個投資標(biāo)的國的情況，要分別進(jìn)行設(shè)計，照貓畫虎、隨大流這種方式，遲早會帶來稅務(wù)風(fēng)險。

我們通常會建議設(shè)計股權(quán)收購結(jié)構(gòu)，要考慮三個方面，首先第一，是標(biāo)的所在東道國的稅務(wù)環(huán)境，包括所得稅的稅率，包括股息、利息等等，預(yù)提所得稅和資本利得稅，關(guān)于稅務(wù)居民的規(guī)定，稅收協(xié)定的網(wǎng)絡(luò)，還有反避稅的規(guī)定，還有其他的包括外匯管制，特殊的減免稅等等，這些都要有一個充分的考察。

第二，就是母國，就是宗主國，就是中國，中國的稅務(wù)規(guī)定，包括中國關(guān)于抵免的規(guī)定，關(guān)于反避稅的規(guī)定等等這些都是需要一一進(jìn)行考察的。第三就是中間控股公司，收購的結(jié)構(gòu)，不同的結(jié)構(gòu)對應(yīng)不同的路徑，不同的中間控股公司所在國，這些可能就要有一個綜合的考慮，把東道國、中間國和宗主國等等的稅收協(xié)定和稅收網(wǎng)絡(luò)等等進(jìn)行充分考慮。

在這些投資結(jié)構(gòu)的考慮基礎(chǔ)之上，還要充分考慮企業(yè)自身的經(jīng)營特點。就像剛才談到的，你是用中國大陸直接投美國，還是中國大陸投香港，再投美國。還是中國大陸投瑞士、盧森堡、愛爾蘭，再投美國，還是等等各種組合，這些是跟企業(yè)的實際生產(chǎn)經(jīng)營相關(guān)的。要看會不會有地區(qū)總部在歐洲，將來會不會有歐洲業(yè)務(wù)發(fā)生，才決定要不要用歐洲路徑。如果歐洲路徑不行，是不是可以用日本、韓國還是干脆中國大陸直接投等等，這些都是要充分考慮，充分權(quán)衡的。

然后就是海外融資結(jié)構(gòu)，剛才談到了海外融資，海外投資的融資結(jié)構(gòu)，可能包括這種權(quán)益性的投資、債務(wù)性的融資，也可能包括集團(tuán)內(nèi)部的融資，也可能包括第三方的投資，甚至包括混合性投資，比如可轉(zhuǎn)債等等混合性的投資。

這些可能設(shè)計得比較科學(xué)、完善，我們就能夠?qū)崿F(xiàn)我們的稅收利益的最大化。像剛才談到的那個例子，我們把盧森堡或是瑞士作為一個融資平臺，使它賦予它融資的功能，然后它通過發(fā)債或是貸款也好，取得了貸款之后，再把它借款給美國，去抵美國35%的企業(yè)所得稅，這些都是非常好的融資結(jié)構(gòu)。這些融資結(jié)構(gòu)要從三個方面來考量，第一是這種直接借款和間接借款的選擇，第二就是股權(quán)和債權(quán)比例的限制。

第三，如果是債權(quán)，就是債權(quán)的期限和利息率的設(shè)計等等，這些都是要充分進(jìn)行考量。

2）運營階段

運營階段，主要考慮的是因素，包括組織結(jié)構(gòu)、業(yè)務(wù)流程、價值鏈創(chuàng)造的梳理，也包括業(yè)務(wù)流的梳理，以及包括海外公司的身份選擇，包括子公司還是母公司，還是像美國的打勾規(guī)則那樣可以匯總納稅等等，這些可以充分考慮，通過這些充分考慮，來達(dá)到充分享受各種稅收優(yōu)惠，利用全球的稅務(wù)資源來降低你的全球稅務(wù)負(fù)擔(dān)的目的。

談到運營階段，我們不得不談的就是跨國供應(yīng)鏈以及關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)控，剛才談到全球BEPS行動計劃以及中國反避稅工作的強化等等，我們必須對跨國交易進(jìn)行準(zhǔn)備，通過跨國交易的優(yōu)化，來避免可能重新的轉(zhuǎn)讓定價的風(fēng)險。這是我們建議的一個方面。

與此同時，我們也要建議，既然是跨國投資，可能就要密切關(guān)注國際稅務(wù)的動向，密切跟主管的稅務(wù)局，不僅僅是中國稅務(wù)局，也包括投資國所在、東道國所在的稅務(wù)局進(jìn)行密切的溝通，了解政策變化的趨向，能夠未雨綢繆地設(shè)計自己的稅務(wù)結(jié)構(gòu)。

在運營階段，剛才談到可以通過稅務(wù)優(yōu)化進(jìn)行全球稅務(wù)的籌劃，舉例來講，比如前段時間，比較熟悉的美國很多的大型公司都在做稅收倒置的稅收安排，也就是用海外很小的小公司，反過來去收購美國國內(nèi)大公司，把公司的總部從美國遷出來，遷到避稅地，比如遷到愛爾蘭這些避稅地的國家，這些籌劃都有可能降低企業(yè)的稅收負(fù)擔(dān)，這些也是運營階段需要考慮的一些稅務(wù)重點。

另外，海外的利潤中心，海外的無形資產(chǎn)中心、融資中心、融資平臺等等所有這些要綜合運用，才能降低全球的稅收負(fù)擔(dān)、稅收成本。

3）退出階段

第三個方面就是退出的風(fēng)險管控，主要是有這樣、四點來考慮。首先是整體轉(zhuǎn)讓，還是部分轉(zhuǎn)讓；第二是轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)，還是轉(zhuǎn)讓股權(quán)；第三是轉(zhuǎn)讓標(biāo)的公司，還是轉(zhuǎn)讓中間控股公司；第四是通過私下轉(zhuǎn)讓還是IPO公開市場轉(zhuǎn)讓等等，這四個方面都是選擇退出時要搭建好的稅務(wù)結(jié)構(gòu)。

通過剛才談