《電子商務法律法規(guī)》課件-第七章-電子商務與知識產(chǎn)權保護

【基本案情】/jingjifa/jingzheng/fbzd/70665_2.html【你是法官】反不正當競爭法案例之“寶潔”域名糾紛案請確定本案爭議的焦點。如果你是法官，你將如何審理此案？1學習要點知識產(chǎn)權與電子商務知識產(chǎn)權概述1

域名權的法律保護2網(wǎng)絡著作權的法律保護34網(wǎng)絡工業(yè)產(chǎn)權的法律保護2第一節(jié)

知識產(chǎn)權與電子商務知識產(chǎn)權概述

廣義：知識產(chǎn)權包括人類一切智力創(chuàng)作的成果狹義：工業(yè)產(chǎn)權與版權（著作權）工業(yè)產(chǎn)權專利權商標權版權版權鄰接權?鄰接權：作品傳播者享有的權利。如：出版者權、表演者權

31、知識產(chǎn)權是無形財產(chǎn)區(qū)別：客體載體文學作品書知識產(chǎn)權的特點42.知識產(chǎn)權具有專有性例外：商業(yè)秘密區(qū)別：與公有領域中的人類智力成果相區(qū)別權利限制：如，著作權為個人學習研究或者欣賞，使用他人已發(fā)表的作品；為介紹評論某一作品或說明某一問題，在作品中適當引用他人已發(fā)表的作品；為報道時事新聞引用已發(fā)表作品，在此情況下使用作品可以不經(jīng)著作權人的許可。5知識產(chǎn)權具有地域性指其只能依照一定國家的法律產(chǎn)生，并只在該國地域內(nèi)有效。知識產(chǎn)權具有時間性知識產(chǎn)權只在規(guī)定的時間內(nèi)有效。如：專利權20年版權50年6

知識產(chǎn)權的國際保護世界知識產(chǎn)權眾多公約中最全面的

1.?建立世界知識產(chǎn)權組織公約?

世界知識產(chǎn)權組織，負責制定確保知識產(chǎn)權保護和管理的各種多邊條約

2.?與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議?（TRIPS）

TRIPS是涵蓋所有形式的知識產(chǎn)權的最全面的協(xié)定，包括版權、專利和保密信息，如貿(mào)易秘密和測試數(shù)據(jù)。7工業(yè)產(chǎn)權：

《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》《專利合作條約》《商標國際注冊馬德里協(xié)定》《商標注冊條約》版權：

《保護文學藝術作品伯爾尼公約》《保護表演者、錄音制品作者與廣播組織羅馬公約》《世界知識產(chǎn)權組織版權條約》《世界知識產(chǎn)權組織表演和唱片條約》8

現(xiàn)代信息技術對知識產(chǎn)權制度提出的新問題版權領域計算機程序數(shù)據(jù)庫多媒體作品復制權發(fā)行權暫時復制網(wǎng)絡傳輸專利領域商標領域

9網(wǎng)絡知識產(chǎn)權的特點

網(wǎng)絡知識產(chǎn)權既具有知識產(chǎn)權的一般特點，又具有網(wǎng)絡所賦予的特點：專有性；地域性；時間性；無形性；國際性。10網(wǎng)絡著作權的新客體商標域名著作權專利權計算機軟件多媒體數(shù)據(jù)庫網(wǎng)絡文學著作權11電子商務中知識產(chǎn)權侵權的常見形式1.未經(jīng)許可上載他人作品、包括文字作品、圖片作品、音樂作品、影視作品等；2.以商業(yè)為目的將他人的網(wǎng)站內(nèi)容鏈接到自己的頁面下，當作自己網(wǎng)站運營；或者以商業(yè)為目的，侵入到他人服務器，非法占用和使用他人網(wǎng)絡資源；3.以商業(yè)為目的，劫持他人網(wǎng)絡信息，阻塞他人服務器的正常運行；4.為競爭用戶，搶占網(wǎng)絡資源，以不正當競爭的手段干擾、屏蔽或封鎖他人的同類軟件；125.惡意軟件（又稱流氓軟件），惡意軟件是構建在使用頻率比較高的網(wǎng)站上。惡意軟件的特點是在小流量網(wǎng)站上存放、在大流量網(wǎng)站上搭便車，其表現(xiàn)形式為強制安裝、難以卸載、強行彈出廣告、劫持信息、惡意收集用戶信息等損害他人利益的軟件；6.域名搶注，又稱惡意注冊和使用域名，是指注冊人將他人的注冊商標、企業(yè)名稱、商號等搶先注冊為自己域名的行為。惡意注冊和使用域名的情況一般分為兩種，一種是只注冊不用，注冊的目的就是通過轉讓其注冊的域名牟取利益，以非常高的價格向商標權人提出轉讓域名，使商標權人蒙受巨大損失；7.網(wǎng)絡插件、軟件后門、網(wǎng)絡游戲軟件中的私服、外掛糾紛；8.搜索引擎中排名順序糾紛。13第二節(jié)域名權的法律保護（三）域名的法律特征1.標識性2.唯一性3.排他性4.無限性5.財產(chǎn)性6.轉讓性7.國際性14二、域名管理的法律規(guī)定（一）域名注冊管理機構（二）域名注冊服務機構（三）申請域名注冊的條件（四）域名注冊的限制性規(guī)定15三、域名的知識產(chǎn)權法律保護（一）域名糾紛的類型1.因搶注域名而引起的糾紛2.因盜用域名而引起的糾紛3.權利沖突型的域名糾紛16（二）域名保護的原則1.先申請原則2.初步審查原則3.設立禁用條款4.國際檢索與國內(nèi)檢索5.允許轉讓（三）國內(nèi)外域名立法保護現(xiàn)狀1.ICANN方案2.我國的域名保護17域名的分級

域名可分為不同級別，包括頂級域名、二級域名等。頂級域名又分為兩類：一是國家頂級域名，目前200多個國家都按照ISO3166國家代碼分配了頂級域名，如中國是cn，美國是us，日本是jp；二是通用頂級域名，例如表示工商企業(yè)的.com，表示網(wǎng)絡提供商的.net，表示非盈利組織的.org等。

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二級域名是指頂級域名之下的域名。在國家頂級域名下，它是表示注冊企業(yè)類別的符號，如com，edu，gov，net等。

在通用頂級域名下，它是指域名注冊人的網(wǎng)上名稱，例如yahoo，sohu，microsoft等；

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我國在國際互聯(lián)網(wǎng)絡信息中心（InterNIC）正式注冊并運行的頂級域名是CN，這也是我國的一級域名。在頂級域名之下，我國的二級域名又分為類別域名和行政區(qū)域名兩類。類別域名共6個：用于科研機構的ac；用于工商金融企業(yè)的com；用于教育機構的edu；用于政府部門的gov；用于互聯(lián)網(wǎng)絡信息中心和運行中心的net；用于非盈利組織的org。

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北京時間2005年11月11日晚，萬眾期盼的北京2008年奧運吉祥物精彩出爐，五個可愛的福娃從此被賦予了生命，和中國人民一起，大聲向世界說出“北京歡迎你”。21

就在奧運吉祥物“五福娃”揭曉當晚，“五福娃”的．cn和．com域名就已經(jīng)被搶注。部分域名隨后在淘寶、易趣等網(wǎng)上熱賣，一度被拍到5萬元的天價。賣家們這樣解釋它的昂貴：“此名稱在未來三年內(nèi)絕對升值潛力無限。”在“神六”發(fā)射前，“shen6”域名也已被搶先注冊，并被轉讓，最高報價達13萬元。

我國的私人域名這兩年增加迅猛，已從2002年的12萬個增加到2005年底的109萬個。22

2006年中央電視臺的春節(jié)聯(lián)歡晚會上，大陸同胞贈送臺灣同胞的一對大熊貓乳名征集活動的結果在農(nóng)歷新年鐘聲敲響前揭曉，“團團”、“圓圓”最終“勝出”。23

“團團”“圓圓”的名字一經(jīng)公布，便在網(wǎng)絡域名搶注領域引起軒然大波，“團團”“圓圓”的中文和英文重要域名全部被有心人搶注。據(jù)上海的彭先生介紹，春節(jié)晚會上“團團”、“圓圓”這兩個名字公布后的幾秒鐘內(nèi)，他就已經(jīng)把與兩只大熊貓有關的16個域名全部注冊到了自己名下，他共搶注了16個相關域名，并拋出了333萬元出售的天價。

16個域名分別為“團團．com”、“圓圓．com”等，每一個的最低拍賣價都在10萬元人民幣以上，而最貴的要88萬元。24

討論：應如何看待搶注域名的行為？

25域名的重要性

通俗地講，域名就是網(wǎng)址，是一個通過計算機登上網(wǎng)絡的單位在該網(wǎng)中的地址。因此，域名是上網(wǎng)單位和個人在網(wǎng)絡上的重要標識，有識別作用，便于他人識別和檢索某一企業(yè)、組織或個人的信息資源，從而更好地實現(xiàn)網(wǎng)絡上的資源共享。除識別功能外，在虛擬環(huán)境下，域名還有引導、宣傳、代表等作用。26

因為域名是唯一的，且域名的注冊遵循先申請先注冊原則，管理機構對申請人提出的域名是否違反了第三方的權利不進行任何實質(zhì)審查。同時，每一個域名的注冊都是獨一無二的、不可重復的。

因此，域名是網(wǎng)絡上一種相對有限的資源，它的價值將隨著注冊企業(yè)的增多而逐步為人們所重視。于是，出現(xiàn)許多利用企業(yè)名稱和商標名稱搶注域名的事情。

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討論：域名是否知識產(chǎn)權的客體？域名與商標權有何關聯(lián)？

28域名是否知識產(chǎn)權的客體？

在新的經(jīng)濟環(huán)境下，域名所具有的商業(yè)意義已遠遠大于其技術意義，是企業(yè)商譽的凝結和知名度的表彰，它不僅代表了企業(yè)在網(wǎng)絡上的獨有的位置，也是企業(yè)的產(chǎn)品、服務范圍、形象、商譽等的綜合體現(xiàn)，是企業(yè)無形資產(chǎn)的一部分，同時，域名也是一種智力成果，它是有文字含義的商業(yè)性標記，與商標、商號類似，體現(xiàn)了相當?shù)膭?chuàng)造性。目前不論學術界還是實踐部門，大都傾向于將域名視為企業(yè)知識產(chǎn)權客體的一種。另外，國際域名協(xié)調(diào)制度是通過世界知識產(chǎn)權組織來制定，這足以說明人們已經(jīng)把域名看做知識產(chǎn)權的一部分。

29案例一：

關于dupont的爭執(zhí)

杜邦公司是一家以科研為基礎的全球性企業(yè)，提供能提高人類在食物與營養(yǎng)，保健，服裝，家居及建筑，電子和交通等生活領域的品質(zhì)的科學解決之道。杜邦公司成立于1802年。兩百年前，杜邦主要是一家生產(chǎn)火藥的公司。一百年前，業(yè)務重心轉向全球的化學制品、材料和能源。今天，在杜邦進入第三個百年時，杜邦提供的是能真正改善人們生活、以科學為基礎的解決方法。

1921年，橢圓字體作為商標在美國注冊并在世界范圍內(nèi)持續(xù)宣傳及使用，杜邦公司每年為宣傳該商標支付了大量的費用。

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“dupont”商標于1976年11月在我國商標局注冊，該注冊商標于1995年10月經(jīng)我國商標局核準轉讓給杜邦公司，經(jīng)續(xù)展上述商標現(xiàn)仍在保護期內(nèi)。

1999年“dupont”文字商標被列入《全國重點商標保護名錄》。杜邦公司在美國、德國、加拿大等17個國家注冊了三級域名，均為：“dupont．com．行政區(qū)縮寫”或“dupont．co．行政區(qū)縮寫”或“dupont．行政區(qū)縮寫”的模式。

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被告北京國網(wǎng)公司于1996年3月注冊成立，其經(jīng)營范圍為計算機網(wǎng)絡信息咨詢服務、計算機網(wǎng)絡在線服務、電子計算機軟硬件的技術開發(fā)等。

1998年11月2日，該公司在中國互聯(lián)網(wǎng)絡信息中心注冊“dupont．com．cn”域名，該域名沒有實際使用。

1999年3月，杜邦公司在中國的子公司中國杜邦有限公司致函被告，要求立即停止使用dupont域名，并立即撤銷對“dupont．com．cn”域名的注冊。庭審中，被告不能說明該公司的名稱、地址、簡稱、標志、業(yè)務或其他任何方面與“dupont”一詞有關。

32判決結果

北京市第一中級人民法院于2000年做出判決：認為被告的行為已構成對杜邦公司馳名商標專用權的侵犯，應承擔相應的侵權責任，包括停止侵權，并賠償杜邦公司為本案訴訟而支出的調(diào)查取證費用；同時，我國民法通則、反不正當競爭法及我國加入的《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》明確規(guī)定，民事活動應當遵循誠實信用的原則，被告惡意將他人馳名商標注冊為域名，無償占有他人的商譽為自己謀取不當利益，其行為亦構成了不正當競爭。

33案例二：關于PDA的爭執(zhí)

原告石家莊福蘭德事業(yè)發(fā)展公司于1997年3月取得“PDA”商標注冊證書，該商標核定使用商品為電子計算機及其外部設備、中英文電腦記事本等，注冊有效期為1997年3月至2007年3月。被告北京彌天嘉業(yè)技貿(mào)有限公司于1998年10月12日注冊了“pda”域名，獲得中國互聯(lián)網(wǎng)絡信息中心頒發(fā)的域名注冊證“”，網(wǎng)址。該網(wǎng)站網(wǎng)頁上使用了“pda”標志，但該網(wǎng)站介紹及銷售的產(chǎn)品均為其他廠家的產(chǎn)品。原告于1999年4月向北京市第一中級人民法院提起訴訟，訴訟理由為侵犯商標權及不正當競爭。34

北京市第一中級人民法院公開審理此案，當庭作出判決認為：被告將“pda”標志注冊域名的行為，不屬于商標法規(guī)定的在相同或類似產(chǎn)品上使用商標的侵權行為，故被告行為不構成侵犯原告商標專用權；原告沒有提供證據(jù)證明自己的“pda”商標是有一定影響力和知名度的商標，被告的行為沒有使公眾產(chǎn)生混淆，故不構成不正當競爭。據(jù)此，判決駁回原告的訴訟請求。

判決結果35

討論：為何兩個搶注域名案件的結果不同？

36首先，將他人商標搶注域名是否侵權？

商標和域名在市場中所發(fā)揮的作用均要體現(xiàn)在識別上。如果商標權人的商標在公眾或特定消費者中享有一定的知名度，商標被他人搶注域名則會給商標權人造成損害：公眾看到該域名時，認為使用該域名的網(wǎng)站與商標權人存在著某種聯(lián)系而訪問該網(wǎng)站，客觀上利用了商標的聲譽，在網(wǎng)絡領域無償享用或占有了商標權人為自己商標的市場知名度和影響力所付出的努力。這種行為從根本上說違背了誠實信用原則，應屬于反不正當競爭法所調(diào)整的范圍。

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其次，商標知名度和影響力有多大？

此類不正當競爭行為構成要件之一，是被搶注域名的商標是有一定知名度和影響力的商標。在第一個案例中，杜邦公司的“dupont”商標在我國市場上已享有較高聲譽，為我國相關公眾所熟知，實質(zhì)上應屬于馳名商標，且有證據(jù)表明杜邦公司為宣傳自己的品牌投入了巨額廣告費用。如被告注冊的域名在互聯(lián)網(wǎng)上投入使用，必然會導致公眾誤以為該域名的持有者與“dupont”商標有某種聯(lián)系，引起混淆。

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而在案例二中，原告沒能證明自己的“pda”商標在注冊后曾經(jīng)投入實際使用，也沒有對該商標的知名度及在公眾中的影響力提供有效證據(jù)。且“pda”（PersonalDigitalAssistant）為“輕巧的掌上型計算機”、“個人數(shù)碼助理”的代稱，該標志不特指原告單位及產(chǎn)品，因此“pda”商標不屬于有一定影響力和知名度的商標。因此被告注冊該域名的行為，沒有使公眾產(chǎn)生混淆，不存在以此利用原告商譽牟取利益的情況。

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第三，搶注行為是惡意的嗎？

判斷搶注域名是否構成對商標權人的侵權的另一個標準，即是搶注者的搶注行為是否惡意。在1999年國際互聯(lián)網(wǎng)名址分配公司實施的《統(tǒng)一域名爭議解決政策》中已對構成域名的惡意注冊或使用的情形做出了明確分類：如果域名申請人出于謀取不正當利益，妨礙權利人在互聯(lián)網(wǎng)上的合法權利，降低他人商標商業(yè)價值的目的，在明知是他人注冊商標的情況下仍申請注冊為域名，這種情況則構成惡意搶注，一般認定為侵權。

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在案例一中，雖然被告并沒有將域名“dupont．com．cn”投入使用，尚未得到任何實際利益，看似不屬于侵權行為，但其在域名注冊后不使用而囤積域名，使商標權人喪失了通過最簡便的途徑將自己的商標注冊為域名，并以此在互聯(lián)網(wǎng)上使用其享有合法權益的名稱或者標志從事經(jīng)營活動的權利。顯然，該案被告實質(zhì)上已經(jīng)掌握了牟取利益的權利和機會，所以仍應認定為獲得了不當利益，原告的相關利益和權利受到了妨礙，因而被告的搶注行為構成侵權。41域名爭議的法律適用

一、《最高人民法院關于審理涉及計算機網(wǎng)絡域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》

該解釋已于2001年6月26日，由最高人民法院審判委員會第1182次會議通過，并自2001年7月24日起施行。根據(jù)該解釋，網(wǎng)絡域名相關案件的審理仍要按照商標法和反不正當競爭法的觀點進行處理。

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但是，域名并不是商標，它在使用上并不都符合商標的特征，且與商標在許多方面都存在差異?；谝蛱鼐W(wǎng)本身的要求及其提供的技術可能性，以及先申請先注冊原則，域名具有全球唯一性和絕對排他性。

域名和商標的差別以及兩者各成體系的注冊登記制度，必然會導致域名與商標的沖突。

我國目前處理域名搶注案件根本的司法解決途徑在于：如何從立法的角度使域名搶注防范于未然。這就要立足于域名注冊制度。43

二、《中國互聯(lián)網(wǎng)絡信息中心域名爭議解決辦法》

該辦法于2006年3月17日起施行。該辦法明確了域名爭議受理的時效，若所爭議的域名注冊期限滿兩年，域名爭議解決機構將不予受理相關爭議申請，以保護域名注冊人的權利。

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該辦法限定了“惡意”的認定范圍，“出售域名”不再被一概認定為“惡意”，只有在“注冊或者受讓域名是為了向作為民事權益所有人的投訴人或其競爭對手出售、出租或者以其他方式轉讓該域名，以獲取不正當利益”時，才能被認定為“惡意”。辦法還區(qū)分了商標使用權與域名使用權，即是否擁有商標不能成為簡單衡量域名歸屬的標準，區(qū)分了商標使用權與域名使用權，搶注人雖未獲得相應商標或有關服務商標，但可以享有合法的域名權。45

著作權亦稱版權，指作者對其創(chuàng)作的文學、科學和藝術作品依法享有的權利。確認和保護作用對其作品享有權利的法律，就是著作權法，亦稱為版權法。信息的數(shù)字化技術發(fā)展迅速,導致一系列數(shù)字作品的出現(xiàn)。這些數(shù)字作品的出現(xiàn)以及信息高速公路的發(fā)展對現(xiàn)行的著作權保護制度帶來的很多新問題,已經(jīng)成為國際知識產(chǎn)權界普遍關注的中心。第三節(jié)網(wǎng)絡著作權的法律保護46受著作權法保護的作品

根據(jù)著作權法的規(guī)定，受著作權法保護的作品應當具備四個特征：（1）具有合法性的作品。（2）屬于文學、藝術或科學領域的作品。（3）具有可復制性的作品。（4）具有獨創(chuàng)性的作品。47著作權的客體

根據(jù)我國著作權法第3條的規(guī)定，著作權的客體具體表現(xiàn)為：1、文學作品；2、口述作品；3、音樂作品；4、戲劇作品；5、舞蹈作品；6、雜技藝術作品7、曲藝作品；8、美術作品；9、建筑作品10、攝影作品11、圖形作品；12、模具作品13、電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品48網(wǎng)絡作品著作權的內(nèi)容1、著作人身權(作者人格權/精神權利)（1）發(fā)表權（2）署名權（3）修改權（4）保護作品完整權2、著作財產(chǎn)權(經(jīng)濟權利)（1）復制權（2）發(fā)行權（3）出租權（4）信息網(wǎng)絡傳播權49網(wǎng)絡著作權的保護

一般說來，網(wǎng)絡空間中主要存在兩類作品，即上網(wǎng)作品和網(wǎng)上作品。（1）上網(wǎng)作品。上網(wǎng)作品，即作品的數(shù)字化，是指依靠計算機技術把一定的文字、數(shù)值、圖像、聲音等形式表現(xiàn)的信息輸入計算機系統(tǒng)并轉換為二進制數(shù)字編碼，并以這種數(shù)字形式存儲或者在網(wǎng)絡上傳播。（2）網(wǎng)上作品。網(wǎng)上作品，即直接以數(shù)字化形式表現(xiàn)并在網(wǎng)絡上傳播。根據(jù)內(nèi)容和表現(xiàn)形式的不同，網(wǎng)上作品亦可分為單一的網(wǎng)上數(shù)字作品與多媒體作品兩類。50

網(wǎng)絡環(huán)境中著作權的歸屬

上網(wǎng)作品的著作權屬于原作者。數(shù)字化的作品與傳統(tǒng)作品的區(qū)別僅在于作品的存在形式和載體的不同，作品的表現(xiàn)形式不會因數(shù)字化而有絲毫改變，也不會因數(shù)字化喪失“獨創(chuàng)性”和“可復制性”。作品的數(shù)字化過程僅為一種中間技術過程，純屬機械性代碼變換，沒有原創(chuàng)者以外第三人的創(chuàng)造性勞動。故而這種中間技術過程不會另行出現(xiàn)新的作品，也不會對原作品賦予新的創(chuàng)造性，進而不會產(chǎn)生新的作者，其著作權仍然屬于原作者。

51網(wǎng)絡環(huán)境中著作權的歸屬

網(wǎng)上作品的著作權屬于網(wǎng)絡上的原作者。網(wǎng)上作品和上網(wǎng)作品的區(qū)別僅僅在于首次形成即以數(shù)字形式存在。所以作品只要具有“獨創(chuàng)性”，那么其著作權就屬于其網(wǎng)絡上的原創(chuàng)作者。事實上，不僅網(wǎng)絡文學作品擁有著作權，所有的網(wǎng)絡原創(chuàng)作品都擁有自己的知識產(chǎn)權。在《著作權法》中，規(guī)定了匯編若干作品、作品的片段或者不構成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，對其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨創(chuàng)性的作品，為匯編作品，其著作權由匯編人享有，但行使著作權時，不得侵犯原作品的著作權。52信息網(wǎng)絡傳播權

我國《著作權法》增加了著作權人享有信息網(wǎng)絡傳播權，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利。這就明確了作品上網(wǎng)是著作權人享有的法定權利，任何人不得隨意侵犯。之所以將網(wǎng)絡傳播權單獨作為一項著作權人專有的權利，是因為傳統(tǒng)的著作權體系已經(jīng)無法涵蓋網(wǎng)絡傳播這種新技術衍生的新權利著作權人在網(wǎng)絡上的最主要的權力就是信息網(wǎng)絡傳播權。在現(xiàn)階段，僅依據(jù)《著作權法》來保護網(wǎng)絡著作權人的合法權益尚有不足。除實現(xiàn)技術的控制外，訂立完善的銷售合同和稿約，通過合同的約定仍然是十分必要的。53網(wǎng)絡作品的著作權限制問題

1.網(wǎng)絡作品的合理使用

2.網(wǎng)絡作品的默示許可54網(wǎng)絡作品的合理使用合理使用是指在法律規(guī)定的條件下直接無償使用已發(fā)表的作品，無償獲得著作權人許可的著作權限制制度。網(wǎng)絡環(huán)境給“合理使用”帶來了新發(fā)展，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

1、互聯(lián)網(wǎng)信息瀏覽

2、多媒體課件制作

3、BBS留言板、論壇等與公告欄類似的形式

4、數(shù)字圖書館及諸多類似網(wǎng)站的興起55

《著作權法》第32條第2款規(guī)定：“作品刊登后，除著作權人聲明不得轉載、摘編的外，其他報刊可以轉載或者作為文摘、資料刊登，但應當按照規(guī)定向著作權人支付報酬?！边@是我國特有的著作權制度，表明著作權人在這種情況下沒有了允許他人使用許可權，而只剩下獲得報酬的權利，因此也是一種權利限制。網(wǎng)絡作品的法定許可56網(wǎng)絡作品的法定許可

最高法院公布了關于《審理涉及計算機網(wǎng)絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，明確了網(wǎng)絡著作權侵權認定和網(wǎng)絡著作權保護的幾個原則：（1）網(wǎng)絡轉載使用作品，可以不征得作者同意，但必須依法支付轉載稿費，標明出處。（2）網(wǎng)絡轉載使用作品的范圍，不僅限于網(wǎng)絡作品，還可以包括報刊、期刊作品。（3）故意提供侵害網(wǎng)絡著作權方法、技術的行為也屬侵權行為；（4）網(wǎng)絡著作權訴訟也可申請訴前停止侵害、財產(chǎn)保全、證據(jù)保全。57網(wǎng)絡作品的法定許可

著作權法所體現(xiàn)所追求的目標就是平衡，合理使用制度恰恰是這種平衡的精髓所在。網(wǎng)絡技術的發(fā)展對合理使用制度帶來了巨大的挑戰(zhàn)——技術先進、經(jīng)濟發(fā)達的國家主張合理使用不能成為規(guī)避技術保護措施的抗辯，網(wǎng)絡合同優(yōu)先于合理使用，而廣大發(fā)展中國家則希望能免費使用發(fā)達國家的科學技術成果。58網(wǎng)絡作品的默示許可

所謂默示許可，也可稱默認許可或推定許可，其含義在于即使著作權人沒有明說許可某人使用其作品，但是從著作權人的行為可以推定著作權人對某人使用其作品不會表示反對。根據(jù)傳統(tǒng)著作權法理論，對作品的合理使用以及新聞、公益等目的的使用，均無須經(jīng)著作權人許可。這一基本法理，同樣適用于網(wǎng)絡媒體狀態(tài)。隨著數(shù)字技術下網(wǎng)絡環(huán)境的迅猛發(fā)展，默示許可成為了網(wǎng)絡著作權下的新名詞。59網(wǎng)絡作品的默示許可

在網(wǎng)絡中還有一種諸如BBS留言板、論壇等的類似公告欄的一種形式。在這種形式下，訪問者（通過CGI或ASP程序）可以自己上傳文字、圖片等信息。那么刊登在這樣的交互式界面里的作品，是否也應享有著作權中的使用權呢？回答是否定的，理由是由于網(wǎng)絡是一個極為便捷、寬泛的領域，如果作者自己將作品以自助的方式，登錄到BBS上，可以推定著作權人對某人使用其作品不會表示反對，允許網(wǎng)絡的所有使用者進行共享。而現(xiàn)實中，更何況在這種方式下發(fā)表作品，一般都是署筆名（網(wǎng)名）。從網(wǎng)絡的自身的廣泛傳播的特點，也要求排除對這塊內(nèi)容進行著作權保護。60網(wǎng)絡著作權侵權行為的類型和構成要件1.網(wǎng)絡著作權侵權行為的類型2.網(wǎng)絡著作權侵權責任的構成要件61網(wǎng)絡著作權侵權責任的構成要件1.損害事實2.違法行為3.因果關系4.主觀過錯62我國網(wǎng)絡著作權的保護通過最高人民法院的兩個司法解釋進行保護1.訴訟管轄2.作品的傳播權屬于作者3.對限制的部分作品允許轉載、摘編4.網(wǎng)絡服務提供者著作權法律責任承擔5.對破壞、避開保護著作權技術措施行為法律責任的追究。63

工業(yè)產(chǎn)權，是指人們依法對應用于商品生產(chǎn)和流通中的創(chuàng)造發(fā)明和顯著標記等智力成果，在一定地區(qū)和期限內(nèi)享有的專有權。按照《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》的規(guī)定，工業(yè)產(chǎn)權包括發(fā)明、實用新型、外觀設計、商標、服務標記、廠商名稱、貨源標記、原產(chǎn)地名稱以及制止不正當競爭的權利，我國，工業(yè)產(chǎn)權主要是指商標專用權和專利權。這里的電子商務環(huán)境下商標專用權的法律保護請參見域名權的法律保護。第四節(jié)網(wǎng)絡工業(yè)產(chǎn)權的法律保護64專利權概述

專利權，是指申請人就其發(fā)明創(chuàng)造向國家專利行政部門提出專利申請，經(jīng)依法審查合格后，被授予的在一定期限內(nèi)對該發(fā)明創(chuàng)造享有的專有權利。65專利權的主體與客體主體：（1）發(fā)明人或設計人（非職務發(fā)明）對發(fā)明創(chuàng)造的實質(zhì)性特點做出創(chuàng)造性貢獻的人。（2）發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或設計人所屬的單位是指執(zhí)行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質(zhì)條件完成的發(fā)明創(chuàng)造。（職務發(fā)明）（3）共同發(fā)明創(chuàng)造中的專利權主體如協(xié)議未約定，則歸各方共有。（4）權利受讓人（5）外國人66專利權的主體與客體

客體：依法可以取得專利權的發(fā)明創(chuàng)造。（1）發(fā)明：對產(chǎn)品、方法或其改進所提出的新的方案。（2）實用新型：是指對產(chǎn)品的形狀、構造或者對二者的結合所提出的、適于實用的新的技術方案。（3）外觀設計：是指對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結合所做出的富有美感并適于工業(yè)上應用的新設計。67專利權的主體與客體

對客體范圍的限制性規(guī)定：（1）科學發(fā)現(xiàn)。（2）智力活動的規(guī)則和方法。（3）疾病的診斷和治療方法。（4）食品、飲料和調(diào)味品。（5）藥品和用化學方法獲得的物質(zhì)。（6）動物和植物品種。（7）用原子核方法獲得的物質(zhì)。68獲取專利權的實質(zhì)要件

（1）新穎性是授予發(fā)明或者實用新型專利的實質(zhì)要件之一?！霸谏暾埲找郧皼]有同樣的發(fā)明或者實用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過，在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知”

69獲取專利權的實質(zhì)要件（2）創(chuàng)造性（先進性）是對發(fā)明或者實用新型授予專利的實質(zhì)性要件之一，“同申請日以前已有的技術相比，該發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步，該實用新型有實質(zhì)性特點和進步。”70獲取專利權的實質(zhì)要件（3）實用性（工業(yè)實用性）是發(fā)明或?qū)嵱眯滦瞳@得專利的實質(zhì)性要件之一。實用性：是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。授予外觀設計的實質(zhì)性要件。“同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或在國內(nèi)公開使用過的外觀設計不相同或不相近似”新穎性和美觀性71軟件著作權人的權利(1)發(fā)表權，即決定軟件是否公之于眾的權利；(2)署名權，即表明開發(fā)者身份，在軟件上署名的權利；(3)修改權，即對軟件進行增補、刪節(jié)，或者改變指令、語句順序的權利；(4)復制權，即將軟件制作一份或者多份的權利；(5)發(fā)行權，即以出售或者贈與方式向公眾提供軟件的原件或者復制件的權利；(6)出租權，即有償許可他人臨時使用軟件的權利，但是軟件不是出租的主要標的的除外；(7)信息網(wǎng)絡傳播權，即以有線或者無線方式向公眾提供軟件，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得軟件的權利；(8)翻譯權，即將原軟件從一種自然語言文字轉換成另一種自然語言文字的權利；(9)應當由軟件著作權人享有的其他權利。此外，軟件著作權人還可以全部或者部分轉讓其軟件著作權，或許可他人行使其軟件著作權，并獲得報酬。72軟件與傳統(tǒng)作品著作權內(nèi)容的不同

《計算機軟件保護條例》沒有規(guī)定軟件著作權人的保護作品完整權和改編權，這是因為軟件首先是一種技術作品，為了推動技術的進步，不應限制他人在已有軟件的基礎上開發(fā)新的軟件。復制權無論對傳統(tǒng)作品還是對軟件都是最重要的權利，但軟件的復制形式與傳統(tǒng)作品的復制形式不盡相同。只要把盜版軟件裝入計算機就屬于非法復制。新的《計算機軟件保護條例》被認為是一個相當嚴厲的條例73軟件著作權規(guī)定

關于軟件著作權的期限，《計算機軟件保護條例》第十四條規(guī)定，軟件著作權自軟件開發(fā)完成之日起產(chǎn)生。自然人的軟件著作權，保護期為自然人終生及其死亡后50年。

《計算機軟件保護條例》規(guī)定了軟件的合理使用，作為對軟件著作權的限制。不過，2001年新修訂的《計算機軟件保護條例》大幅度縮小了軟件合理使用的范圍。74軟件著作權侵權行為-1(1)未經(jīng)軟件著作權人許可，發(fā)表或者登記其軟件；(2)將他人軟件作為自己的軟件發(fā)表或者登記；(3)未經(jīng)合作者許可，將與他人合作開發(fā)的軟件作為自己單獨完成的軟件發(fā)表或者登記；(4)在他人軟件上署名或者更改他人軟件上的署名；(5)未經(jīng)軟件著作權人許可，修改、翻譯其軟件；(6)復制或者部分復制著作權人的軟件；75軟件著作權侵權行為-2(7)向公眾發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡傳播著作權人的軟件；(8)故意避開或者破壞著作權人為保護其軟件著作權而采取的技術措施；(9)故意刪除或者改變軟件權利管理電子信息；(10)轉讓或者許可他人行使著作權人的軟件著作權；(11)其他侵犯軟件著作權的行為。對侵權軟件復制品（即盜版軟件）的善意持有人，不承擔賠償責任；但是，應當停止使用、銷毀該侵權復制品。76關于軟件保護方式的討論-1

（1）軟件的著作權保護世界各國之所以選擇用著作權方式來保護軟件，是因為軟件以文字、符號編寫，表現(xiàn)形式與文字作品相似，也具有一般作品可