《電子商務(wù)法律法規(guī)》課件-第七章-電子商務(wù)與知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)

【基本案情】/jingjifa/jingzheng/fbzd/70665_2.html【你是法官】反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法案例之“寶潔”域名糾紛案請(qǐng)確定本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)。如果你是法官，你將如何審理此案？1學(xué)習(xí)要點(diǎn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)與電子商務(wù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)概述1

域名權(quán)的法律保護(hù)2網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的法律保護(hù)34網(wǎng)絡(luò)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)2第一節(jié)

知識(shí)產(chǎn)權(quán)與電子商務(wù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)概述

廣義：知識(shí)產(chǎn)權(quán)包括人類一切智力創(chuàng)作的成果狹義：工業(yè)產(chǎn)權(quán)與版權(quán)（著作權(quán)）工業(yè)產(chǎn)權(quán)專利權(quán)商標(biāo)權(quán)版權(quán)版權(quán)鄰接權(quán)?鄰接權(quán)：作品傳播者享有的權(quán)利。如：出版者權(quán)、表演者權(quán)

31、知識(shí)產(chǎn)權(quán)是無(wú)形財(cái)產(chǎn)區(qū)別：客體載體文學(xué)作品書知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特點(diǎn)42.知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有專有性例外：商業(yè)秘密區(qū)別：與公有領(lǐng)域中的人類智力成果相區(qū)別權(quán)利限制：如，著作權(quán)為個(gè)人學(xué)習(xí)研究或者欣賞，使用他人已發(fā)表的作品；為介紹評(píng)論某一作品或說(shuō)明某一問題，在作品中適當(dāng)引用他人已發(fā)表的作品；為報(bào)道時(shí)事新聞引用已發(fā)表作品，在此情況下使用作品可以不經(jīng)著作權(quán)人的許可。5知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有地域性指其只能依照一定國(guó)家的法律產(chǎn)生，并只在該國(guó)地域內(nèi)有效。知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有時(shí)間性知識(shí)產(chǎn)權(quán)只在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)有效。如：專利權(quán)20年版權(quán)50年6

知識(shí)產(chǎn)權(quán)的國(guó)際保護(hù)世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)眾多公約中最全面的

1.?建立世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織公約?

世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織，負(fù)責(zé)制定確保知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)和管理的各種多邊條約

2.?與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議?（TRIPS）

TRIPS是涵蓋所有形式的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的最全面的協(xié)定，包括版權(quán)、專利和保密信息，如貿(mào)易秘密和測(cè)試數(shù)據(jù)。7工業(yè)產(chǎn)權(quán)：

《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》《專利合作條約》《商標(biāo)國(guó)際注冊(cè)馬德里協(xié)定》《商標(biāo)注冊(cè)條約》版權(quán)：

《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》《保護(hù)表演者、錄音制品作者與廣播組織羅馬公約》《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織表演和唱片條約》8

現(xiàn)代信息技術(shù)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度提出的新問題版權(quán)領(lǐng)域計(jì)算機(jī)程序數(shù)據(jù)庫(kù)多媒體作品復(fù)制權(quán)發(fā)行權(quán)暫時(shí)復(fù)制網(wǎng)絡(luò)傳輸專利領(lǐng)域商標(biāo)領(lǐng)域

9網(wǎng)絡(luò)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特點(diǎn)

網(wǎng)絡(luò)知識(shí)產(chǎn)權(quán)既具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一般特點(diǎn)，又具有網(wǎng)絡(luò)所賦予的特點(diǎn)：專有性；地域性；時(shí)間性；無(wú)形性；國(guó)際性。10網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的新客體商標(biāo)域名著作權(quán)專利權(quán)計(jì)算機(jī)軟件多媒體數(shù)據(jù)庫(kù)網(wǎng)絡(luò)文學(xué)著作權(quán)11電子商務(wù)中知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的常見形式1.未經(jīng)許可上載他人作品、包括文字作品、圖片作品、音樂作品、影視作品等；2.以商業(yè)為目的將他人的網(wǎng)站內(nèi)容鏈接到自己的頁(yè)面下，當(dāng)作自己網(wǎng)站運(yùn)營(yíng)；或者以商業(yè)為目的，侵入到他人服務(wù)器，非法占用和使用他人網(wǎng)絡(luò)資源；3.以商業(yè)為目的，劫持他人網(wǎng)絡(luò)信息，阻塞他人服務(wù)器的正常運(yùn)行；4.為競(jìng)爭(zhēng)用戶，搶占網(wǎng)絡(luò)資源，以不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的手段干擾、屏蔽或封鎖他人的同類軟件；125.惡意軟件（又稱流氓軟件），惡意軟件是構(gòu)建在使用頻率比較高的網(wǎng)站上。惡意軟件的特點(diǎn)是在小流量網(wǎng)站上存放、在大流量網(wǎng)站上搭便車，其表現(xiàn)形式為強(qiáng)制安裝、難以卸載、強(qiáng)行彈出廣告、劫持信息、惡意收集用戶信息等損害他人利益的軟件；6.域名搶注，又稱惡意注冊(cè)和使用域名，是指注冊(cè)人將他人的注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)名稱、商號(hào)等搶先注冊(cè)為自己域名的行為。惡意注冊(cè)和使用域名的情況一般分為兩種，一種是只注冊(cè)不用，注冊(cè)的目的就是通過轉(zhuǎn)讓其注冊(cè)的域名牟取利益，以非常高的價(jià)格向商標(biāo)權(quán)人提出轉(zhuǎn)讓域名，使商標(biāo)權(quán)人蒙受巨大損失；7.網(wǎng)絡(luò)插件、軟件后門、網(wǎng)絡(luò)游戲軟件中的私服、外掛糾紛；8.搜索引擎中排名順序糾紛。13第二節(jié)域名權(quán)的法律保護(hù)（三）域名的法律特征1.標(biāo)識(shí)性2.唯一性3.排他性4.無(wú)限性5.財(cái)產(chǎn)性6.轉(zhuǎn)讓性7.國(guó)際性14二、域名管理的法律規(guī)定（一）域名注冊(cè)管理機(jī)構(gòu)（二）域名注冊(cè)服務(wù)機(jī)構(gòu)（三）申請(qǐng)域名注冊(cè)的條件（四）域名注冊(cè)的限制性規(guī)定15三、域名的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)（一）域名糾紛的類型1.因搶注域名而引起的糾紛2.因盜用域名而引起的糾紛3.權(quán)利沖突型的域名糾紛16（二）域名保護(hù)的原則1.先申請(qǐng)?jiān)瓌t2.初步審查原則3.設(shè)立禁用條款4.國(guó)際檢索與國(guó)內(nèi)檢索5.允許轉(zhuǎn)讓（三）國(guó)內(nèi)外域名立法保護(hù)現(xiàn)狀1.ICANN方案2.我國(guó)的域名保護(hù)17域名的分級(jí)

域名可分為不同級(jí)別，包括頂級(jí)域名、二級(jí)域名等。頂級(jí)域名又分為兩類：一是國(guó)家頂級(jí)域名，目前200多個(gè)國(guó)家都按照ISO3166國(guó)家代碼分配了頂級(jí)域名，如中國(guó)是cn，美國(guó)是us，日本是jp；二是通用頂級(jí)域名，例如表示工商企業(yè)的.com，表示網(wǎng)絡(luò)提供商的.net，表示非盈利組織的.org等。

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二級(jí)域名是指頂級(jí)域名之下的域名。在國(guó)家頂級(jí)域名下，它是表示注冊(cè)企業(yè)類別的符號(hào)，如com，edu，gov，net等。

在通用頂級(jí)域名下，它是指域名注冊(cè)人的網(wǎng)上名稱，例如yahoo，sohu，microsoft等；

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我國(guó)在國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心（InterNIC）正式注冊(cè)并運(yùn)行的頂級(jí)域名是CN，這也是我國(guó)的一級(jí)域名。在頂級(jí)域名之下，我國(guó)的二級(jí)域名又分為類別域名和行政區(qū)域名兩類。類別域名共6個(gè)：用于科研機(jī)構(gòu)的ac；用于工商金融企業(yè)的com；用于教育機(jī)構(gòu)的edu；用于政府部門的gov；用于互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心和運(yùn)行中心的net；用于非盈利組織的org。

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北京時(shí)間2005年11月11日晚，萬(wàn)眾期盼的北京2008年奧運(yùn)吉祥物精彩出爐，五個(gè)可愛的福娃從此被賦予了生命，和中國(guó)人民一起，大聲向世界說(shuō)出“北京歡迎你”。21

就在奧運(yùn)吉祥物“五福娃”揭曉當(dāng)晚，“五福娃”的．cn和．com域名就已經(jīng)被搶注。部分域名隨后在淘寶、易趣等網(wǎng)上熱賣，一度被拍到5萬(wàn)元的天價(jià)。賣家們這樣解釋它的昂貴：“此名稱在未來(lái)三年內(nèi)絕對(duì)升值潛力無(wú)限?！痹凇吧窳卑l(fā)射前，“shen6”域名也已被搶先注冊(cè)，并被轉(zhuǎn)讓，最高報(bào)價(jià)達(dá)13萬(wàn)元。

我國(guó)的私人域名這兩年增加迅猛，已從2002年的12萬(wàn)個(gè)增加到2005年底的109萬(wàn)個(gè)。22

2006年中央電視臺(tái)的春節(jié)聯(lián)歡晚會(huì)上，大陸同胞贈(zèng)送臺(tái)灣同胞的一對(duì)大熊貓乳名征集活動(dòng)的結(jié)果在農(nóng)歷新年鐘聲敲響前揭曉，“團(tuán)團(tuán)”、“圓圓”最終“勝出”。23

“團(tuán)團(tuán)”“圓圓”的名字一經(jīng)公布，便在網(wǎng)絡(luò)域名搶注領(lǐng)域引起軒然大波，“團(tuán)團(tuán)”“圓圓”的中文和英文重要域名全部被有心人搶注。據(jù)上海的彭先生介紹，春節(jié)晚會(huì)上“團(tuán)團(tuán)”、“圓圓”這兩個(gè)名字公布后的幾秒鐘內(nèi)，他就已經(jīng)把與兩只大熊貓有關(guān)的16個(gè)域名全部注冊(cè)到了自己名下，他共搶注了16個(gè)相關(guān)域名，并拋出了333萬(wàn)元出售的天價(jià)。

16個(gè)域名分別為“團(tuán)團(tuán)．com”、“圓圓．com”等，每一個(gè)的最低拍賣價(jià)都在10萬(wàn)元人民幣以上，而最貴的要88萬(wàn)元。24

討論：應(yīng)如何看待搶注域名的行為？

25域名的重要性

通俗地講，域名就是網(wǎng)址，是一個(gè)通過計(jì)算機(jī)登上網(wǎng)絡(luò)的單位在該網(wǎng)中的地址。因此，域名是上網(wǎng)單位和個(gè)人在網(wǎng)絡(luò)上的重要標(biāo)識(shí)，有識(shí)別作用，便于他人識(shí)別和檢索某一企業(yè)、組織或個(gè)人的信息資源，從而更好地實(shí)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)上的資源共享。除識(shí)別功能外，在虛擬環(huán)境下，域名還有引導(dǎo)、宣傳、代表等作用。26

因?yàn)橛蛎俏ㄒ坏?，且域名的注?cè)遵循先申請(qǐng)先注冊(cè)原則，管理機(jī)構(gòu)對(duì)申請(qǐng)人提出的域名是否違反了第三方的權(quán)利不進(jìn)行任何實(shí)質(zhì)審查。同時(shí)，每一個(gè)域名的注冊(cè)都是獨(dú)一無(wú)二的、不可重復(fù)的。

因此，域名是網(wǎng)絡(luò)上一種相對(duì)有限的資源，它的價(jià)值將隨著注冊(cè)企業(yè)的增多而逐步為人們所重視。于是，出現(xiàn)許多利用企業(yè)名稱和商標(biāo)名稱搶注域名的事情。

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討論：域名是否知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體？域名與商標(biāo)權(quán)有何關(guān)聯(lián)？

28域名是否知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體？

在新的經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，域名所具有的商業(yè)意義已遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于其技術(shù)意義，是企業(yè)商譽(yù)的凝結(jié)和知名度的表彰，它不僅代表了企業(yè)在網(wǎng)絡(luò)上的獨(dú)有的位置，也是企業(yè)的產(chǎn)品、服務(wù)范圍、形象、商譽(yù)等的綜合體現(xiàn)，是企業(yè)無(wú)形資產(chǎn)的一部分，同時(shí)，域名也是一種智力成果，它是有文字含義的商業(yè)性標(biāo)記，與商標(biāo)、商號(hào)類似，體現(xiàn)了相當(dāng)?shù)膭?chuàng)造性。目前不論學(xué)術(shù)界還是實(shí)踐部門，大都傾向于將域名視為企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體的一種。另外，國(guó)際域名協(xié)調(diào)制度是通過世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織來(lái)制定，這足以說(shuō)明人們已經(jīng)把域名看做知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一部分。

29案例一：

關(guān)于dupont的爭(zhēng)執(zhí)

杜邦公司是一家以科研為基礎(chǔ)的全球性企業(yè)，提供能提高人類在食物與營(yíng)養(yǎng)，保健，服裝，家居及建筑，電子和交通等生活領(lǐng)域的品質(zhì)的科學(xué)解決之道。杜邦公司成立于1802年。兩百年前，杜邦主要是一家生產(chǎn)火藥的公司。一百年前，業(yè)務(wù)重心轉(zhuǎn)向全球的化學(xué)制品、材料和能源。今天，在杜邦進(jìn)入第三個(gè)百年時(shí)，杜邦提供的是能真正改善人們生活、以科學(xué)為基礎(chǔ)的解決方法。

1921年，橢圓字體作為商標(biāo)在美國(guó)注冊(cè)并在世界范圍內(nèi)持續(xù)宣傳及使用，杜邦公司每年為宣傳該商標(biāo)支付了大量的費(fèi)用。

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“dupont”商標(biāo)于1976年11月在我國(guó)商標(biāo)局注冊(cè)，該注冊(cè)商標(biāo)于1995年10月經(jīng)我國(guó)商標(biāo)局核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓給杜邦公司，經(jīng)續(xù)展上述商標(biāo)現(xiàn)仍在保護(hù)期內(nèi)。

1999年“dupont”文字商標(biāo)被列入《全國(guó)重點(diǎn)商標(biāo)保護(hù)名錄》。杜邦公司在美國(guó)、德國(guó)、加拿大等17個(gè)國(guó)家注冊(cè)了三級(jí)域名，均為：“dupont．com．行政區(qū)縮寫”或“dupont．co．行政區(qū)縮寫”或“dupont．行政區(qū)縮寫”的模式。

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被告北京國(guó)網(wǎng)公司于1996年3月注冊(cè)成立，其經(jīng)營(yíng)范圍為計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)信息咨詢服務(wù)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)在線服務(wù)、電子計(jì)算機(jī)軟硬件的技術(shù)開發(fā)等。

1998年11月2日，該公司在中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心注冊(cè)“dupont．com．cn”域名，該域名沒有實(shí)際使用。

1999年3月，杜邦公司在中國(guó)的子公司中國(guó)杜邦有限公司致函被告，要求立即停止使用dupont域名，并立即撤銷對(duì)“dupont．com．cn”域名的注冊(cè)。庭審中，被告不能說(shuō)明該公司的名稱、地址、簡(jiǎn)稱、標(biāo)志、業(yè)務(wù)或其他任何方面與“dupont”一詞有關(guān)。

32判決結(jié)果

北京市第一中級(jí)人民法院于2000年做出判決：認(rèn)為被告的行為已構(gòu)成對(duì)杜邦公司馳名商標(biāo)專用權(quán)的侵犯，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任，包括停止侵權(quán)，并賠償杜邦公司為本案訴訟而支出的調(diào)查取證費(fèi)用；同時(shí)，我國(guó)民法通則、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法及我國(guó)加入的《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》明確規(guī)定，民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用的原則，被告惡意將他人馳名商標(biāo)注冊(cè)為域名，無(wú)償占有他人的商譽(yù)為自己謀取不當(dāng)利益，其行為亦構(gòu)成了不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。

33案例二：關(guān)于PDA的爭(zhēng)執(zhí)

原告石家莊福蘭德事業(yè)發(fā)展公司于1997年3月取得“PDA”商標(biāo)注冊(cè)證書，該商標(biāo)核定使用商品為電子計(jì)算機(jī)及其外部設(shè)備、中英文電腦記事本等，注冊(cè)有效期為1997年3月至2007年3月。被告北京彌天嘉業(yè)技貿(mào)有限公司于1998年10月12日注冊(cè)了“pda”域名，獲得中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心頒發(fā)的域名注冊(cè)證“”，網(wǎng)址。該網(wǎng)站網(wǎng)頁(yè)上使用了“pda”標(biāo)志，但該網(wǎng)站介紹及銷售的產(chǎn)品均為其他廠家的產(chǎn)品。原告于1999年4月向北京市第一中級(jí)人民法院提起訴訟，訴訟理由為侵犯商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。34

北京市第一中級(jí)人民法院公開審理此案，當(dāng)庭作出判決認(rèn)為：被告將“pda”標(biāo)志注冊(cè)域名的行為，不屬于商標(biāo)法規(guī)定的在相同或類似產(chǎn)品上使用商標(biāo)的侵權(quán)行為，故被告行為不構(gòu)成侵犯原告商標(biāo)專用權(quán)；原告沒有提供證據(jù)證明自己的“pda”商標(biāo)是有一定影響力和知名度的商標(biāo)，被告的行為沒有使公眾產(chǎn)生混淆，故不構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。據(jù)此，判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

判決結(jié)果35

討論：為何兩個(gè)搶注域名案件的結(jié)果不同？

36首先，將他人商標(biāo)搶注域名是否侵權(quán)？

商標(biāo)和域名在市場(chǎng)中所發(fā)揮的作用均要體現(xiàn)在識(shí)別上。如果商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)在公眾或特定消費(fèi)者中享有一定的知名度，商標(biāo)被他人搶注域名則會(huì)給商標(biāo)權(quán)人造成損害：公眾看到該域名時(shí)，認(rèn)為使用該域名的網(wǎng)站與商標(biāo)權(quán)人存在著某種聯(lián)系而訪問該網(wǎng)站，客觀上利用了商標(biāo)的聲譽(yù)，在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域無(wú)償享用或占有了商標(biāo)權(quán)人為自己商標(biāo)的市場(chǎng)知名度和影響力所付出的努力。這種行為從根本上說(shuō)違背了誠(chéng)實(shí)信用原則，應(yīng)屬于反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法所調(diào)整的范圍。

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其次，商標(biāo)知名度和影響力有多大？

此類不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為構(gòu)成要件之一，是被搶注域名的商標(biāo)是有一定知名度和影響力的商標(biāo)。在第一個(gè)案例中，杜邦公司的“dupont”商標(biāo)在我國(guó)市場(chǎng)上已享有較高聲譽(yù)，為我國(guó)相關(guān)公眾所熟知，實(shí)質(zhì)上應(yīng)屬于馳名商標(biāo)，且有證據(jù)表明杜邦公司為宣傳自己的品牌投入了巨額廣告費(fèi)用。如被告注冊(cè)的域名在互聯(lián)網(wǎng)上投入使用，必然會(huì)導(dǎo)致公眾誤以為該域名的持有者與“dupont”商標(biāo)有某種聯(lián)系，引起混淆。

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而在案例二中，原告沒能證明自己的“pda”商標(biāo)在注冊(cè)后曾經(jīng)投入實(shí)際使用，也沒有對(duì)該商標(biāo)的知名度及在公眾中的影響力提供有效證據(jù)。且“pda”（PersonalDigitalAssistant）為“輕巧的掌上型計(jì)算機(jī)”、“個(gè)人數(shù)碼助理”的代稱，該標(biāo)志不特指原告單位及產(chǎn)品，因此“pda”商標(biāo)不屬于有一定影響力和知名度的商標(biāo)。因此被告注冊(cè)該域名的行為，沒有使公眾產(chǎn)生混淆，不存在以此利用原告商譽(yù)牟取利益的情況。

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第三，搶注行為是惡意的嗎？

判斷搶注域名是否構(gòu)成對(duì)商標(biāo)權(quán)人的侵權(quán)的另一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，即是搶注者的搶注行為是否惡意。在1999年國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)名址分配公司實(shí)施的《統(tǒng)一域名爭(zhēng)議解決政策》中已對(duì)構(gòu)成域名的惡意注冊(cè)或使用的情形做出了明確分類：如果域名申請(qǐng)人出于謀取不正當(dāng)利益，妨礙權(quán)利人在互聯(lián)網(wǎng)上的合法權(quán)利，降低他人商標(biāo)商業(yè)價(jià)值的目的，在明知是他人注冊(cè)商標(biāo)的情況下仍申請(qǐng)注冊(cè)為域名，這種情況則構(gòu)成惡意搶注，一般認(rèn)定為侵權(quán)。

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在案例一中，雖然被告并沒有將域名“dupont．com．cn”投入使用，尚未得到任何實(shí)際利益，看似不屬于侵權(quán)行為，但其在域名注冊(cè)后不使用而囤積域名，使商標(biāo)權(quán)人喪失了通過最簡(jiǎn)便的途徑將自己的商標(biāo)注冊(cè)為域名，并以此在互聯(lián)網(wǎng)上使用其享有合法權(quán)益的名稱或者標(biāo)志從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的權(quán)利。顯然，該案被告實(shí)質(zhì)上已經(jīng)掌握了牟取利益的權(quán)利和機(jī)會(huì)，所以仍應(yīng)認(rèn)定為獲得了不當(dāng)利益，原告的相關(guān)利益和權(quán)利受到了妨礙，因而被告的搶注行為構(gòu)成侵權(quán)。41域名爭(zhēng)議的法律適用

一、《最高人民法院關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》

該解釋已于2001年6月26日，由最高人民法院審判委員會(huì)第1182次會(huì)議通過，并自2001年7月24日起施行。根據(jù)該解釋，網(wǎng)絡(luò)域名相關(guān)案件的審理仍要按照商標(biāo)法和反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的觀點(diǎn)進(jìn)行處理。

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但是，域名并不是商標(biāo)，它在使用上并不都符合商標(biāo)的特征，且與商標(biāo)在許多方面都存在差異?；谝蛱鼐W(wǎng)本身的要求及其提供的技術(shù)可能性，以及先申請(qǐng)先注冊(cè)原則，域名具有全球唯一性和絕對(duì)排他性。

域名和商標(biāo)的差別以及兩者各成體系的注冊(cè)登記制度，必然會(huì)導(dǎo)致域名與商標(biāo)的沖突。

我國(guó)目前處理域名搶注案件根本的司法解決途徑在于：如何從立法的角度使域名搶注防范于未然。這就要立足于域名注冊(cè)制度。43

二、《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心域名爭(zhēng)議解決辦法》

該辦法于2006年3月17日起施行。該辦法明確了域名爭(zhēng)議受理的時(shí)效，若所爭(zhēng)議的域名注冊(cè)期限滿兩年，域名爭(zhēng)議解決機(jī)構(gòu)將不予受理相關(guān)爭(zhēng)議申請(qǐng)，以保護(hù)域名注冊(cè)人的權(quán)利。

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該辦法限定了“惡意”的認(rèn)定范圍，“出售域名”不再被一概認(rèn)定為“惡意”，只有在“注冊(cè)或者受讓域名是為了向作為民事權(quán)益所有人的投訴人或其競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手出售、出租或者以其他方式轉(zhuǎn)讓該域名，以獲取不正當(dāng)利益”時(shí)，才能被認(rèn)定為“惡意”。辦法還區(qū)分了商標(biāo)使用權(quán)與域名使用權(quán)，即是否擁有商標(biāo)不能成為簡(jiǎn)單衡量域名歸屬的標(biāo)準(zhǔn)，區(qū)分了商標(biāo)使用權(quán)與域名使用權(quán)，搶注人雖未獲得相應(yīng)商標(biāo)或有關(guān)服務(wù)商標(biāo)，但可以享有合法的域名權(quán)。45

著作權(quán)亦稱版權(quán)，指作者對(duì)其創(chuàng)作的文學(xué)、科學(xué)和藝術(shù)作品依法享有的權(quán)利。確認(rèn)和保護(hù)作用對(duì)其作品享有權(quán)利的法律，就是著作權(quán)法，亦稱為版權(quán)法。信息的數(shù)字化技術(shù)發(fā)展迅速,導(dǎo)致一系列數(shù)字作品的出現(xiàn)。這些數(shù)字作品的出現(xiàn)以及信息高速公路的發(fā)展對(duì)現(xiàn)行的著作權(quán)保護(hù)制度帶來(lái)的很多新問題,已經(jīng)成為國(guó)際知識(shí)產(chǎn)權(quán)界普遍關(guān)注的中心。第三節(jié)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的法律保護(hù)46受著作權(quán)法保護(hù)的作品

根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定，受著作權(quán)法保護(hù)的作品應(yīng)當(dāng)具備四個(gè)特征：（1）具有合法性的作品。（2）屬于文學(xué)、藝術(shù)或科學(xué)領(lǐng)域的作品。（3）具有可復(fù)制性的作品。（4）具有獨(dú)創(chuàng)性的作品。47著作權(quán)的客體

根據(jù)我國(guó)著作權(quán)法第3條的規(guī)定，著作權(quán)的客體具體表現(xiàn)為：1、文學(xué)作品；2、口述作品；3、音樂作品；4、戲劇作品；5、舞蹈作品；6、雜技藝術(shù)作品7、曲藝作品；8、美術(shù)作品；9、建筑作品10、攝影作品11、圖形作品；12、模具作品13、電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品48網(wǎng)絡(luò)作品著作權(quán)的內(nèi)容1、著作人身權(quán)(作者人格權(quán)/精神權(quán)利)（1）發(fā)表權(quán)（2）署名權(quán)（3）修改權(quán)（4）保護(hù)作品完整權(quán)2、著作財(cái)產(chǎn)權(quán)(經(jīng)濟(jì)權(quán)利)（1）復(fù)制權(quán)（2）發(fā)行權(quán)（3）出租權(quán)（4）信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)49網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的保護(hù)

一般說(shuō)來(lái)，網(wǎng)絡(luò)空間中主要存在兩類作品，即上網(wǎng)作品和網(wǎng)上作品。（1）上網(wǎng)作品。上網(wǎng)作品，即作品的數(shù)字化，是指依靠計(jì)算機(jī)技術(shù)把一定的文字、數(shù)值、圖像、聲音等形式表現(xiàn)的信息輸入計(jì)算機(jī)系統(tǒng)并轉(zhuǎn)換為二進(jìn)制數(shù)字編碼，并以這種數(shù)字形式存儲(chǔ)或者在網(wǎng)絡(luò)上傳播。（2）網(wǎng)上作品。網(wǎng)上作品，即直接以數(shù)字化形式表現(xiàn)并在網(wǎng)絡(luò)上傳播。根據(jù)內(nèi)容和表現(xiàn)形式的不同，網(wǎng)上作品亦可分為單一的網(wǎng)上數(shù)字作品與多媒體作品兩類。50

網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中著作權(quán)的歸屬

上網(wǎng)作品的著作權(quán)屬于原作者。數(shù)字化的作品與傳統(tǒng)作品的區(qū)別僅在于作品的存在形式和載體的不同，作品的表現(xiàn)形式不會(huì)因數(shù)字化而有絲毫改變，也不會(huì)因數(shù)字化喪失“獨(dú)創(chuàng)性”和“可復(fù)制性”。作品的數(shù)字化過程僅為一種中間技術(shù)過程，純屬機(jī)械性代碼變換，沒有原創(chuàng)者以外第三人的創(chuàng)造性勞動(dòng)。故而這種中間技術(shù)過程不會(huì)另行出現(xiàn)新的作品，也不會(huì)對(duì)原作品賦予新的創(chuàng)造性，進(jìn)而不會(huì)產(chǎn)生新的作者，其著作權(quán)仍然屬于原作者。

51網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中著作權(quán)的歸屬

網(wǎng)上作品的著作權(quán)屬于網(wǎng)絡(luò)上的原作者。網(wǎng)上作品和上網(wǎng)作品的區(qū)別僅僅在于首次形成即以數(shù)字形式存在。所以作品只要具有“獨(dú)創(chuàng)性”，那么其著作權(quán)就屬于其網(wǎng)絡(luò)上的原創(chuàng)作者。事實(shí)上，不僅網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品擁有著作權(quán)，所有的網(wǎng)絡(luò)原創(chuàng)作品都擁有自己的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。在《著作權(quán)法》中，規(guī)定了匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，對(duì)其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨(dú)創(chuàng)性的作品，為匯編作品，其著作權(quán)由匯編人享有，但行使著作權(quán)時(shí)，不得侵犯原作品的著作權(quán)。52信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)

我國(guó)《著作權(quán)法》增加了著作權(quán)人享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的權(quán)利。這就明確了作品上網(wǎng)是著作權(quán)人享有的法定權(quán)利，任何人不得隨意侵犯。之所以將網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)單獨(dú)作為一項(xiàng)著作權(quán)人專有的權(quán)利，是因?yàn)閭鹘y(tǒng)的著作權(quán)體系已經(jīng)無(wú)法涵蓋網(wǎng)絡(luò)傳播這種新技術(shù)衍生的新權(quán)利著作權(quán)人在網(wǎng)絡(luò)上的最主要的權(quán)力就是信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。在現(xiàn)階段，僅依據(jù)《著作權(quán)法》來(lái)保護(hù)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)人的合法權(quán)益尚有不足。除實(shí)現(xiàn)技術(shù)的控制外，訂立完善的銷售合同和稿約，通過合同的約定仍然是十分必要的。53網(wǎng)絡(luò)作品的著作權(quán)限制問題

1.網(wǎng)絡(luò)作品的合理使用

2.網(wǎng)絡(luò)作品的默示許可54網(wǎng)絡(luò)作品的合理使用合理使用是指在法律規(guī)定的條件下直接無(wú)償使用已發(fā)表的作品，無(wú)償獲得著作權(quán)人許可的著作權(quán)限制制度。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境給“合理使用”帶來(lái)了新發(fā)展，主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

1、互聯(lián)網(wǎng)信息瀏覽

2、多媒體課件制作

3、BBS留言板、論壇等與公告欄類似的形式

4、數(shù)字圖書館及諸多類似網(wǎng)站的興起55

《著作權(quán)法》第32條第2款規(guī)定：“作品刊登后，除著作權(quán)人聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的外，其他報(bào)刊可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘、資料刊登，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向著作權(quán)人支付報(bào)酬。”這是我國(guó)特有的著作權(quán)制度，表明著作權(quán)人在這種情況下沒有了允許他人使用許可權(quán)，而只剩下獲得報(bào)酬的權(quán)利，因此也是一種權(quán)利限制。網(wǎng)絡(luò)作品的法定許可56網(wǎng)絡(luò)作品的法定許可

最高法院公布了關(guān)于《審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，明確了網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)認(rèn)定和網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護(hù)的幾個(gè)原則：（1）網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)載使用作品，可以不征得作者同意，但必須依法支付轉(zhuǎn)載稿費(fèi)，標(biāo)明出處。（2）網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)載使用作品的范圍，不僅限于網(wǎng)絡(luò)作品，還可以包括報(bào)刊、期刊作品。（3）故意提供侵害網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)方法、技術(shù)的行為也屬侵權(quán)行為；（4）網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)訴訟也可申請(qǐng)?jiān)V前停止侵害、財(cái)產(chǎn)保全、證據(jù)保全。57網(wǎng)絡(luò)作品的法定許可

著作權(quán)法所體現(xiàn)所追求的目標(biāo)就是平衡，合理使用制度恰恰是這種平衡的精髓所在。網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展對(duì)合理使用制度帶來(lái)了巨大的挑戰(zhàn)——技術(shù)先進(jìn)、經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的國(guó)家主張合理使用不能成為規(guī)避技術(shù)保護(hù)措施的抗辯，網(wǎng)絡(luò)合同優(yōu)先于合理使用，而廣大發(fā)展中國(guó)家則希望能免費(fèi)使用發(fā)達(dá)國(guó)家的科學(xué)技術(shù)成果。58網(wǎng)絡(luò)作品的默示許可

所謂默示許可，也可稱默認(rèn)許可或推定許可，其含義在于即使著作權(quán)人沒有明說(shuō)許可某人使用其作品，但是從著作權(quán)人的行為可以推定著作權(quán)人對(duì)某人使用其作品不會(huì)表示反對(duì)。根據(jù)傳統(tǒng)著作權(quán)法理論，對(duì)作品的合理使用以及新聞、公益等目的的使用，均無(wú)須經(jīng)著作權(quán)人許可。這一基本法理，同樣適用于網(wǎng)絡(luò)媒體狀態(tài)。隨著數(shù)字技術(shù)下網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的迅猛發(fā)展，默示許可成為了網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)下的新名詞。59網(wǎng)絡(luò)作品的默示許可

在網(wǎng)絡(luò)中還有一種諸如BBS留言板、論壇等的類似公告欄的一種形式。在這種形式下，訪問者（通過CGI或ASP程序）可以自己上傳文字、圖片等信息。那么刊登在這樣的交互式界面里的作品，是否也應(yīng)享有著作權(quán)中的使用權(quán)呢？回答是否定的，理由是由于網(wǎng)絡(luò)是一個(gè)極為便捷、寬泛的領(lǐng)域，如果作者自己將作品以自助的方式，登錄到BBS上，可以推定著作權(quán)人對(duì)某人使用其作品不會(huì)表示反對(duì)，允許網(wǎng)絡(luò)的所有使用者進(jìn)行共享。而現(xiàn)實(shí)中，更何況在這種方式下發(fā)表作品，一般都是署筆名（網(wǎng)名）。從網(wǎng)絡(luò)的自身的廣泛傳播的特點(diǎn)，也要求排除對(duì)這塊內(nèi)容進(jìn)行著作權(quán)保護(hù)。60網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)行為的類型和構(gòu)成要件1.網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)行為的類型2.網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件61網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件1.損害事實(shí)2.違法行為3.因果關(guān)系4.主觀過錯(cuò)62我國(guó)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的保護(hù)通過最高人民法院的兩個(gè)司法解釋進(jìn)行保護(hù)1.訴訟管轄2.作品的傳播權(quán)屬于作者3.對(duì)限制的部分作品允許轉(zhuǎn)載、摘編4.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者著作權(quán)法律責(zé)任承擔(dān)5.對(duì)破壞、避開保護(hù)著作權(quán)技術(shù)措施行為法律責(zé)任的追究。63

工業(yè)產(chǎn)權(quán)，是指人們依法對(duì)應(yīng)用于商品生產(chǎn)和流通中的創(chuàng)造發(fā)明和顯著標(biāo)記等智力成果，在一定地區(qū)和期限內(nèi)享有的專有權(quán)。按照《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的規(guī)定，工業(yè)產(chǎn)權(quán)包括發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)、商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)記、廠商名稱、貨源標(biāo)記、原產(chǎn)地名稱以及制止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的權(quán)利，我國(guó)，工業(yè)產(chǎn)權(quán)主要是指商標(biāo)專用權(quán)和專利權(quán)。這里的電子商務(wù)環(huán)境下商標(biāo)專用權(quán)的法律保護(hù)請(qǐng)參見域名權(quán)的法律保護(hù)。第四節(jié)網(wǎng)絡(luò)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)64專利權(quán)概述

專利權(quán)，是指申請(qǐng)人就其發(fā)明創(chuàng)造向國(guó)家專利行政部門提出專利申請(qǐng)，經(jīng)依法審查合格后，被授予的在一定期限內(nèi)對(duì)該發(fā)明創(chuàng)造享有的專有權(quán)利。65專利權(quán)的主體與客體主體：（1）發(fā)明人或設(shè)計(jì)人（非職務(wù)發(fā)明）對(duì)發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)做出創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。（2）發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或設(shè)計(jì)人所屬的單位是指執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)條件完成的發(fā)明創(chuàng)造。（職務(wù)發(fā)明）（3）共同發(fā)明創(chuàng)造中的專利權(quán)主體如協(xié)議未約定，則歸各方共有。（4）權(quán)利受讓人（5）外國(guó)人66專利權(quán)的主體與客體

客體：依法可以取得專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造。（1）發(fā)明：對(duì)產(chǎn)品、方法或其改進(jìn)所提出的新的方案。（2）實(shí)用新型：是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者對(duì)二者的結(jié)合所提出的、適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。（3）外觀設(shè)計(jì)：是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合所做出的富有美感并適于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。67專利權(quán)的主體與客體

對(duì)客體范圍的限制性規(guī)定：（1）科學(xué)發(fā)現(xiàn)。（2）智力活動(dòng)的規(guī)則和方法。（3）疾病的診斷和治療方法。（4）食品、飲料和調(diào)味品。（5）藥品和用化學(xué)方法獲得的物質(zhì)。（6）動(dòng)物和植物品種。（7）用原子核方法獲得的物質(zhì)。68獲取專利權(quán)的實(shí)質(zhì)要件

（1）新穎性是授予發(fā)明或者實(shí)用新型專利的實(shí)質(zhì)要件之一。“在申請(qǐng)日以前沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在國(guó)內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過，在國(guó)內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知”

69獲取專利權(quán)的實(shí)質(zhì)要件（2）創(chuàng)造性（先進(jìn)性）是對(duì)發(fā)明或者實(shí)用新型授予專利的實(shí)質(zhì)性要件之一，“同申請(qǐng)日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，該實(shí)用新型有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。”70獲取專利權(quán)的實(shí)質(zhì)要件（3）實(shí)用性（工業(yè)實(shí)用性）是發(fā)明或?qū)嵱眯滦瞳@得專利的實(shí)質(zhì)性要件之一。實(shí)用性：是指該發(fā)明或者實(shí)用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。授予外觀設(shè)計(jì)的實(shí)質(zhì)性要件?！巴暾?qǐng)日以前在國(guó)內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或在國(guó)內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計(jì)不相同或不相近似”新穎性和美觀性71軟件著作權(quán)人的權(quán)利(1)發(fā)表權(quán)，即決定軟件是否公之于眾的權(quán)利；(2)署名權(quán)，即表明開發(fā)者身份，在軟件上署名的權(quán)利；(3)修改權(quán)，即對(duì)軟件進(jìn)行增補(bǔ)、刪節(jié)，或者改變指令、語(yǔ)句順序的權(quán)利；(4)復(fù)制權(quán)，即將軟件制作一份或者多份的權(quán)利；(5)發(fā)行權(quán)，即以出售或者贈(zèng)與方式向公眾提供軟件的原件或者復(fù)制件的權(quán)利；(6)出租權(quán)，即有償許可他人臨時(shí)使用軟件的權(quán)利，但是軟件不是出租的主要標(biāo)的的除外；(7)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線或者無(wú)線方式向公眾提供軟件，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得軟件的權(quán)利；(8)翻譯權(quán)，即將原軟件從一種自然語(yǔ)言文字轉(zhuǎn)換成另一種自然語(yǔ)言文字的權(quán)利；(9)應(yīng)當(dāng)由軟件著作權(quán)人享有的其他權(quán)利。此外，軟件著作權(quán)人還可以全部或者部分轉(zhuǎn)讓其軟件著作權(quán)，或許可他人行使其軟件著作權(quán)，并獲得報(bào)酬。72軟件與傳統(tǒng)作品著作權(quán)內(nèi)容的不同

《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》沒有規(guī)定軟件著作權(quán)人的保護(hù)作品完整權(quán)和改編權(quán)，這是因?yàn)檐浖紫仁且环N技術(shù)作品，為了推動(dòng)技術(shù)的進(jìn)步，不應(yīng)限制他人在已有軟件的基礎(chǔ)上開發(fā)新的軟件。復(fù)制權(quán)無(wú)論對(duì)傳統(tǒng)作品還是對(duì)軟件都是最重要的權(quán)利，但軟件的復(fù)制形式與傳統(tǒng)作品的復(fù)制形式不盡相同。只要把盜版軟件裝入計(jì)算機(jī)就屬于非法復(fù)制。新的《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》被認(rèn)為是一個(gè)相當(dāng)嚴(yán)厲的條例73軟件著作權(quán)規(guī)定

關(guān)于軟件著作權(quán)的期限，《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第十四條規(guī)定，軟件著作權(quán)自軟件開發(fā)完成之日起產(chǎn)生。自然人的軟件著作權(quán)，保護(hù)期為自然人終生及其死亡后50年。

《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》規(guī)定了軟件的合理使用，作為對(duì)軟件著作權(quán)的限制。不過，2001年新修訂的《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》大幅度縮小了軟件合理使用的范圍。74軟件著作權(quán)侵權(quán)行為-1(1)未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，發(fā)表或者登記其軟件；(2)將他人軟件作為自己的軟件發(fā)表或者登記；(3)未經(jīng)合作者許可，將與他人合作開發(fā)的軟件作為自己?jiǎn)为?dú)完成的軟件發(fā)表或者登記；(4)在他人軟件上署名或者更改他人軟件上的署名；(5)未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，修改、翻譯其軟件；(6)復(fù)制或者部分復(fù)制著作權(quán)人的軟件；75軟件著作權(quán)侵權(quán)行為-2(7)向公眾發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播著作權(quán)人的軟件；(8)故意避開或者破壞著作權(quán)人為保護(hù)其軟件著作權(quán)而采取的技術(shù)措施；(9)故意刪除或者改變軟件權(quán)利管理電子信息；(10)轉(zhuǎn)讓或者許可他人行使著作權(quán)人的軟件著作權(quán)；(11)其他侵犯軟件著作權(quán)的行為。對(duì)侵權(quán)軟件復(fù)制品（即盜版軟件）的善意持有人，不承擔(dān)賠償責(zé)任；但是，應(yīng)當(dāng)停止使用、銷毀該侵權(quán)復(fù)制品。76關(guān)于軟件保護(hù)方式的討論-1

（1）軟件的著作權(quán)保護(hù)世界各國(guó)之所以選擇用著作權(quán)方式來(lái)保護(hù)軟件，是因?yàn)檐浖晕淖?、符?hào)編寫，表現(xiàn)形式與文字作品相似，也具有一般作品可