法學通論之法理學篇

法學通論法理學JURISPRUDENCE第一編法理學第五章法的要素、淵源與體系第四章法的運行第三章法治第二章法的作用與價值第一章法的本體第六章

法律關系責任和制裁2第一章法的本體2025/3/123一、法的詞源及演變第一節(jié)法的概念2025/3/124法從水，法平如水，法又從去，所以觸不直者去之。2025/3/125西語中“法”的詞源：

存在兩種語義脈絡，有著法與法律的區(qū)分現(xiàn)象。2025/3/126【西語中法與法律的二分現(xiàn)象】2025/3/127ClicktoaddTitle具有懲罰犯罪、制裁邪惡的功能，能夠主持公道，申張正義公平、正義的體現(xiàn)，是衡量善惡標準，評價人們行為的準則法的詞義強調裁判的獨立性、公開性、程序性2025/3/128法律的釋義廣義：法的整體，包括由國家制定的憲法、法律、行政法規(guī)、行政規(guī)章等規(guī)范性法律文件和國家認可的政策、判例、習慣等狹義：有立法權的國家機關依照立法程序制定的規(guī)范性法律文件狹義：全國人大制定的基本法律和全國人大常委會制定的除基本法律以外的其他法律。2025/3/129二、法的基本特征12特殊規(guī)范性3普遍適用性國家創(chuàng)制性4國家強制性2025/3/1210三、法的本質國家意志性階級性物質制約性個人意志、階級意志、統(tǒng)治階級代表人意志全體社會成員都要服從經濟基礎決定了統(tǒng)治階級意志的內容2025/3/1211第二章法的作用與價值法律作用一、法律作用釋義與分類二、法律作用的限度2025/3/1212（一）釋義法律調整對象——社會關系直接調整對象與間接調整對象規(guī)范作用與社會作用一、法律作用（二）規(guī)范作用指引預測評價保護強制教育2025/3/1213法律的社會作用法的社會作用階級統(tǒng)治作用：維護階級統(tǒng)治社會管理作用：執(zhí)行社會公共事務法律作用的限度法律只能調整人的外部行為，不涉及思想只調整人的某些行為，而非全部行為具有固有的不周延性不可能平等地保護每一種利益為追求形式合理性，可能犧牲實質合理性法律的運行需要輔助條件2025/3/1215第二節(jié)法律價值法律與自由法律與正義法律與秩序法律價值的釋義2025/3/1216

法律價值的釋義客體與主體的之間的需要與滿足關系，即法律能夠滿足人類社會國家的需要2025/3/1217法律與自由

法律→自由體現(xiàn)實現(xiàn)限制2025/3/1218法律與正義正義→法律進化法律→實現(xiàn)正義2025/3/1219

法律與秩序2025/3/1220法律建立秩序樹立統(tǒng)一規(guī)則協(xié)調人們關系規(guī)范約束權力第三章法治

第一節(jié)西方兩大法系西方兩大法系兩大法系基本特征比較普通法法系的形成過程法系的概念與劃分民法法系的形成過程2025/3/1221一、法系的概念與劃分五大法系：中華法系、印度法系、伊斯蘭法系、英美法系、大陸法系2025/3/1222

民法法系又稱大陸法系、羅馬法系、羅馬－日耳曼法系。是以羅馬法為基礎，以《拿破侖法典》為代表的一個世界性法律體系。它是在法國繼受羅馬法傳統(tǒng)，建立自已的近代法典化體系，并將其強制向外推行，同時其他國家競相仿效的過程中逐步形成的。二、民法法系的形成過程概念形成

途徑一：法國在其占領地或殖民地強行推行。比利時、德國、等鄰國以及亞、非、美洲的法屬殖民地國家，多是通過這個途徑被迫接受法國體系的。途徑二：一些國家，如意大利、西班牙、葡萄牙、奧地利、日本、舊中國、埃及、埃塞俄比亞等國基于對法國體系優(yōu)越性的認同，自愿仿效的結果。歷史淵源：羅馬法法的表現(xiàn)形式：法典化法官在法的發(fā)展中作用有限演繹推理是主要的法律推理法律分類有公、私法之分特征2025/3/1223以英國普通法為基礎建立起來的世界性法律體系三、普通法法系的形成過程概念形成諾曼征服以來的英國法發(fā)展英國向全世界的殖民擴張英國殖民地獨立后的繼續(xù)沿用英國法以日耳曼法為歷史淵源以判例法為法的主要表現(xiàn)形式法官對法律發(fā)展舉足輕重以歸納法為法律推理方法特殊的法律分類體系特征2025/3/1224四、兩大法系基本特征比較1.法律淵源差異2.法律分類差異3.法典化方面差異4.法律概念、術語差異5.適用法律技術差異6.法律發(fā)展方式不同7.訴訟程序的差異2025/3/1225第二節(jié)依法治國理論內涵和意義法治的基本要素我國社會主義法治的基本要素西方國家法治的生成條件內容提出意義有法可依→法治前提有法必依→中心環(huán)節(jié)執(zhí)法必嚴→內在要求違法必究→體現(xiàn)保障經濟因素：商品經濟的發(fā)展社會因素：市民社會的發(fā)育政體因素：多元政體的并存思想因素：自然法觀點的建立法律因素：法律的相對獨立發(fā)展法律至上良法之治體制保障2025/3/1226第三節(jié)法律和社會現(xiàn)象的關系2025/3/1227經濟基礎相同階級本質相同指導思想相同歷史使命相同一、法律與政策的異同（一）法律與政策的一般關系1、社會主義法律與共產黨政策的共同性2、社會主義法律與共產黨政策的區(qū)別意志屬性不同內容、表現(xiàn)形式不同調整范圍不同穩(wěn)定性程度不同實施方式不同2025/3/1228（二）法律與政策的相互作用政策→法律：指導政策是制定法律的依據(jù)政策對法律的貫徹制定有指導作用法律與政策的相互作用法律→政策：制約政策的出臺需符合憲法、法律的規(guī)定政策的貫徹需符合憲法、法律的規(guī)定2025/3/1229二、法律與道德2025/3/1230都是建立在相同經濟基礎之上的上層建筑現(xiàn)象，其總體精神和主要內容大體相同都是調整社會關系、維護社會秩序的重要手段。法律與道德的相互作用

道德→法律：道德對法律創(chuàng)制有指導作用道德對法律的實施具有保障作用道德對法律的漏洞具有彌補作用法律與道德的相互作用

法律→道德：通過立法，賦予道德的基本原則和基本要求以法律強制力。通過法律實施活動，可以弘揚一定的道德原則和道德觀念。2025/3/1231（1）完善中國特色社會主義法律體系（2）提高黨依法執(zhí)政的水平（3）建立社會主義法治政府（4）健全司法體制與制度（5）完善權力制約與監(jiān)督機制（6）培養(yǎng)社會主義新型法律文化建設社會主義法治國家的任務有哪些？2025/3/1232第四章法的運行

第一節(jié)立法一、立法概念立法，通常是指一定的國家機關依照法定權限和程序，制定、修改、補充和廢止規(guī)范性法律文件的專門活動。2025/3/1233二、立法程序立法程序，指一定的國家機關在創(chuàng)制、修改、補充和廢止規(guī)范性法律文件的活動中所必須遵循的法定步驟和方法。提出法律議案審議法律草案公布法律表決通過法律草案2025/3/1234三、立法體制立法體制是關于一國立法機關設置及其立法權限劃分的體系和制度。2025/3/1235

立法體制（一）比較內容法的表現(xiàn)形式制定或決定機關法律地位適用范圍憲法全國人大具有最高的法律地位全國范圍內（特別行政區(qū)有特殊性）法律全國人大及其常委會法律的效力次于憲法同上行政法規(guī)、部門規(guī)章國務院及各部、委等行政法規(guī)的效力次于憲法和法律，部門規(guī)章的效力低于行政法規(guī)同上地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章省、自治區(qū)、直轄市和較大的市（省、自治區(qū)的人民政府所在地的市、經濟特區(qū)所在地的市和國務院批準的較大的市）的人大及常委會和人民政府地方性法規(guī)的效力次于憲法、法律和行政法規(guī)，地方政府規(guī)章的效力低于地方性法規(guī)僅在本地方適用2025/3/1236

立法體制（二）比較內容法的表現(xiàn)形式制定或決定機關法律地位適用范圍自治條例和單行條例民族自治地方的人大同上（有作變通規(guī)定之權）僅在民族自治地方適用特別行政區(qū)的法全國人大和特別行政區(qū)的國家機關特別行政區(qū)的法不得違背特別行政區(qū)基本法（地位特殊）特別行政區(qū)內適用軍事法規(guī)和規(guī)章中央軍委及各總部、軍兵種、軍區(qū)軍事法規(guī)的效力次于憲法和法律（也有特殊性），軍事規(guī)章的效力低于軍事法規(guī)武裝力量內部適用國際條約全國人大常委會、國務院次于憲法全國范圍（我國聲明保留的條款除外）2025/3/1237第二節(jié)法律解釋一、法律解釋的功能明確法律改良法律發(fā)展法律穩(wěn)定法律二、法律解釋的方法文義解釋、體系解釋、原意解釋、擴張解釋、限縮解釋、目的解釋、社會學解釋38三、我國法律解釋的體制立法解釋—全國人大常委會司法解釋—“兩高”行政解釋—國務院及其主管部門其他解釋—地方解釋機關2025/3/1239第三節(jié)法律實施執(zhí)法司法守法法律實施2025/3/1240一、執(zhí)法（一）執(zhí)法的概念和特征廣義：國家機關及其公職人員在國家和公共事務管理中依照法定職權和程序，貫徹和實施法律的活動。狹義：專指國家行政機關執(zhí)行法律的活動，也稱為行政執(zhí)法。2025/3/1241（二）執(zhí)法主體的概念和分類國務院及職能部門地方各級人民政府及職能部門行政機關依法授權或委托組織2025/3/1242（三）執(zhí)法的基本原則依法行政執(zhí)法合理執(zhí)法效率執(zhí)法應急2025/3/12432025/3/1244案例討論：“釣魚”執(zhí)法錯在哪里2025/3/1245二、司法（一）司法的概念和特征2025/3/1246（二）司法與執(zhí)法的區(qū)別2025/3/1247兩者的主體不同兩者的對象不同兩者的程序性要求不同兩者的地位不同（三）司法的基本要求2025/3/1248正確合法及時合理公正（四）司法的基本原則2025/3/12491、司法公正原則2、司法機關依法獨立行使職權原則3、公民適用法律一律平等4、以事實為依據(jù)，以法律為準繩5、司法責任原則三、守法2025/3/1250第四節(jié)法的效力一、法的效力概念和來源

法的效力通常指法律的保護力和拘束力，具體指國家制定或認可的法律對其調整對象所具有的普遍的支配性力量。2025/3/1251二、法的效力原則（一）以屬地主義為基礎屬人和保護主義相結合中國公民在領域內—一律適用中國法律在領域外—原則上適用中國法律外國公民、無國籍人在領域內—適用中國法律在領域外—與我國利益或中國公民有關的，可以適用中國法律法律效力的事項有兩類1、社會關系2、行為2025/3/1252三、法的時間效力法的溯及力是指新法頒布后,對其生效以前所發(fā)生的事件和行為是否適用的問題。如果適用，該法就有溯及力；如果不適用，該法就不具有溯及力。從舊兼從輕原則2025/3/1253四、法的空間效力全國性法律在全中國領域內有效—包括領陸、領空、領水及其底土，以及延伸意義上的領土—我國駐外使領館，在中國領域外航行的我國船舶及飛機2025/3/1254案例解析一

懸掛巴拿馬國旗的遠洋貨輪在美國舊金山港口作業(yè)時，該船上的大副（英國國籍）和船員（南非國籍）發(fā)生了法律糾紛2025/3/1255案例解析二美國公民甲（男）于2002年8月在中國海南旅游期間與中國公民乙（女）相識并戀愛，甲在海南觀光數(shù)日后返美。2003年7月7日乙應甲邀請赴美，在美國辦理了結婚登記。2003年8月8日，乙以雙方婚前了解不夠，無法建立感情為由，向中國法院提起離婚訴訟。中國法院審理該離婚案時應適用？（單選）A美國法C同時適用美國法和中國法B中國法D法院可以選擇同時適用美國法或中國法2025/3/1256第五章法的要素、淵源與體系第一節(jié)、法的要素（一）四種學說模式社會法學派龐德的律令、技術、理想三要素說。新分析法學派哈特的主要規(guī)則、次要規(guī)則模式。新自然法學派德沃金的規(guī)則、原則、政策模式。規(guī)則、原則、概念模式。2025/3/1257（二）具體分類2025/3/1258二、法律規(guī)則的邏輯結構2025/3/1259第二節(jié)當代中國法的淵源的種類一、概念

一定的國家機關依照法定權限和程序制定或認可的，具有不同法律效力和法律地位的，法的不同表現(xiàn)形式。2025/3/1260三、當代中國法的淵源和種類

憲法法律行政法規(guī)軍事法規(guī)和軍事規(guī)章地方性法規(guī)自治條例和單行條例特別行政區(qū)法國際條約和國際慣例部門規(guī)章和地方政府規(guī)章我國社會主義法的淵源種類

法的淵源主要有制定法（成文法）、判例法、習慣法、法理（包括權威性法學著作）、宗教教規(guī)、道德原則和國際條約等。2025/3/1261

我國法律淵源是以憲法為核心，由各種制定法構成的,包括憲法、法律、行政法規(guī)等。2025/3/1262我國立法法規(guī)的規(guī)定：下列事項只能制定法律規(guī)定我國憲法、立法法的規(guī)定：地方性法規(guī)的制定機關民族自治地方的法規(guī)要報上級人大常委會批準后生效國際條約和慣例；國家政策；國家認可習慣；判例（香港地區(qū)）；立法、行政解釋第三節(jié)法律體系經濟法行政法民法商法刑法社會法訴訟法與訴訟程序法2025/3/1263一、憲法及憲法相關法憲法是國家的根本法。憲法規(guī)定國家的根本制度和根本任務，具有最高法律效力，是其他法律的立法依據(jù)。其他任何法律都不得與憲法相抵觸。2025/3/1264一、憲法及憲法相關法NO.2NO.1NO.3NO.4NO.5NO.5NO.6NO.7《全國人民代表大會組織法》《民族區(qū)域自治法》《香港特別行政區(qū)基本法》《澳門特別行政區(qū)基本法》《立法法》《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會選舉法》《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表法》《國旗法》、《國徽法》、《國籍法》等2025/3/1265二、民商法民商法：調整民事和商事活動的法律規(guī)范的總稱。民事法律制度《民法通則》《合同法》《擔保法》《拍賣法》《商標法》《專利法》《著作權法》《婚姻法》《繼承法》《收養(yǎng)法》2025/3/1266商法是調整公民、法人之間商事關系和商事行為的法律規(guī)范的總和?！豆痉ā贰侗ｋU法》《票據(jù)法》《海商法》《證券法》《信托法》《企業(yè)破產法(試行)》……2025/3/1267三、行政法一般行政法特殊行政法指有關行政主體、行政行為、行政程序、行政責任等一般規(guī)定的法律法規(guī)，如《公務員法》、《行政處罰法》、《行政復議法》。指適用于各專門行政職能部門管理活動的法律法規(guī)，包括國防、外