淺談公司控制權(quán)與中小股東利益保護(hù)

淺談公司控制權(quán)與中小股東利益保護(hù)〔作者:___________單位:___________:___________〕

論文關(guān)鍵詞:公司控制權(quán)公司治理控制股東中小股東保護(hù)

論文摘要:公司控制權(quán)問題不僅是現(xiàn)代企業(yè)治理結(jié)構(gòu)中的一個(gè)核心問題，也是資本市場研究中的重要課題。公司控制權(quán)是公司所有權(quán)和控制權(quán)相別離的制度補(bǔ)充，擁有控制權(quán)的股東往往運(yùn)用手中的控制權(quán)對(duì)中小股東的利益造成損害。公司控制權(quán)實(shí)際是從股東權(quán)中派生出來的一種經(jīng)濟(jì)性權(quán)利，公司控制權(quán)實(shí)現(xiàn)的途徑是股東表決權(quán)，建議對(duì)公司控制權(quán)進(jìn)行進(jìn)一步法律調(diào)整，以期到達(dá)保護(hù)中小股東利益的目的。

公司控制權(quán)是?公司法?中各項(xiàng)權(quán)利的核心，是對(duì)公司資源進(jìn)行排他性運(yùn)用的權(quán)利。股東通過股權(quán)與公司控制權(quán)不斷別離與結(jié)合的往返運(yùn)動(dòng)達(dá)成其利益的最大化，在公司制度架構(gòu)中起著連接公司經(jīng)營權(quán)和股東所有權(quán)的獨(dú)特作用，為克服兩權(quán)別離帶來的社會(huì)本錢提供了制度補(bǔ)充。

一、公司控制權(quán)的內(nèi)涵

公司控制權(quán)是公司內(nèi)部相關(guān)利益主體享有的對(duì)公司運(yùn)營的決策權(quán)和支配權(quán)。在公司中，股東失去了其出資財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，不能以傳統(tǒng)所有權(quán)的占有、使用、收益和處分等權(quán)能來支配公司的財(cái)產(chǎn)，轉(zhuǎn)而以股權(quán)的行使來影響公司的決策。股東擁有股權(quán)或股份不同、集中或分散，就會(huì)產(chǎn)生不同的控制權(quán)和控制權(quán)組織結(jié)構(gòu)模式。公司控制權(quán)實(shí)際是從股東權(quán)中派生出來的一種經(jīng)濟(jì)性權(quán)利。

公司控制權(quán)產(chǎn)生的根源那么是股東利益沖突。利益是每一個(gè)股東內(nèi)心深處最本能的渴望，沖突的根源是利益對(duì)抗。當(dāng)利益的分配與股東的心理預(yù)期出現(xiàn)差距時(shí)，沖突便無法掩蓋而成為必然，股東便會(huì)想方設(shè)法通過一定的途徑實(shí)現(xiàn)對(duì)自己有利的利益分配。而當(dāng)違法本錢低于可能獲取的利益時(shí)，股東甚至不惜損害公司利益和中小股東的利益而“火中取栗〞。

Freiderichmeinecke說過:“一個(gè)被授予權(quán)力的人，總是面臨著濫用權(quán)力的誘惑，面臨著逾越正義和道德界限的誘惑。〞控股股東可能濫用自己的優(yōu)勢地位而壓迫中小股東，具體表現(xiàn)為操縱發(fā)行價(jià)格、關(guān)聯(lián)交易下的利益轉(zhuǎn)移、內(nèi)幕交易、惡意轉(zhuǎn)讓控制權(quán)、利用其控制權(quán)迫使少數(shù)股東以低價(jià)出售其所持股份使其喪失股東地位，惡意罷免或無理阻撓少數(shù)股東擔(dān)任公司高級(jí)管理職務(wù)等現(xiàn)象。從外表上看，各股東都可以通過表決權(quán)自由表達(dá)自己的意志，但是公司決議一旦形成便與股東單個(gè)意志無關(guān)，其形成以“公司〞為主體的意思表示，并對(duì)所有股東具有拘束力。公司決議實(shí)際上表達(dá)的是決議過程中具有控制權(quán)的控制者的意志，其對(duì)中小股東實(shí)質(zhì)上是不公平的。

所以，公司股東的利益沖突是本質(zhì)的。控制股東通過公司章程和會(huì)議決策對(duì)利益分配做出契約安排，當(dāng)控制股東的利益與中小股東或公司的利益發(fā)生沖突時(shí)，控制股東往往無法抑制對(duì)利益的渴望，既充當(dāng)運(yùn)發(fā)動(dòng)又充當(dāng)裁判員，中小股東的利益必然成為犧牲品。

二、公司控制權(quán)的實(shí)現(xiàn)途徑—股東表決權(quán)

如果說有限責(zé)任是公司法的最顯著特征，那么表決權(quán)那么是第二個(gè)特征?；谑Ｓ嗫刂茩?quán)，對(duì)于管理層不能做出決定的不確定的事項(xiàng)，股東保存最后的決定權(quán)。股東大會(huì)的民主決議連接著股東的表決權(quán)，也維系著公司這一組織體的運(yùn)轉(zhuǎn)，公司控制權(quán)必須通過表決權(quán)得以實(shí)現(xiàn)。

公司股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)關(guān)，公司法人的意志必須由股東的意志通過表決權(quán)轉(zhuǎn)化而來，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)其控制權(quán)。如此，擁有控制權(quán)的單一股東的意志容易通過其所掌握的多數(shù)資本被成倍地復(fù)制，甚至形成股東大會(huì)的決議。公司控制權(quán)便成為了股東實(shí)現(xiàn)利益最大化的最正確工具，因?yàn)楣究刂茩?quán)的支配對(duì)象是公司全部資源，而不是控制股東相應(yīng)的股權(quán)份額。因此，從理論上講，股東會(huì)為了各自可能實(shí)現(xiàn)的利益最大化而通過表決權(quán)相互角逐，爭奪控制權(quán)，缺乏表決權(quán)的控制權(quán)永遠(yuǎn)只能是潛在的權(quán)利，沒有任何現(xiàn)實(shí)意義。由此可知，表決權(quán)是不同股東之間的爭奪控制權(quán)的工具，是股權(quán)或者所有權(quán)的直接實(shí)現(xiàn)，表決權(quán)聯(lián)結(jié)著所有權(quán)與控制權(quán)。

但現(xiàn)實(shí)中并非所有的股東都愿意或樂于行使自己的控制權(quán)。由于證券市場的繁榮興旺，投資者數(shù)量多而范圍廣，從而出現(xiàn)了“投資和所有的民主化〞，資本獨(dú)立于投資者而被他人支配和運(yùn)用，即出現(xiàn)“理性的冷漠〞和“搭便車〞從而形成的“內(nèi)部人控制〞和“經(jīng)理革命〞等現(xiàn)象。有人認(rèn)為，股份公司特別是上市公司集中了成千上萬股東的資金，由于證券市場的高速流動(dòng)，證券的易手標(biāo)志著公司股東的快速更迭，理論上出現(xiàn)了公司控制權(quán)的歸屬真空問題。其實(shí)，此時(shí)股東仍然掌握著權(quán)利，只是由于以上原因而不愿意行使，即該股東的權(quán)利只是處于“休眠狀態(tài)〞，“控制權(quán)真空現(xiàn)象〞是不存在的?！耙粋€(gè)人可能一輩子也不提起訴訟，但只要他知道如果自己的法定權(quán)利受到侵犯，自己不必等候多年就可以找到律師并進(jìn)人法庭，那么他仍然從中獲得了價(jià)值。這就如同一個(gè)從未失火的人也可以從購置火災(zāi)保險(xiǎn)中獲得效用一樣。〞

表決機(jī)制作為公司股東選舉董事、控制公司控制權(quán)的制度安排，是與公司的所有權(quán)結(jié)構(gòu)密不可分的。進(jìn)而，資本運(yùn)營的成功或失敗與決策和控制權(quán)是否正確行使也息息相關(guān)。在同股同權(quán)的權(quán)利架構(gòu)中，由于公司控制權(quán)的爭奪，在股東大會(huì)中運(yùn)用股東表決權(quán)的民主決議方式已經(jīng)不斷異化，對(duì)中小股東利益造成嚴(yán)重?fù)p害。因此，建立一個(gè)公平的控制權(quán)機(jī)制，使上市公司大股東和小股東之間保持一種均衡的態(tài)勢，既不傷害大股東的投資利益，又不損害中小股東的投資利益，是一項(xiàng)長期而艱巨的任務(wù)。

三、通過公司控制權(quán)的法律調(diào)整實(shí)現(xiàn)中小股東利益保護(hù)

雖然我國?公司法?并沒有對(duì)“公司控制權(quán)〞做出明確詳盡的規(guī)定，但在現(xiàn)實(shí)生活中，公司控制權(quán)始終沒有因?yàn)槠浞梢罁?jù)的缺乏而呈現(xiàn)削弱的跡象，相反，公司控制權(quán)與公司法上的其他權(quán)利存在復(fù)雜的相互作用。在中國，為上市公司和證券市場的開展投人巨額資金的往往是中小股東(平均占中國上市公司股本總額的35%}。因此，從開展資本市場、吸引社會(huì)投資的角度，從降低股東之間利益沖突的角度，保護(hù)中國上市公司的中小股東的利益更為必要。

(一)優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)

如前所述，公司控制權(quán)的實(shí)現(xiàn)途徑是股東的表決權(quán)，即股東股權(quán)的行使方式之一，因此優(yōu)化公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)是實(shí)現(xiàn)中小股東利益保護(hù)最直接的方法。目前我國最嚴(yán)重的問題在于非流通股和流通股并存，且非流通股所占的比例較大，特別是國有及國有法人股的比例很高。隨著市場經(jīng)濟(jì)的開展，“一股獨(dú)大〞的現(xiàn)象應(yīng)該逐步退出歷史舞臺(tái)。我國應(yīng)該通過國有股回購、國有股轉(zhuǎn)換為優(yōu)先股、國有股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓、發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券、定向轉(zhuǎn)讓和資產(chǎn)重組等手段，逐步降低非流通國有股的比例;積極引進(jìn)合格的國外投資機(jī)構(gòu)，特別是具有戰(zhàn)略眼光的跨國公司以股權(quán)并購、資產(chǎn)并購等方式參與公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)改造。如此積極推動(dòng)股權(quán)結(jié)構(gòu)的多元化，公司才能吸納更多的自主投資者充實(shí)公司實(shí)力，以流通股帶動(dòng)公司活力，自主改造從而形成優(yōu)良的股權(quán)結(jié)構(gòu)，這是中小股東利益保護(hù)的根本保障。

(二)引入表決權(quán)信托制度

表決權(quán)信托起源于美國的判例，是指一個(gè)股東或數(shù)個(gè)股東根據(jù)協(xié)議將其持有的股份的表決權(quán)轉(zhuǎn)讓給一個(gè)或多個(gè)受托人，后者為實(shí)現(xiàn)一定的合法目的而在一定期限內(nèi)行使該股份下的表決權(quán)。表決權(quán)信托制度賦予了中小股東通過受托人的行使表決權(quán)間接參與公司治理的時(shí)機(jī)。權(quán)利的集中行使很好地緩解了集體行動(dòng)所帶來的股東的矛盾與股東作為理性經(jīng)濟(jì)人對(duì)投票本錢的回避。我國修訂后的?公司法?加強(qiáng)了對(duì)中小股東的權(quán)益的保護(hù)，規(guī)定了股東可以提起派生訴訟，但這僅僅是股東利益受到損害后的事后補(bǔ)救措施，而表決權(quán)信托制度能有效地將分散的無長期投資意識(shí)和管理意識(shí)追求短期利益的小股東集中起來，在決策過程中對(duì)控制股東產(chǎn)生一定的制衡作用。且在表決中，累積投票制度功能之實(shí)現(xiàn)也是需要依靠中小股東的一致行動(dòng)，否那么即使采用累積投票制，中小股東依然無法與控制股東相抗衡。表決權(quán)信托制度使中小股東處于“休眠狀態(tài)〞的權(quán)利通過表決權(quán)的統(tǒng)一行使而“蘇醒〞，為保護(hù)中小股東利益提供了具體的途徑。

(三)完善信息披露制度

基于控制股東對(duì)利益的渴望，其勢必利用手里的權(quán)力掃清一切利益實(shí)現(xiàn)的障礙。雖然各國都規(guī)定了相應(yīng)的信息披露制度，但由于控制股東操縱，所披露的信息往往是不真實(shí)不可靠的，產(chǎn)生大股東與小股東之間嚴(yán)重的信息不對(duì)稱。中小股東基于虛假信息根本無從了解公司情況而盲目投人資源，更談何維護(hù)自身權(quán)益，美國的“財(cái)務(wù)丑聞〞就是鐵的事實(shí)。我國上市公司在信息披露方面造假的現(xiàn)象也很嚴(yán)重，主要問題在于雖然規(guī)定了信息披露的內(nèi)容和時(shí)間要求以及披露非真實(shí)信息的責(zé)任，但是缺乏內(nèi)部控制信息披露的規(guī)定。如沒有對(duì)內(nèi)部控制制度做出硬性和詳細(xì)的規(guī)定，也沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，僅要求“建立完善的內(nèi)部控制制度〞，對(duì)責(zé)任主體界定也不明確。因此，我國應(yīng)借鑒國外經(jīng)驗(yàn)，通過立法對(duì)強(qiáng)制上市公司披露內(nèi)部控制信息，制定統(tǒng)一的內(nèi)部控制評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，明確公司為非法信息披露行為的責(zé)任主體。最后，還應(yīng)逐步完善整個(gè)證券市場的法制環(huán)境，形成良好的監(jiān)督體系。

(四)擴(kuò)大異議股東回購請(qǐng)求權(quán)的適用范圍

回購請(qǐng)求權(quán)起源于股東平等原那么，目的在于平衡多數(shù)股東和異議股東的利益，從而實(shí)現(xiàn)效率和公平的均衡。我國?公司法?第75條和第143條對(duì)股份回購請(qǐng)求權(quán)予以了法律確認(rèn)，其中有限責(zé)任公司的適用條件較寬，包括以下三種:1.公司連續(xù)五年盈利而不向股東分配利潤;2.公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn);3.公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。而股份僅適用于合并分立事項(xiàng)。在我國現(xiàn)階段不完善的市場環(huán)境下，應(yīng)擴(kuò)大上市公司異議股東回購請(qǐng)求權(quán)的