《證據(jù)法學（第三版）》課件 第十章 證據(jù)的收集與保全

高等教育出版社第十章證據(jù)的收集與保全

第一節(jié)證據(jù)收集概述第二節(jié)收集證據(jù)的要求第三節(jié)收集證據(jù)的方法第四節(jié)證據(jù)保全第五節(jié)非法證據(jù)排除規(guī)則高等教育出版社本章導學收集證據(jù)是訴訟中十分重要的工作。訴訟中收集證據(jù)的主體具有多元性，包括公安機關(guān)、檢察機關(guān)、法院、當事人、律師等。各主體之間收集證據(jù)的目的存在著差異性、收集證據(jù)的權(quán)力（利）也有所不同，收集的對象也具有多樣性。收集證據(jù)應(yīng)當依法進行、應(yīng)當全面客觀、深入細致，對涉及保密的證據(jù)還應(yīng)當保守秘密。高等教育出版社收集證據(jù)的方法包括詢問、訊問、搜查、勘驗、檢查、鑒定、辨認等。在證據(jù)有可能滅失或者今后難以取得時，應(yīng)當及時采取訴前或訴訟中的證據(jù)保全措施。在本章的學習中，需要著重把握證據(jù)收集的要求和方法，訴前證據(jù)保全與訴訟證據(jù)保全的不同條件。高等教育出版社第一節(jié)證據(jù)收集概述

【10—1】在一起房產(chǎn)糾紛案件中，由于爭議事實涉及被告某房產(chǎn)公司在該小區(qū)建設(shè)過程中是否擅自更改建筑規(guī)劃，王律師便拿著從律師事務(wù)所開的調(diào)查介紹信到該市的規(guī)劃局調(diào)查，但規(guī)劃局工作人員卻以該規(guī)劃涉及局里的工作秘密為由拒絕提供相關(guān)資料。高等教育出版社問：（1）規(guī)劃局是否應(yīng)當向王律師提供相關(guān)的資料？（2）遭到拒絕后，王律師應(yīng)當采取什么樣的方法來獲取證據(jù)？高等教育出版社一、收集證據(jù)的概念與特征

收集證據(jù)，也稱“調(diào)查取證”，簡稱“取證”，是指各相關(guān)主體為查明或證明特定的事實，運用適當?shù)姆椒ǎゲ檎?、發(fā)現(xiàn)、獲取各種證據(jù)材料的活動。收集證據(jù)的活動，既可發(fā)生在訴訟之中，又可發(fā)生在訴訟之外。高等教育出版社在訴訟活動中，收集證據(jù)具有如下特點：1．取證主體的多元性2．取證目的的差異性3．取證權(quán)力的差異性4．取證對象的多樣性

高等教育出版社二、收集證據(jù)的主體

（一）公安機關(guān)、檢察機關(guān)（二）法院（三）律師（四）當事人高等教育出版社第二節(jié)收集證據(jù)的要求

收集證據(jù)需遵循以下要求：（一）依法收集依法收集，是指收集證據(jù)的活動需依照法律規(guī)定的權(quán)限、程序和方式進行。這主要是對司法機關(guān)收集證據(jù)提出的要求，尤其是對刑事訴訟中的公安機關(guān)和檢察機關(guān)收集證據(jù)提出的要求。

高等教育出版社（二）全面、客觀全面、客觀地收集證據(jù)是對訴訟中司法機關(guān)收集證據(jù)提出的要求。在民事訴訟中，收集證據(jù)的全面性實際上是通過雙方當事人收集證據(jù)的活動來實現(xiàn)的。

高等教育出版社（三）深入、細致深入、細致也是收集證據(jù)的基本要求之一。深入、細致是全面、客觀的保障，只有真正做到深入、細致，才能保證收集證據(jù)是全面的、客觀的。（四）保守秘密我國相關(guān)的法律對保密要求均有規(guī)定。高等教育出版社第三節(jié)收集證據(jù)的方法

【10—2】某公安機關(guān)在偵破一起兇殺案時，偵查人員發(fā)現(xiàn)了另一起正在偵破的盜竊案件的犯罪嫌疑人的藏身之處。為防止其逃脫，偵查人員決定立即進行抓捕。在抓捕過程中，偵查人員對其住處進行了搜查，查獲了盜竊的贓物。由于時間緊迫，偵查人員未辦搜查證。問：（1）偵查人員的搜查是否合法？（2）如果搜查不合法，搜查取得的贓物是否可以作為定案的證據(jù)？

高等教育出版社收集證據(jù)的方法是指取證者發(fā)現(xiàn)證據(jù)、獲取證據(jù)所采用的手段和措施。取證者的身份不同，能夠采用的方法也會存在區(qū)別。證據(jù)的種類不同，收集證據(jù)采用的方法也不同。高等教育出版社訴訟中取證的方法主要有：（一）詢問（二）訊問（三）搜查（四）勘驗、檢查（五）鑒定（六）辨認（七）實驗（八）技術(shù)偵查措施高等教育出版社第四節(jié)證據(jù)保全【10—3】家住河北保定市的作家張某一日在北京某新華書店發(fā)現(xiàn)其創(chuàng)作的一本暢銷小說放在書架上，該書的出版者為某出版社。張某從未許可該出版社出版過他創(chuàng)作的作品，于是便和該出版社聯(lián)系，出版社告訴張某他們從未出版過這本小說。經(jīng)了解，該書由山東菏澤的一家印刷廠印制，該廠現(xiàn)在還在印這本書。問：張某為了在起訴前取得侵權(quán)的證據(jù)，可以采用哪些方法？高等教育出版社一、證據(jù)保全的概念證據(jù)保全，是指法院在起訴前或在對證據(jù)進行調(diào)查前，依據(jù)申請人、當事人的申請，或依職權(quán)對可能滅失或今后難以取得的證據(jù)，予以調(diào)查收集和固定保存的行為。證據(jù)保全是一種事先固定和保存證據(jù)的制度。

高等教育出版社二、證據(jù)保全的條件1．證據(jù)可能滅失或者在將來難以取得。2．在開庭前進行。這是證據(jù)保全時間方面的條件。高等教育出版社三、證據(jù)保全的類型訴前證據(jù)保全與訴訟證據(jù)保全依申請保全和依職權(quán)保全由公證機關(guān)保全和由法院保全高等教育出版社四、證據(jù)保全的程序申請證據(jù)保全一般應(yīng)采用書面形式。申請人提出申請時，應(yīng)向法院表明需要保全的證據(jù)的種類、該證據(jù)能夠證明的案件事實以及要求采取證據(jù)保全措施的理由。法院收到申請后，如果認為符合采取證據(jù)保全措施的條件，應(yīng)裁定采取證據(jù)保全；如認為不符合條件，應(yīng)裁定駁回。在必要時，法院應(yīng)當責令申請證據(jù)保全的當事人提供擔保。高等教育出版社法院采取證據(jù)保全措施，通常情況下，應(yīng)通知雙方當事人于實施保全行為的期日到場。四、證據(jù)保全的程序高等教育出版社法院采取證據(jù)保全措施，需要根據(jù)不同證據(jù)的特點，采用不同的方法。不論采用哪種方法進行保全，都應(yīng)當做到客觀、全面、真實地反映證據(jù)的本來面目。經(jīng)保全獲得的證據(jù)，應(yīng)當由采取保全措施的法院存卷保管。

五、證據(jù)保全的方法高等教育出版社第五節(jié)非法證據(jù)排除規(guī)則一、非法證據(jù)排除規(guī)則概述（一）非法證據(jù)與程序法治（二）非法證據(jù)排除規(guī)則的立法發(fā)展（三）非法證據(jù)排除規(guī)則的概念解讀高等教育出版社（一）非法證據(jù)排除規(guī)則的適用范圍1.非法言詞證據(jù)第一，在證據(jù)方面，嚴格限定于三類證據(jù)；第二，在取證手段方面，嚴格限定于特定的非法取證手段；第三，在排除方式上，立法要求絕對排除。二、刑事訴訟領(lǐng)域的非法證據(jù)排除規(guī)則高等教育出版社2.非法實物證據(jù)非法實物證據(jù)是指收集方法不符合法定程序且可能影響司法公正的物證、書證。第一，在適用范圍上，我國的非法實物證據(jù)規(guī)則僅適用于物證、書證。第二，排除非法實物證據(jù)應(yīng)同時具備以下三個條件，即取證程序不合法；可能嚴重影響司法公正；不能補正或者作出合理解釋。高等教育出版社（二）司法機關(guān)排除非法證據(jù)的職責1.偵查機關(guān)對于依法應(yīng)當予以排除的非法證據(jù)，偵查機關(guān)應(yīng)當予以排除，不得作為制作起訴意見書的依據(jù)。

高等教育出版社2.檢察機關(guān)調(diào)查核實職責排除職責證明責任高等教育出版社3.

審判機關(guān)（1）排除程序的啟動條件一是審判人員依職權(quán)啟動；二是依當事人及其辯護人、訴訟代理人的申請啟動。（2）進行非法證據(jù)調(diào)查的時間人民法院對于排除非法證據(jù)的申請，既可以在法庭審理中進行調(diào)查，也可以在庭前會議中進行調(diào)查。高等教育出版社（3）排除非法證據(jù)的證明責任及證明方式（4）排除非法證據(jù)的證明標準排除非法證據(jù)并不要求必須由充足證據(jù)證明確實發(fā)生了非法取證的行為。高等教育出版社民事訴訟領(lǐng)域的非法取證行為主要包括三種情形：（1）采用刑事違法行為所收集的證據(jù)；（2）采用侵犯他人人格權(quán)、隱私權(quán)、商業(yè)秘密權(quán)等重要民事權(quán)益的方式所收集的證據(jù)；（3）采用違背法律禁止性規(guī)定或嚴重違背公序良俗等方法收集的證據(jù)。三、民事訴訟領(lǐng)域的非法證據(jù)排除規(guī)則高等教育出版社“以非法手段取得的證據(jù)”（1）嚴重違反法定程序收集的證據(jù)材料；（2）以違反法律強制性規(guī)定的手段獲取且侵害他人合法權(quán)益的證據(jù)材料；（3）以利誘、欺詐、脅迫、暴力等手段獲取的證據(jù)材料。四、行政訴訟領(lǐng)域的非法證據(jù)排除規(guī)則高等教育出版社1.李某與蔣某于2015年結(jié)婚，婚后生一女。自2017年10月后，李某時常深夜才回家，蔣某問及，李某稱在單位加班或在外應(yīng)酬。蔣某起疑心，遂在自己家的電話中安裝錄音裝置，錄得李某與某酒樓女服務(wù)員高某的談話，在電話中李某表示他喜歡高某。蔣某還請一調(diào)查公司調(diào)查李某在外的情況，該調(diào)查公司派人跟蹤李某，拍到李某與高某在公園樹林里親吻的照片。練習案例高等教育出版社調(diào)查公司還租下了高某隔壁的一套房間，在墻壁上鉆洞后安裝了攝像機，拍到李某與高某在一起做愛的錄像帶。后來，蔣某向法院提起離婚訴訟，主張被告李某有第三者才致使婚姻破裂，并將電話錄音、照片、錄像帶作為證據(jù)提交給法院。問：這三份證據(jù)是合法證據(jù)還是非法證據(jù)？

高等教育出版社2.甲公司是一家研究開發(fā)企業(yè)管理軟件的公司，乙公司是甲公司的代理商。后來，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司一邊銷售甲公司的正版軟件，一邊偷偷地賣盜版軟件，便取消了乙公司的代理商資格。甲公司懷疑乙公司仍然在盜賣甲公司的軟件，便派出員工，偽裝成客戶，向乙公司購買甲公司的軟件，并指明要買盜版軟件。乙公司的員工不知情，便同意賣盜版軟件。在買賣過程中，乙公司的員工還告訴對方說