經(jīng)濟(jì)法全部案例及復(fù)習(xí)資料

經(jīng)濟(jì)法全部案例與答案作者：蘇濤

第二章公司法

例：鵬飛有限公司投資總額為200萬(wàn)元人民幣，其公司章程規(guī)定：

1.公司的法定代表人為王明（該公司經(jīng)理）；

2.公司對(duì)外提供擔(dān)保由董事會(huì)決定，但不得超過(guò)100萬(wàn)元。公司可以為全

體股東提供擔(dān)保，無(wú)須履行任何程序。

公司成立后，有兩項(xiàng)對(duì)外投資行為：

1、與零州公司一起合伙聯(lián)營(yíng)，出資50萬(wàn)。

2、與加州公司投資興辦路由有限公司，出資120萬(wàn)。

3.公司還為股東張力提供擔(dān)保20萬(wàn)。

問(wèn)：1.公司章程的規(guī)定是否有不合法之處？

2.公司的對(duì)外投資行為是否有不合法之處？

3.公司為股東提供擔(dān)保需要經(jīng)過(guò)什么程序？

答案L公司章程約定第一項(xiàng)合法；第二項(xiàng)對(duì)外擔(dān)保由董事會(huì)決定，和100

方限額合法；但為股東提供擔(dān)保無(wú)須履行任何程序不合法。

2、公司對(duì)外投資不合法之處：進(jìn)行合伙型聯(lián)營(yíng)。承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。

3、程序：公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或

者股東大會(huì)決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股

東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持

表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。

例：鑒于經(jīng)營(yíng)狀況不景氣，同年6月，服裝公司召開(kāi)股東會(huì)，作出解散公

司的決議。隨即公司股東組成清算組，對(duì)公司財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清理，并公告?zhèn)鶛?quán)

人。在清理債權(quán)債務(wù)時(shí)，吳某主張，自己作為公司的債權(quán)人，有權(quán)要求公

司償還欠款10萬(wàn)元。但凱豐服裝廠和公司其他債權(quán)人主張，吳某是公司股

東，無(wú)權(quán)作為債權(quán)人要求公司償還其借款。公司財(cái)產(chǎn)只能用于清償其他債

權(quán)人的債務(wù)。且如公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)，吳某還應(yīng)以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)負(fù)清

償責(zé)任。故凱豐服裝廠聯(lián)合其他公司債權(quán)人，以吳某和服裝公司為被告訴

至法院，要求吳某和服裝公司共同承擔(dān)賠償責(zé)任。

問(wèn)：（1）凱豐服裝廠和其他債權(quán)人能否要求吳某以個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)服裝公

司的債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任？

（2）吳某和服裝公司之間是什么關(guān)系？他是否有權(quán)要求公司償還其

借款？

答案：（1）凱豐服裝廠和其他債權(quán)人不能要求吳某以個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)服裝公司

的債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。因?yàn)?，服裝公司是依法成立的法人，應(yīng)以其全部財(cái)

產(chǎn)對(duì)外獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，這是公司法人獨(dú)立性的集中表現(xiàn)。公司財(cái)產(chǎn)最

初源自股東投資，但在法律上，股東與公司具有相互獨(dú)立的人格，股東

未投入公司的財(cái)產(chǎn)，一般不能強(qiáng)迫用于清償公司債務(wù)。按照公司法的規(guī)定,

有限責(zé)任公司的股東僅以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)法律責(zé)任，公司以其

全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，因此，公司清償債務(wù)人的債務(wù)只以其全

部資產(chǎn)為限，當(dāng)公司的全部資產(chǎn)不足以清償其債務(wù)時(shí)，其股東沒(méi)有義務(wù)

以其個(gè)人資產(chǎn)為公司清償債務(wù)。在本案中，并無(wú)否定服裝公司法人格而令

吳某承擔(dān)直接清償根據(jù)，因此，吳某作為公司股東，無(wú)需以個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)

公司債務(wù)負(fù)清償責(zé)任。

（2）吳某和服裝公司之間具有雙重身份：一為基于對(duì)公司的投資而取

得的股東身份；二為公司向其借款而取得的債權(quán)人身份。吳某作為公司股

東，其投入公司的出資額，屬于公司財(cái)產(chǎn)，不能抽回，只有在公司解散

清償債務(wù)后，就公司剩余財(cái)產(chǎn)按出資比例受償。但是，吳某同時(shí)又是服裝

公司的債權(quán)人，其借給公司的錢(qián)屬于自己個(gè)人財(cái)產(chǎn)，公司成立后就作為

獨(dú)立的法人與其股東的財(cái)產(chǎn)分離，和其股東之間是相互獨(dú)立的法律主體，

即使公司向其股東借錢(qián)，也應(yīng)償還。故吳某有權(quán)耍求公司償還其借款，不

能將吳某的股東身份與其債權(quán)人身份混淆。

例：甲、乙二人擬成立一家網(wǎng)吧，組織形式為有限責(zé)任公司，制定了公司

章程。公司資本總額為150萬(wàn)元，其中實(shí)物出資50萬(wàn)元，包括電腦、掃描

儀、復(fù)印機(jī)、打印機(jī)等；個(gè)人居住的房產(chǎn)出資50萬(wàn)元；貨幣出資50萬(wàn)元。

驗(yàn)資機(jī)構(gòu)經(jīng)調(diào)查后發(fā)現(xiàn)：（1）作為出資的實(shí)物是按原購(gòu)置時(shí)的發(fā)票計(jì)價(jià)

的，現(xiàn)已使用3年，且該類(lèi)高施更新較快，價(jià)格一路下跌，按現(xiàn)行市場(chǎng)價(jià)

重新評(píng)估只有20萬(wàn)元。（2）甲、乙對(duì)其居住的房產(chǎn)雖然有產(chǎn)權(quán)，但這兩處

房產(chǎn)與公司經(jīng)營(yíng)無(wú)關(guān)，且甲、乙未將產(chǎn)權(quán)過(guò)戶給公司，仍然用于自己居住,

不能作為出資。（3）貨幣出資的資金來(lái)源是甲、乙向他人借來(lái)的，借款不

能作為出資。

問(wèn)：1.驗(yàn)資機(jī)構(gòu)的意見(jiàn)是否正確？并說(shuō)明理由。2.如果該公司已成立,

甲、乙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么責(zé)任？

答案：1、（1）設(shè)立申請(qǐng)人以實(shí)物的原值估價(jià)，不符合評(píng)估規(guī)則，驗(yàn)資機(jī)

構(gòu)以現(xiàn)行市場(chǎng)價(jià)評(píng)估是正確的。

（2）甲、乙以其享有產(chǎn)權(quán)的房產(chǎn)作為出資是應(yīng)予允許的，但應(yīng)辦理過(guò)

戶手續(xù)，否則就是虛假出資。在責(zé)令其補(bǔ)辦手續(xù)后，房產(chǎn)出資是合法的。

（3）甲、乙以借款作為出資，并不違反法律規(guī)定的，但還款人只能是

甲、乙，不能是擬設(shè)立的公司。

2、甲乙在有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的

實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足

其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任

例：2006年1月1日，江蘇省甲公司與乙公司各出資30萬(wàn)元組建丙公司。丙

公司成立后，主要經(jīng)營(yíng)建材批發(fā)業(yè)務(wù)。為擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)規(guī)模丙公司向南昌市某

建設(shè)銀行（以下簡(jiǎn)稱(chēng)建行）貸款56萬(wàn)元，期限3個(gè)月，丙公司最晚于2006年

5月1日還本付息。至2006年5月1日，丙公司無(wú)力清償建行貸款。建行在追

債過(guò)程中查明丙公司在成立之后甲公司只向其實(shí)際投入注冊(cè)資本18萬(wàn)元,

其余的12萬(wàn)元一直未匯入丙公司賬戶。建行于2006年5月15日向人民法院

起訴，訴稱(chēng)原公司法第23條規(guī)定以商品批發(fā)為主的公司注冊(cè)資本不得少

于人民幣50萬(wàn)元，丙公司實(shí)際注冊(cè)資本只有48萬(wàn)元，因此不具備法人資

格，作為股東的甲乙兩公司應(yīng)當(dāng)對(duì)建行的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。問(wèn)：

出資是否合法？

答案：第一，降低了公司的最低注冊(cè)資本。由原來(lái)的法定最低10萬(wàn)元，降

至現(xiàn)在的3萬(wàn)元；并不再區(qū)分不同行業(yè)。

第二，注冊(cè)資金可以分步到位。有限公司的注冊(cè)資本在不低于法定最低限

額的前提下，首次出資額可以在20%以上，其余兩年內(nèi)繳足，投資公司

可以在五年內(nèi)繳足。因此，該公司出資是合法的

例：2005年7月8日，陳某與王某、張某、曾某共同出資設(shè)立甲有限公司（以

下簡(jiǎn)稱(chēng)甲公司），公司章程規(guī)定：陳某出資16%,擔(dān)任監(jiān)事；王某出資64%,

擔(dān)任堇事長(zhǎng)兼總經(jīng)理，張某、曾某出資均為10%,公司當(dāng)依照法律、行政

法規(guī)和國(guó)務(wù)院財(cái)政主管部門(mén)的規(guī)定建立本公司的財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)制度，并應(yīng)在

每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)制作財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并應(yīng)于次年1月10日前送交各股

東。各股東均按公司章程的規(guī)定履行了出資義務(wù)。但公司從未向陳某提交

過(guò)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，陳某多次要求了解公司帳目，王某指令財(cái)務(wù)人員尹某

拒絕提供。

陳某認(rèn)為其知情權(quán)受到侵犯，訴請(qǐng)法院要求尹某向其履行送交公司財(cái)務(wù)

會(huì)計(jì)報(bào)告的義務(wù)。對(duì)此案被告是否適格，法院存在三種意見(jiàn)：第一種意見(jiàn)

認(rèn)為，應(yīng)以尹某為被告，因其為拒絕提供財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、侵犯股東知情權(quán)

的直接行為人；第二種意見(jiàn)認(rèn)為，應(yīng)以王某為被告，因尹某拒絕提供財(cái)務(wù)

會(huì)計(jì)報(bào)告、侵犯股東知情權(quán)的行為是在其指令下進(jìn)行的；第三種意見(jiàn)認(rèn)為,

應(yīng)以公司為被告，因知情權(quán)作為股東權(quán)是相對(duì)于公司而言的。哪一種意見(jiàn)

符合公司法？

答案：笫三種意見(jiàn)符合我國(guó)《公司法》的規(guī)定。有限貢任公司股東對(duì)股東

會(huì)會(huì)議記錄和公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告享有知情權(quán)，有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)按照公

司章程規(guī)定的期限將財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告送交各股東。因此，甲公司負(fù)有向股東

履行提供公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的義務(wù)，保證股東對(duì)公司狀況知情權(quán)得以實(shí)

現(xiàn)。甲公司沒(méi)有履行此義務(wù)，侵犯了陳某作為其股東的知情權(quán)，故一股應(yīng)

以甲公司為被告。

例：某有限責(zé)任公司由甲、乙、丙三人分別出資50萬(wàn)元設(shè)立。設(shè)立后，公

司的經(jīng)營(yíng)狀況一直不好。為了維持公司的正常運(yùn)轉(zhuǎn)，甲、乙、丙曾多次向

公司注入資金，三人的注資數(shù)額各不相等。但是公司還是不能走出困境。

在此情形下，丙不愿再繼續(xù)經(jīng)營(yíng)下去，又且與甲、乙二人在經(jīng)營(yíng)理念上產(chǎn)

生分歧，遂提意退出合資經(jīng)營(yíng)，將其出資轉(zhuǎn)讓給丁。但是甲、乙二人均不

同意丙退出。丙于是不顧甲、乙二人的反對(duì)，將其出資低價(jià)轉(zhuǎn)讓給丁，同

時(shí)隱瞞了甲、乙不同意轉(zhuǎn)讓出資的事實(shí)。當(dāng)丁主張行使股東權(quán)，參與公司

的經(jīng)營(yíng)決策時(shí)，卻遭到甲、乙二人的反對(duì)。丁以公司為被告起訴到法院,

要求法院確認(rèn)其股東身份，保障其股東權(quán)的行使。

問(wèn)：當(dāng)事人的行為是否符合法律規(guī)定？

答案：出資轉(zhuǎn)讓的實(shí)質(zhì)有效要件有二：一是出資轉(zhuǎn)讓須經(jīng)全體股東過(guò)半數(shù)

同意；二是其他股東須放棄行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

因此，本案出資轉(zhuǎn)讓行為無(wú)效。

例：某有限公司章程條款為:

（1）公司由甲、乙、丙三方組建；

（2）公司以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)某一科技項(xiàng)目為主，注冊(cè)資本為30萬(wàn)元人民幣；

（3）甲方以專(zhuān)利權(quán)和專(zhuān)有技術(shù)折價(jià)出資，占注冊(cè)資本的30樂(lè)乙方以現(xiàn)金

和機(jī)器設(shè)備折價(jià)出資，占注冊(cè)資本的30%丙方以土地使用權(quán)與房屋折價(jià)

出資，占注冊(cè)資本的40機(jī)

（4）公司獲得利潤(rùn)時(shí)，除依法提取各項(xiàng)基金外，甲、乙、丙分別按40%、

30%.30%的比例進(jìn)利潤(rùn)分配；

（5）公司設(shè)立董事會(huì)，董事長(zhǎng)負(fù)責(zé)董事會(huì)工作；

（6）公司經(jīng)理由董事會(huì)聘任，作為法定代表人，負(fù)責(zé)日常經(jīng)營(yíng)管理工作;

（7）公司存續(xù)期間，出資各方均可自由抽回投資。等等。

根據(jù)上述材料，請(qǐng)回答：上述章程中的條款，哪些符合規(guī)定？哪些不

符合規(guī)定？為什么？

答案分析：條款中符合規(guī)定的是：

（1）第1條公司由三方組建。公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司股東數(shù)為50個(gè)以

下。

（2）注冊(cè)資本30萬(wàn)合法，最低3萬(wàn)就可以。

（3）第5條公司設(shè)立董事會(huì)，董事長(zhǎng)負(fù)責(zé)董事會(huì)的工作。

（4）利潤(rùn)分配：有限公司按出資比例，但全體股東約定不按出資比例的,

可以例外。

（5）根據(jù)公司法規(guī)定，公司的法定代表人是公司章程規(guī)定的董事長(zhǎng)、執(zhí)

行董事或經(jīng)理。因此，第6條約定經(jīng)理作為法定代表人符合規(guī)定；

其余的條款均不符合法律規(guī)定：

（1）第3條約定貨幣出資低于30%,不符合規(guī)定；

（2）根據(jù)公司法的規(guī)定，在公司存續(xù)期間，出資不得抽回出資，如確須

抽回投資，須按轉(zhuǎn)讓投資的方式進(jìn)行。因此，第7條的約定是不符合規(guī)定

的。

例：例：甲和乙是某市泉水飲料股份有限公司的董事。2006年2月，甲、

乙二人又和丙合伙辦一個(gè)飲料廠，生產(chǎn)“紅豆”牌飲料，與泉水飲料股

份有限公司的“綠豆”牌飲料口味、選料、技術(shù)基本相同。同年3月，泉

水公司發(fā)現(xiàn)了甲乙另辦飲料廠的行為，經(jīng)董事會(huì)研究決定罷免甲、乙的董

事職務(wù)，并要求甲、乙將其經(jīng)營(yíng)飲料廠所得收入10萬(wàn)元交回公司。甲、乙

不同意，辯稱(chēng)：我們兩廠生產(chǎn)的飲料品牌不同，互不相干，我們額外勞

動(dòng)所得不應(yīng)交回公司。于是，董事會(huì)研究決定，以公司名義向法院起訴。

問(wèn)：（1）甲、乙的主張有無(wú)法律依據(jù)？

（2）董事會(huì)罷免甲、乙董事職務(wù)的行為是否恰當(dāng)？

答案：1、沒(méi)有法律依據(jù)％公司法規(guī)定，公司董事、高級(jí)管理人員不得從

事下列行為：未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他

人謀取數(shù)以公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或?yàn)樗私?jīng)營(yíng)與所任職公司同類(lèi)的業(yè)

務(wù)。

2、應(yīng)當(dāng)要求甲、乙將所得收入歸公司所有。罷免其職務(wù)不恰當(dāng)，董事的

任免由股東會(huì)決定。

例：甄某于2005年5月?lián)我荒静匿N(xiāo)售有限責(zé)任公司的董事長(zhǎng)。2006年3月,

另一公司的經(jīng)理田某找甄某借一筆資金以解燃眉之急。正好公司剛收回一

筆50萬(wàn)元的貨款，甄某即轉(zhuǎn)給了田某，田某拿出5萬(wàn)元給甄某，甄某未敢

收，遂存入公司的小金庫(kù)中。該小金庫(kù)是甄某伙同部分董事與監(jiān)事賈某私

自開(kāi)立的，用于他們的各項(xiàng)業(yè)余開(kāi)支。同年5月，甄某利用手中的職權(quán)幫

助其弟弟的公司做成一筆木材生意，獲利10萬(wàn)元，甄某存入私人帳戶。這

一年7月，甄某利用董事長(zhǎng)的權(quán)力與賈某簽訂了一項(xiàng)合同，規(guī)定公司支付

賈某2萬(wàn)元的中介費(fèi)，作為賈某為公司聯(lián)系到一批木材生意的報(bào)酬。而實(shí)

際上公司購(gòu)入該批木材的價(jià)格明顯高于市場(chǎng)價(jià)，致使公司受損20萬(wàn)元，

賈某與甄某各自撈了一筆回扣。此事并未經(jīng)過(guò)董事會(huì)的討論。2006年5月，

股東會(huì)覺(jué)察到甄某與賈某的瀆職行為，責(zé)令其停職反省。同時(shí)，組織人員

進(jìn)行調(diào)查，待查清事實(shí)后依照法律和公司章程進(jìn)行處理。

（1）設(shè)甄某2003年6月?lián)文硣?guó)營(yíng)工廠廠長(zhǎng)時(shí)，因從事違法經(jīng)營(yíng)致該廠營(yíng)

業(yè)執(zhí)照被吊銷(xiāo)。那么甄某任職董事長(zhǎng)一事是否符合法律規(guī)定？為什么？

（2）本案甄某從事了哪些違法活動(dòng)？

（3）甄某、賈某應(yīng)否對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任？

答案：（1）不合法，任職資格限制：擔(dān)任因違法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)

閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)

清算完結(jié)之日起未逾三年。

（2）違法活動(dòng)包括:

擅自將公司資金借貸他人；

將公司資金存入私人賬戶；

接受賄賂；

未經(jīng)股東會(huì)同意，利用職務(wù)之便為自己或?yàn)樗酥\取屬于公司的商業(yè)機(jī)

會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)同類(lèi)業(yè)務(wù)。

損害公司利益的交易行為。

(3)應(yīng)當(dāng)。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政

法規(guī)或公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

例：劉某想設(shè)立只屬于自己的一人公司，于是向在工商局工作的親戚張

某咨詢(xún)，張某告訴劉某如下事項(xiàng)：

1.一人公司是有限責(zé)任公司，最少需要注冊(cè)資本3萬(wàn)。

2.實(shí)際出資額由劉某自己定，但第一期出資不得低于法定最低注冊(cè)資本。

3.如果這個(gè)公司經(jīng)營(yíng)得好，公司還可以再投資設(shè)立一個(gè)一人公司，這樣

劉某的責(zé)任就小點(diǎn)。

4、最好不要在登記的時(shí)候說(shuō)是自然人獨(dú)資的，交易時(shí)人家可能不信任你,

所以，你就把那一項(xiàng)空著。

5,反正一人公司是你個(gè)人的，所以，里面的東西你想怎么用就怎么用，

而且承擔(dān)有限責(zé)任。

問(wèn)：上述事項(xiàng)中，那些是合法的，那些是不合法的？

答案：1、一人公司最低注冊(cè)資本10萬(wàn)

2.一人公司的注冊(cè)資本必須成立時(shí)一次繳清。

3.自然人投資的一人公司不得再投資設(shè)立一個(gè)一人公司

4.一人公司登記時(shí)必須標(biāo)明股東是自然人還是法人

5、股東對(duì)一人公司的財(cái)產(chǎn)并非想怎么用就怎么用，一人有限責(zé)任公司的

股東不能證明公司貶產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連

帶責(zé)任。

例：廣東韶關(guān)的一名小股東和其他四名股東辦了一個(gè)有限責(zé)任公司。后來(lái)

一個(gè)股東把其他三個(gè)股東的股份買(mǎi)過(guò)去，從而成了持股80%的大股東；小

股東占20%。大股東姓賴(lài)，也喜歡耍賴(lài)，叫賴(lài)總。小股東說(shuō)：“賴(lài)總你把

我的股權(quán)買(mǎi)去行不行？”賴(lài)總一瞪眼：“你逼我把公司搞成一人公司，一

人公司違法?！毙」蓶|問(wèn)：“我當(dāng)副董事長(zhǎng)行不行？”“我們?nèi)w股東都

不會(huì)選你，因?yàn)槭紫饶悴皇嵌隆捌肝耶?dāng)息經(jīng)理行不行？不行二

過(guò)了幾年，小股東要求分紅，賴(lài)總又說(shuō)：“公司虧損了，不能分紅”，小

股東想要查賬。賴(lài)總對(duì)日：“保密”。后來(lái)，小股東訴到法院，要求解散

公司。但法院以法律沒(méi)有規(guī)定司法解散制度而駁回其訴訟請(qǐng)求。

本案中有哪些不符合《公司法》之處？

答案：1.一人公司不違法，新公司法規(guī)定可以成立一人公司

2、該小股東不是董尋，但如果是職工，也可以當(dāng)選為董事會(huì)成員

3、股東有權(quán)查閱公司賬簿，除非公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東有不正當(dāng)目的。

4.公司通過(guò)司法解散是可以的。

第三章合伙企業(yè)法

例：甲乙丙三人設(shè)立了一個(gè)合伙企業(yè)，以下關(guān)于合伙協(xié)議的內(nèi)容，那些

不符合法律規(guī)定：

I.合伙人出資和以合伙企業(yè)名義取得的收益均為合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)：

2.依少數(shù)服從多數(shù)原則，合伙人可以向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企

業(yè)中的全部或部分財(cái)產(chǎn)份額。

3.合伙人之間轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，不必征得

其他合伙人的同意

4.合伙人依法轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，其他合伙人可以?xún)?yōu)先購(gòu)買(mǎi)；

5、合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議時(shí)，按所占份額多數(shù)的合伙人意

志來(lái)辦理。

6、合伙存繼期間有人入伙，入伙的新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)不

承擔(dān)責(zé)任。

單選

趙某、錢(qián)某、孫某和李某共同設(shè)立了一家合伙企業(yè)，錢(qián)某被委托單獨(dú)執(zhí)行

合伙企業(yè)事務(wù)。錢(qián)某因重大過(guò)失給合伙企業(yè)造成了較大的損失，但自己

并未牟取私利。為此，趙某、孫某和李某一致同意將錢(qián)某除名，并作出除

名決議，書(shū)面通知錢(qián)某本人。對(duì)于該除名決議的下列表述中，正確的是

()

A.趙某、孫某和李某不能決議將錢(qián)某除名，但可以終止對(duì)錢(qián)某單獨(dú)執(zhí)行合

伙事務(wù)的委托

B.如果錢(qián)某對(duì)除名決議沒(méi)有異議，該除名決議自作出之日起生效

C.如果錢(qián)某對(duì)除名決議有異議，可以在接到除名通知之日起30日內(nèi)，向

人民法院起訴

D.如果錢(qián)某對(duì)除名決議有異議，可以在接到除名通知之口起30口內(nèi)，請(qǐng)

求工商行政管理機(jī)關(guān)做出裁決

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，屬于合伙人當(dāng)然退伙的情形是

()。

A.未履行出資義務(wù)B.個(gè)人喪失償債能力

C.合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)D.執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)

行為

甲、乙、丙為某合伙企業(yè)的合伙人。該合伙企業(yè)向丁借款15萬(wàn)元，甲、乙、

丙之間約定，如果到期合伙企業(yè)無(wú)力償還該借款，甲、乙、丙各自負(fù)責(zé)償

還5萬(wàn)元。借款到期時(shí)，該合伙企業(yè)沒(méi)有財(cái)產(chǎn)向丁清償。下列關(guān)于該債務(wù)

清償?shù)谋硎鲋?，正確的有（）

A.丁有權(quán)直接向甲要求償還15萬(wàn)元

B.只有在甲、乙確實(shí)無(wú)力清償?shù)那闆r下，丁才有權(quán)要求丙償還15萬(wàn)元

C.乙僅負(fù)有向丁償還5萬(wàn)元的義務(wù)

D.丁可以根據(jù)各合伙人的實(shí)際財(cái)產(chǎn)情況，要求甲償還10萬(wàn)元，乙償還3萬(wàn)

元，丙償還2萬(wàn)元

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，當(dāng)合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不足以清償其債務(wù)時(shí)，下

列人員中，應(yīng)對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的有（）。

A.合伙企業(yè)債務(wù)發(fā)生后入伙的新合伙人

B.合伙企業(yè)債務(wù)發(fā)生后自愿退伙的合伙人

C.合伙企業(yè)債務(wù)發(fā)生后被除名的合伙人

D.不參加執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人

判斷題

甲、乙訂立書(shū)面合伙協(xié)議約定：甲以10萬(wàn)元出資，乙以勞務(wù)出資；乙執(zhí)行

合伙事務(wù)；合伙企業(yè)利潤(rùn)由甲、乙平均分配，虧損由乙承擔(dān)。該合伙協(xié)議

的約定符合合伙企業(yè)法的規(guī)定。（）

入伙的新合伙人與原合伙人可以在入伙協(xié)議中約定，新合伙人比原合伙

人享有較大的權(quán)利，承擔(dān)較小的責(zé)任（）

甲、乙訂立書(shū)面合伙協(xié)議約定：甲以10萬(wàn)元出資，乙以勞務(wù)出資；乙執(zhí)行

合伙企業(yè)事務(wù)；合伙企業(yè)利潤(rùn)由甲、乙分別按80%和20%的比例分配，虧

損由甲、乙分別按20%和80%的比例分擔(dān)。該合伙協(xié)議的約定符合《合伙

企業(yè)法》的規(guī)定。（）

例：王某、張某、李某與范某開(kāi)辦的“美好時(shí)光”獨(dú)資企業(yè)共同簽訂了一

份合伙協(xié)議，擬成立一個(gè)有限合伙企業(yè)，其中李某、張某為有限合伙人，

共同生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)一種新款的取暖器，王某和“美好時(shí)光”各出資30萬(wàn)元，張

某以取暖器的專(zhuān)利作價(jià)50萬(wàn)元出資，李某則以其勞務(wù)作價(jià)20萬(wàn)元出資。四

合伙人商定，不再委托法定評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估，同時(shí)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申

請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，企業(yè)名稱(chēng)為“大明合伙公司”。在申請(qǐng)登記期間，恰一個(gè)廠

家急需取暖設(shè)備，于是4個(gè)合伙人就以“大明合伙公司”名義與該廠家簽

訂了購(gòu)銷(xiāo)合同。請(qǐng)問(wèn)，上述內(nèi)容有哪些不符合中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法

的規(guī)定？

例：甲、乙、丙三人合伙設(shè)立A企業(yè)，約定甲資4萬(wàn)元，乙出資3萬(wàn)元，丙

出資3萬(wàn)元。三人按4:3:3的比例分配和分擔(dān)合伙損益。A企業(yè)成立后，與

B公司簽訂一購(gòu)貨合同，保證人為丁。后因A企業(yè)無(wú)力償還貨款，B公司

要求丁承擔(dān)保證責(zé)任，丁以未約定保證形式，只承擔(dān)一般保證責(zé)任為由

拒絕。B公司遂對(duì)A企業(yè)和丁提起訴訟。法院經(jīng)審理還查明，甲對(duì)戊負(fù)有

債務(wù)2萬(wàn)元，戊對(duì)A企業(yè)負(fù)的債務(wù)2萬(wàn)元；乙對(duì)C公司負(fù)有債務(wù)2萬(wàn)元。要

求：根據(jù)上述情況和合伙企業(yè)、擔(dān)保法律制度的有關(guān)規(guī)定，回答下列問(wèn)

題：

（1）丁認(rèn)為未約定保證形式，自己只承擔(dān)一般保證責(zé)任的觀點(diǎn)是否正

確？為什么？

（2）戊能否將甲欠他的2萬(wàn)元債務(wù)與他欠A企業(yè)的2萬(wàn)元債務(wù)低銷(xiāo)？為

什么？

（3）若乙個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足以清償對(duì)C公司的2萬(wàn)元債務(wù)，則C公司可以通過(guò)

何種途徑用乙在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額清償2萬(wàn)元債權(quán)？

答案：（1）丁的觀點(diǎn)不正確。根據(jù)規(guī)定，未約定保證方式的，保證人按

照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。本題中B公司與丁的保證未約定保證方式,

所以丁應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任保證。

（2）甲欠戊的2萬(wàn)元債務(wù)與戊欠A企業(yè)的2萬(wàn)元債務(wù)不能抵銷(xiāo)。依據(jù)規(guī)定,

合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵銷(xiāo)其對(duì)合伙企業(yè)的債

務(wù)。

（3）C公司可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行乙在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于

清償。依據(jù)規(guī)定，合伙人個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足清償其個(gè)人債務(wù)的，債權(quán)人可以依

法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。

第六章外商投資企業(yè)法

案例1.中日兩個(gè)企業(yè)，雙方簽署了一份合營(yíng)企業(yè)合同，請(qǐng)指出條款中的

錯(cuò)誤：

（1）雙方根據(jù)中華人民共和國(guó)《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》和中國(guó)其他法律

以與日本的法律，同意在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)；

（2）公司的名稱(chēng)為“中口某某印染公司”；

（3）雙方對(duì)合營(yíng)企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶無(wú)限責(zé)任；

（4）日方從企業(yè)獲利后的第一年，每年從企業(yè)利潤(rùn)中提取10%的出資額；

（5）總經(jīng)理是公司的法定代表人；

（6）本合同從簽字起生效，中方上級(jí)主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)之日為企業(yè)成立之日；

（7）對(duì)本合同與其附件的修改，經(jīng)雙方簽署書(shū)面協(xié)議后即告生效。

答案：（1）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)是在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，只能遵循中國(guó)的法律;

（2）名稱(chēng)應(yīng)為“中日某某印染有限責(zé)任公司”或“有限責(zé)任公司”；

（3）雙方承擔(dān)有限責(zé)任；

（4）中外合資與中外合作不同無(wú)此規(guī)定，不能提前收回投資，應(yīng)刪除此

規(guī)定；

（5）法定代表人應(yīng)為董事長(zhǎng)；

（6）本合同自審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后生效，營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之口為企業(yè)成立之口。

（7）對(duì)本合同與其附件的修改，經(jīng)雙方簽署書(shū)面協(xié)議，并報(bào)審批機(jī)關(guān)批

準(zhǔn)后生效。

單選

根據(jù)有關(guān)規(guī)定，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的外國(guó)投資者出資比例低于注冊(cè)資本

25%的，下列表述中，正確的是（）

A.外國(guó)投資者應(yīng)當(dāng)自營(yíng)'也執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)一次繳清出資

B.該企業(yè)的設(shè)立不需要經(jīng)過(guò)外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)審批

C.該企業(yè)不得享受合營(yíng)企業(yè)的優(yōu)惠待遇

D.該企業(yè)不能取得法人資格

根據(jù)有關(guān)規(guī)定，中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的合作各方在合作期限屆滿前，經(jīng)協(xié)

商同意延長(zhǎng)期限，并向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出延長(zhǎng)合作期限申請(qǐng)而獲得批準(zhǔn)的，

延長(zhǎng)期限的起算日期是（）

A.合作各方達(dá)成延長(zhǎng)合作期限協(xié)議之日

B.審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)合作企業(yè)延長(zhǎng)合作期限之日

C.工商行政管理機(jī)關(guān)為合作企業(yè)延長(zhǎng)合作期限辦理變更登記之日

D.合作企業(yè)原合作期限屆滿后的次日

多選

根據(jù)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法的規(guī)定，下列關(guān)于中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)董事會(huì)的

表述中，正確的有（）

A.董事會(huì)是合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)

B.董事會(huì)每半年至少召開(kāi)一次會(huì)議

C.董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有2/3以上董事出席才能召開(kāi)

D.合營(yíng)企業(yè)資產(chǎn)抵押事項(xiàng)的決議，須經(jīng)出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過(guò)

根據(jù)外資企業(yè)法的規(guī)定，外資企業(yè)依法解散時(shí)，清算委員會(huì)的組成人員

應(yīng)當(dāng)包括（）

A.外資企業(yè)的法定代表人

B.債權(quán)人代表

C.債務(wù)人代表

D.有關(guān)主管機(jī)關(guān)的代表

下列所設(shè)外商投資企業(yè)的注冊(cè)資本與投資總額的下列約定中，符合規(guī)定

的有（）

A.注冊(cè)資本150萬(wàn)美元，投資總額200萬(wàn)美元

B.注冊(cè)資本300萬(wàn)美元，投資總額620萬(wàn)美元

C.注冊(cè)資本700萬(wàn)美元，投資總額1500萬(wàn)美元

D.注冊(cè)資本1500萬(wàn)美元，投資總額3900萬(wàn)美元

第十八章合同法

例：2005年8月，家住沈陽(yáng)市鐵西區(qū)的許某在自家門(mén)縫中發(fā)現(xiàn)一張某超市

促銷(xiāo)宣傳單。宣傳單在醒目的位置上寫(xiě)著“該超市將于8月8日至8月18日

期間舉行多種商品的特價(jià)優(yōu)惠活動(dòng):該廣告載明：“某品牌色拉油原價(jià)

31.5元，特價(jià)26.9元，每桶優(yōu)惠4.6元?！庇捎谠摮须x家較遠(yuǎn)，需要倒多

趟車(chē)才能到達(dá)。于是，許某于8月16日乘車(chē)趕到該超市準(zhǔn)備購(gòu)買(mǎi)兩桶優(yōu)惠

的色拉油?？烧?dāng)許某興沖沖趕到該超市時(shí)，卻被告知每天只優(yōu)惠40桶，

并且當(dāng)天的份額已經(jīng)售完，但是許某手中的宣傳單上并沒(méi)有這樣的規(guī)定。

許某找到該超市的偵責(zé)人理論，超市負(fù)責(zé)人答復(fù)就是這么規(guī)定的，來(lái)晚

了就買(mǎi)不到了。許某許某在感到氣憤之余有一種被欺騙的感覺(jué)，要求超市

按照宣傳單上的優(yōu)惠價(jià)出售給自己兩桶油并賠償自己往返的交通費(fèi)。

問(wèn)題：許某能否要求超市按照宣傳單上的優(yōu)惠價(jià)出售給自己兩桶油？為

什么？許某能否要求超市賠償自己往返的交通費(fèi)？

例：甲公司同時(shí)向乙廠、丙廠發(fā)出兩份電報(bào)，電報(bào)稱(chēng)：我公司需要河沙

200噸，貴廠如有貨，請(qǐng)于見(jiàn)電報(bào)之次日用電報(bào)通知我公司，我公司派員

驗(yàn)貨后購(gòu)買(mǎi)。收到電報(bào)后，乙廠和丙廠分別向甲公司拍發(fā)了電報(bào)并提供了

河沙型號(hào)、價(jià)格、數(shù)量。丙廠發(fā)報(bào)同時(shí)，用火車(chē)將200噸河沙發(fā)往甲公司

所在地的車(chē)站。收到乙廠、丙廠的電報(bào)后，甲公司決定購(gòu)買(mǎi)乙廠的河沙,

派人驗(yàn)貨簽訂了合同。丙廠的200噸河沙到達(dá)甲公司的鐵路專(zhuān)用線后，丙

廠代表找甲公司經(jīng)理索要貨款，甲公司稱(chēng)其已購(gòu)買(mǎi)了乙廠的河沙，拒收

丙廠的河沙。丙廠向法院起訴。

問(wèn)：(1)甲公司向乙廠、丙廠拍發(fā)的電報(bào)的法律性質(zhì)是什么？

(2)乙廠、丙廠向甲公司拍發(fā)的電報(bào)的法律性質(zhì)是什么？

(3)甲公司是否承擔(dān)違約責(zé)任，為什么？

例：2004年7月15日，一東北買(mǎi)主與河北省龍縣朱丈子鄉(xiāng)江某協(xié)商購(gòu)買(mǎi)1萬(wàn)

公斤西瓜，單價(jià)每公斤0.9元。正當(dāng)雙方要達(dá)成協(xié)議時(shí)，江某鄰村村民秦

鵬前來(lái)也要買(mǎi)，并允諾價(jià)格要比東北買(mǎi)主高。于是江某終止了與東北人的

買(mǎi)賣(mài)，答應(yīng)賣(mài)給秦鵬。東北買(mǎi)主只好與另一西瓜種植大戶李桂成交。東北

買(mǎi)主走后，秦鵬借故推遲到明天再買(mǎi)?？傻诙靺s不見(jiàn)秦鵬來(lái)。無(wú)奈，江

某將1萬(wàn)公斤西瓜以平均每公斤0.75元賣(mài)出。后來(lái)江某得知，秦鵬受李桂

指使，故意攪散江某與東北買(mǎi)主的買(mǎi)賣(mài)，李桂好與東北買(mǎi)主成交。于是江

某向法院起訴了秦鵬。

答案：法院審理后認(rèn)為，江某與秦鵬訂立西瓜買(mǎi)賣(mài)合同沒(méi)有成立，其主要

原因是秦鵬受他人指使，假借訂立合同為名，故意攪黃即將成交的生意，

應(yīng)承擔(dān)全部責(zé)任。法院依據(jù)合同法第四十二條第一項(xiàng)的規(guī)定，判決秦鵬賠

償江某經(jīng)濟(jì)損失。評(píng)析本案秦鵬的行為，屬于締約過(guò)失責(zé)任行為。

例：甲飯莊得附近的乙餐館要轉(zhuǎn)讓?zhuān)@悉有名的丁快餐店愿意出價(jià)30

萬(wàn)元購(gòu)買(mǎi)乙餐館以作快餐連鎖店。甲飯莊根本沒(méi)有購(gòu)買(mǎi)乙餐館的想法，但

為了不讓丁快餐店與其競(jìng)爭(zhēng)，甲飯莊提出以更高的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)乙餐館，并

與乙餐館進(jìn)行長(zhǎng)期談判，當(dāng)?shù)弥】觳偷曩I(mǎi)了別處店堂作快餐連鎖店后，

甲飯莊終止了與乙餐館的談判，并稱(chēng)不想購(gòu)買(mǎi)乙餐館。乙餐館最后只能以

25萬(wàn)元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓。由于甲飯莊的惡意談判，致使乙餐館花費(fèi)了與之談判

的費(fèi)用1.2萬(wàn)元，以與5萬(wàn)元的價(jià)格損失。乙餐館因此要求甲飯莊賠償損失,

雙方為此發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。

問(wèn)：甲飯莊的行為屬于什么性質(zhì)的行為？為什么？乙餐館要求甲飯莊

賠償6.2萬(wàn)元損失是杳合法？為什么？

答案：甲飯莊的行為屬于締約過(guò)失。在本案中，甲飯莊假借購(gòu)買(mǎi)乙餐館而

進(jìn)行惡意磋商，損害了乙餐館的利益，應(yīng)視為存在締約過(guò)失。乙餐館要求

甲飯莊賠償6.2萬(wàn)元損失的請(qǐng)求應(yīng)得到支持，依合同法第42條的規(guī)定，因

締約過(guò)失給對(duì)方當(dāng)事人造成損失的，應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任.

多選：

根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》的規(guī)定，下列要約中，不得撤銷(xiāo)的有（）。

A.要約人確定了承諾期限的要約

B.要約人明示不可撤銷(xiāo)的要約

C.已經(jīng)到達(dá)受要約人但受約人尚未承諾的要約

D.受要約人有理由認(rèn)為不可撤銷(xiāo)，且已為履約做了準(zhǔn)備的要約

采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)

人收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為要約或者承諾到達(dá)時(shí)間。（對(duì)）

例：某時(shí)裝商廈為促銷(xiāo)商品，3月1日特在某晚報(bào)副刊上登載如下廣告：

“換季大甩賣(mài)。三件全新名牌皮大衣，每件價(jià)值約2000元，全部降價(jià)銷(xiāo)

售。本周六上午九時(shí)整，先來(lái)先買(mǎi)?！蓖?0日，該商廈又在同一報(bào)紙上

刊載了如下廣告：“一件新盟黑兔毛女大衣，大號(hào)，款式新穎，價(jià)值5000

元。本周六上午九點(diǎn)，先來(lái)先買(mǎi)，只賣(mài)1200元?！眰€(gè)體戶沈某在每一份廣

告之后的周六，都是第一個(gè)趕到該商廈的服裝柜臺(tái)，要求買(mǎi)下全部廣告

中所指的大衣，但是每一次都被拒絕了。第一次，商廈的理由是根據(jù)部門(mén)

規(guī)定，這一廣告是專(zhuān)門(mén)針對(duì)女士的，不賣(mài)給男士。第二次，商廈認(rèn)為沈某

已經(jīng)知道部門(mén)規(guī)定，是明知故犯，且沈某購(gòu)買(mǎi)后用于轉(zhuǎn)手，不是最終消

費(fèi)。沈某向法院起訴商廈違約。

問(wèn)：本案中合同是否成立？商廈的行為是否屬于違約行為？

答案：第一個(gè)合同不成立，第二個(gè)合同成立。因此，商廈對(duì)第二個(gè)合同構(gòu)

成違約。

例：甲企業(yè)向一公司發(fā)出采購(gòu)100臺(tái)電腦的要約，乙于9月1日即出承諾信

件，9月8日寄到甲企業(yè)，時(shí)逢其總經(jīng)理外出，9月9日總經(jīng)理知息了該信件

內(nèi)容，于9月10日發(fā)傳真告知已收到承諾。該承諾何時(shí)生效？（9月8日）

多選：

根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于不得撤銷(xiāo)要約的情形的有

（）

A.要約人確定了承諾期限

B.要約己經(jīng)到達(dá)受要約人

C.要約人明示要約不可撤銷(xiāo)

D.受要約人已發(fā)出承諾的通知

例：要約是只能向特定的人發(fā)出的，邀請(qǐng)他們與自己訂立合同的意思表

示。（錯(cuò)）

例：甲乙雙方口頭約定購(gòu)銷(xiāo)合同，甲方向乙方購(gòu)買(mǎi)20萬(wàn)瓶劣質(zhì)酒，貨款

為24萬(wàn)元，交款提貨，并約定乙方須加貼名牌商標(biāo)，以便甲方冒充名酒

出售。在合同履行時(shí)，甲方借口手頭緊，只付了15萬(wàn)元即提走了全部貨

物。乙方一再催討無(wú)著，遂向人民法院起訴，要求甲方如數(shù)支付拖欠的貨

款，請(qǐng)根據(jù)以上情況，回答下列問(wèn)題：

（1）該購(gòu)銷(xiāo)合同是否有效？理由何在？其有效、無(wú)效應(yīng)從何時(shí)開(kāi)始？

（2）雙方各自返還財(cái)物給對(duì)方，是否可以？為什么？

（3）人民法院應(yīng)如何處理雙方的經(jīng)濟(jì)責(zé)任？

答案：（1）該購(gòu)俏合同為無(wú)效合同。凡損害社會(huì)公共利益，違反法律、

行政法規(guī)的合同是無(wú)效合同，本案中的雙方當(dāng)事人約定以劣質(zhì)酒冒充名

牌酒的行為，不僅損害了社會(huì)公共利益而且違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，

所以應(yīng)確認(rèn)為無(wú)效合同。該合同無(wú)效，且自始就沒(méi)有法律約束力。

（2）在本案處理時(shí)，不能采取各自返還對(duì)方財(cái)物的方法，因?yàn)殡p方訂約

時(shí)都屬惡意，不僅違反了法律，而且損害了社會(huì)公共利益。

（3）人民法院在審理該案時(shí)，應(yīng)當(dāng)追繳20萬(wàn)瓶劣質(zhì)酒和乙方的15萬(wàn)元以

與甲方尚未支付的9萬(wàn)元貨款。當(dāng)事人惡意串通，損害國(guó)家、集體或第三

人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)家所有或者返還集體、第三人。

例：甲以欺詐手段訂立合同，損害國(guó)家利益。該合同應(yīng)屬于無(wú)效合同而不

是可撤銷(xiāo)合同。（對(duì)）（判斷）

例：甲與乙訂立合同后，乙以甲有欺詐行為為由向人民法院提出撤銷(xiāo)合

同申請(qǐng)，人民法院依法撤銷(xiāo)了該合同。下列有關(guān)被撤銷(xiāo)合同的法律效力的

表述中，正確的是（A）o（單選）

A.自合同訂立時(shí)無(wú)效

B.自乙提出撤銷(xiāo)請(qǐng)求時(shí)起無(wú)效

C.自人民法院受理撤銷(xiāo)請(qǐng)求時(shí)起無(wú)效

D.自合同故人民法院撤銷(xiāo)后無(wú)效

例：對(duì)可撤銷(xiāo)合同，具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人如果自合同簽訂之日起1年內(nèi)沒(méi)

有行使撤銷(xiāo)權(quán)，撤銷(xiāo)權(quán)消滅。（錯(cuò)）（判斷）

例：某市土產(chǎn)公司業(yè)務(wù)員到福建某茶場(chǎng)收購(gòu)茶葉。但該業(yè)務(wù)員對(duì)茶葉的等

級(jí)知識(shí)不懂，以為茶葉級(jí)數(shù)越多，茶葉質(zhì)量也就越高，遂提出購(gòu)買(mǎi)價(jià)錢(qián)

最高的5對(duì)3級(jí)茶葉。茶廠業(yè)務(wù)員暗笑對(duì)方草包，對(duì)業(yè)務(wù)員提出的茶葉級(jí)數(shù)

越多質(zhì)量越好的說(shuō)法不置可否。雙方簽訂合同，以相當(dāng)于收購(gòu)一級(jí)毛尖的

價(jià)格訂購(gòu)了5噸三級(jí)茶葉。茶葉運(yùn)回公司后，公司問(wèn)明了情況，于是向茶

廠提出退貨，或按三級(jí)茶葉的價(jià)錢(qián)退還多收的貨款。但茶場(chǎng)不同意，稱(chēng)合

同是雙方自愿訂立的，茶場(chǎng)無(wú)任何責(zé)任。土產(chǎn)公司遂向法院起訴，狀告茶

廠故意欺騙業(yè)務(wù)員，請(qǐng)求法院判決合同無(wú)效，賠償損失。

問(wèn)：本案中合同效力如何？土產(chǎn)公司能否對(duì)該合同效力主張權(quán)利？

答案：重大誤解，可變更可撤銷(xiāo)合同。土產(chǎn)公司可以向法院或仲裁機(jī)構(gòu)請(qǐng)

求變更或撤銷(xiāo)該合同。

例：2007年7月，某百貨商場(chǎng)經(jīng)理出具授權(quán)委托書(shū)，指派本單位采購(gòu)員張

某去外地某絲織廠訂購(gòu)200個(gè)床罩，張某到達(dá)該廠后看了貨樣，同時(shí)又

發(fā)現(xiàn)該廠還生產(chǎn)一種絲織窗簾，圖案精美，價(jià)格比較適中，就想，如為

商場(chǎng)訂購(gòu)一批回去，肯定好銷(xiāo)。于是，張某私自在委托書(shū)上增寫(xiě)了“購(gòu)窗

簾”等字，與絲織廠正式簽訂了購(gòu)買(mǎi)200個(gè)床罩（200元/個(gè)）和100/塊

窗簾（100元/塊）的供貨合同。同年8月10日，絲織廠依合同規(guī)定按時(shí)發(fā)

來(lái)全部床罩和窗簾，并通知百貨商場(chǎng)支付貨款5萬(wàn)元（其中床罩款4萬(wàn)元,

窗簾款1萬(wàn)元）。商場(chǎng)拒付貨款，提出根本未指派張某去訂購(gòu)什么窗簾，對(duì)

他自作主張簽訂的該合同，商場(chǎng)不負(fù)任何責(zé)任。絲織廠遂向人民法院起

訴。

問(wèn)題：1.該合同的有效性如何，為什么？

2.對(duì)該合同糾紛應(yīng)如何處理？為什么？

多選：根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于無(wú)效合同的有（）

A.惡意串通損害國(guó)家利益的合同

B.損害社會(huì)公共利益的合同

C.顯失公平的合同

D.以合法形式掩蓋非法目的合同

例：2003年8月5日甲公司與乙公司簽訂了一份購(gòu)銷(xiāo)合同，約定乙公司向甲

公司訂購(gòu)總價(jià)款為50萬(wàn)元的挖掘機(jī)一臺(tái)，規(guī)定甲公司送貨上門(mén)，交貨日

期為2003年9月15日，當(dāng)日乙公司向甲公司支付了10萬(wàn)元預(yù)付款，同時(shí)約

定8月20日前付20萬(wàn)元，貨到乙公司驗(yàn)收付款，運(yùn)費(fèi)由甲公司承擔(dān)，如一

方違約，要承擔(dān)違約金20000元。簽約后，乙公司于8月20日按時(shí)支付給甲

公司20萬(wàn)元。甲公司用汽車(chē)將貨物于9月14日運(yùn)至乙公司指定的地點(diǎn)，并

向乙公司提供了相關(guān)的質(zhì)量證明。但由于乙公司未能籌集到20萬(wàn)元的尾款,

貨物始終未能卸車(chē)交付。甲公司等待數(shù)日后，于2003年9月24日帶貨離開(kāi)

乙公司，乙公司人員追至途中與其協(xié)商，但由于仍不能付足余款，甲公

司將貨物拉回。乙公司為此提起訴訟，要求甲公司返還預(yù)付款30萬(wàn)元，并

償付違約金。

問(wèn)：甲公司是否違約？

答案：甲公司不違約。根據(jù)合同法關(guān)于同時(shí)履行抗辯權(quán)制度的規(guī)定，在一

方不履行合同的情況下，另一方可以行使同時(shí)履行抗辯權(quán)。因此行使抗辯

權(quán)是行使權(quán)利的行為，是合法行為，主要是為了對(duì)抗對(duì)方所提出的履行

請(qǐng)求，并不構(gòu)成違約，其與違約行為在性質(zhì)上是有根本區(qū)別的。本案中，

乙公司在約定的日期未能付款，甲公司等待數(shù)天后仍未能付款，甲公司

據(jù)此行使同時(shí)履行抗辯權(quán)，拒絕履行交貨義務(wù)，是完全可以的。

例：范某準(zhǔn)備出國(guó)旅游，根據(jù)報(bào)紙上登載的廣告，與某旅行社協(xié)商簽訂

了一份旅游合同。合同規(guī)定，2004年7月15日出發(fā)；范某應(yīng)在6月底之前，支

付旅游費(fèi)10860元，7月10日前支付擔(dān)保費(fèi)4500元（按期返回退還）。范某

按合同約定的期限支付了旅游費(fèi)10860元，同時(shí)提出是否可減免擔(dān)保費(fèi)，

旅行社未同意；后又提出交支票抵押，旅行社予以認(rèn)可。7月10日后，范

某尚欠的擔(dān)保費(fèi)逾期未交，經(jīng)旅行社多次催促，才于出發(fā)前的一天，交

給旅行社一張4500元的支票做為擔(dān)保費(fèi)。次日上午，經(jīng)銀行檢驗(yàn)，該支票

系過(guò)期使用，不予兌現(xiàn)。旅行社因此取消了范某出國(guó)旅游的資格。范某要

求旅行社退還全部費(fèi)用，而旅行社則認(rèn)為范某未按約定交納擔(dān)保費(fèi)，只

同意扣除簽證費(fèi)和機(jī)票損失后退還余款。

例：2004年7月湖北龍祥房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司因開(kāi)發(fā)“名人景都”房地產(chǎn)

商貿(mào)項(xiàng)目申請(qǐng)貸款。經(jīng)調(diào)查，借款銀行認(rèn)為該項(xiàng)目地理位置等條件優(yōu)越,

預(yù)計(jì)房產(chǎn)開(kāi)發(fā)成功后銷(xiāo)售形勢(shì)良好，決定給予該公司1500萬(wàn)元房地產(chǎn)開(kāi)

發(fā)貸款。雙方于2004年10月簽訂借款合同，根據(jù)工程進(jìn)度約定：合同簽訂

時(shí)發(fā)放貸款700萬(wàn)元，2005年5月發(fā)放貸款400萬(wàn)元，2005年8月發(fā)放貸款

400萬(wàn)元，貸款期限為兩年，以開(kāi)發(fā)項(xiàng)目在建工程為抵押，項(xiàng)目建成后置

換成房屋按揭形式并以按揭資金償還開(kāi)發(fā)貸款。借款合同簽訂后銀行即按

約發(fā)放第一筆貸款。2005年2月由于公司自籌資金不足導(dǎo)致施工單位墊資

過(guò)多，雙方發(fā)生工程款支付糾紛，無(wú)法和解后施工單位撤離，房產(chǎn)項(xiàng)目

擱置長(zhǎng)達(dá)3個(gè)月之久。經(jīng)貸款銀行了解，該房地產(chǎn)公司還因其他投資糾紛

可能涉與重大訴訟，當(dāng)即下達(dá)書(shū)面通知書(shū)決定中止發(fā)放新的分期貸款額

度。

問(wèn)題：銀行的做法是否符合法律？

例：原告：南京旅游公司

被告：輝燈公司

輝燈公司于05年10月24日、11月20日向華誠(chéng)財(cái)務(wù)公司借款100萬(wàn)、200萬(wàn)，

該兩筆借款于06年1月24日、05年12月28日到期。因到期后均未歸還本金,

07年1月14日財(cái)務(wù)公司起訴要求歸還，法院確認(rèn)了財(cái)務(wù)公司對(duì)輝燈公司的

債權(quán)。原告對(duì)華誠(chéng)財(cái)務(wù)公司享有2,622,260債權(quán)。經(jīng)協(xié)商與鼓樓法院民

事調(diào)解書(shū)確認(rèn)，受讓了財(cái)務(wù)公司對(duì)輝燈公司的債權(quán)2,622,206元，雙方

辦理了債權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，依法告知了輝燈公司。但輝燈公司不履行債務(wù)，原

告發(fā)現(xiàn)輝燈公司購(gòu)買(mǎi)了南京萬(wàn)廈大樓607.99平方米的房產(chǎn)，但以輝燈公

司董事長(zhǎng)王某兒子的名義登記領(lǐng)取了產(chǎn)權(quán)證。06年左右先后為王某兒子支

付560萬(wàn)房款。原告還提出06年H月28日被告向王某兒子支付64萬(wàn)元，

要求行使撤銷(xiāo)權(quán)。

例：李某于2007年12月1日借給王某1萬(wàn)8千元，約定12月31日還錢(qián)。到期

要求王某還錢(qián)，王某說(shuō)自己借給了表哥2萬(wàn)元，現(xiàn)手頭無(wú)錢(qián)可還，李某無(wú)

奈只好催促王某趕快將其2萬(wàn)元債權(quán)與早回收以便償還自己的錢(qián)。后李某

打聽(tīng)到王某這筆錢(qián)是一年半前借的，本應(yīng)在2007年12月1日還錢(qián)，但王某

在外面說(shuō)反正這筆錢(qián)還回來(lái)了，大部分也要給李某，肥水不流外人田，

自己的表哥不會(huì)賴(lài)帳的。因此，王某根本沒(méi)有去要錢(qián)。李某得知非常生氣，

認(rèn)為如果要回那2萬(wàn)元錢(qián)，自己的錢(qián)就有的還了。故起訴至法院要求判決

王某表哥將欠王某款中的1萬(wàn)8千元來(lái)給自己。問(wèn)請(qǐng)求能還成立？

例：甲公司向乙商業(yè)銀行借款10萬(wàn)元，借款期限為一年。借款合同期滿后,

由于甲公司經(jīng)營(yíng)不善，無(wú)力償還借款木息。但是丙公司欠甲公司到期貨款

20萬(wàn)元，甲公司不積極向丙公司主張支付貨款。為此，乙商業(yè)銀行以自己

的名義請(qǐng)求法院執(zhí)行丙公司的財(cái)產(chǎn)，以?xún)斶€甲公司的借款。

1.法院是否應(yīng)支持乙商業(yè)銀行的請(qǐng)求？

2.乙商業(yè)銀行行使代位權(quán)花費(fèi)3000元必要費(fèi)用，此費(fèi)用由誰(shuí)承擔(dān)?

答案：法院應(yīng)支持乙商業(yè)銀行的請(qǐng)求。合同法第73條第1款規(guī)定：“因債務(wù)

人怠于行使到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)

求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的

除外?！北景钢?，甲公司怠于行使對(duì)丙公司的債權(quán)，損害了債權(quán)人乙商業(yè)

銀行的利益，因此，乙商業(yè)銀行有權(quán)行使代位權(quán)，請(qǐng)求人民法院執(zhí)行丙

公司的財(cái)產(chǎn)以?xún)斶€甲公司的貸款。

花費(fèi)的3000元費(fèi)用應(yīng)由甲公司承擔(dān)。合同法第73條第2款規(guī)定：“代位權(quán)的

行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人

負(fù)擔(dān)。

例：當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行

債務(wù)，應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)違約責(zé)任。（錯(cuò)）（判斷）

例：合同約定由債務(wù)人甲向第三人乙履行交貨義務(wù)甲在所交貨物的質(zhì)量

不符合合同約定時(shí)，應(yīng)當(dāng)向乙承擔(dān)違約責(zé)（錯(cuò)）。（判斷）

例：甲公司與乙公司訂立的買(mǎi)賣(mài)合同約定：甲公司向乙公司購(gòu)買(mǎi)西服價(jià)

款總值為9萬(wàn)元，甲公司于8月1日前向乙公司預(yù)先支付貨款6萬(wàn)元，余款

于10月15日在乙公司交付西服后2日內(nèi)一次付清。甲公司以資金周轉(zhuǎn)困難

為由未按事同約定預(yù)先支付貨款6萬(wàn)元。10月15日，甲公司要求乙公司交

付西服。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，乙公司可以行使的權(quán)利是（B）。（單

選）

A.同時(shí)履行抗辯權(quán)B.后履行抗辯權(quán)

C.不安抗辯權(quán)D.撤銷(xiāo)權(quán)

例：債權(quán)人甲認(rèn)為債務(wù)人乙怠于行使其債權(quán)給自己造成損害，欲提起代

位訴訟、下列各項(xiàng)債權(quán)中，不得提起代位訴訟的有（）。（選）

A.安置費(fèi)給付請(qǐng)求權(quán)

B.勞動(dòng)報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)

C.人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)

D.因繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)

例：根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，債務(wù)人的下列行為中，債權(quán)人認(rèn)為對(duì)自

己造成損害的，可以請(qǐng)求人民法院予以撤銷(xiāo)的有（）o（多選）

A.放棄到期債權(quán)

B.無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)

C.拍賣(mài)優(yōu)良資產(chǎn)

D.以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，且受讓人知道該情形

例：2000年8月21日，買(mǎi)方與賣(mài)方簽訂一份購(gòu)銷(xiāo)紡織機(jī)械的合同，合同規(guī)

定：由賣(mài)方供給買(mǎi)方某型號(hào)的紡織機(jī)械50臺(tái)，每臺(tái)售價(jià)10萬(wàn)元，共計(jì)500

萬(wàn)元，交貨日期為2000年12月底，買(mǎi)方應(yīng)將貨款于2000年11月20日錢(qián)交

給賣(mài)方在其本地的開(kāi)戶銀行。合同訂立后不久，買(mǎi)方從當(dāng)年11月4日的一

張報(bào)紙上看到一篇報(bào)道，得知賣(mài)方已瀕臨破產(chǎn)?？紤]到如果再付款給賣(mài)方,

必然會(huì)造成重大的經(jīng)濟(jì)損失，11月6日，買(mǎi)方向賣(mài)方付出拒付貨款的通知,

并告知其解除合同。

問(wèn)：買(mǎi)方的做法是否有法律依據(jù)？

答案：不完全有法律依據(jù)。理由：該案屬于買(mǎi)方可以行使不安抗辯權(quán)。買(mǎi)

方應(yīng)當(dāng)通知賣(mài)方自己中止履行合同，如果賣(mài)方提供擔(dān)?；蚧謴?fù)履行能力，

買(mǎi)方應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行該合同，而不是直接解除合同。

例：A市甲廠因購(gòu)買(mǎi)B市乙公司的一批木料，與乙公司簽訂了一份買(mǎi)賣(mài)合

同，但合同中未約定交貨地與付款地，則下列正確的有（）

A.A市為交貨地B.B市為交貨地

C.A市為交款地D.B市為交款地

例：甲公司與乙公司于2006年10月簽訂一買(mǎi)賣(mài)鋼材的合同，總價(jià)值13

萬(wàn)元，并約定甲公司于2006年12月前交付貨物，乙公司向甲公司支付

了2.5萬(wàn)元的定金。合同簽訂后，鋼材價(jià)格急劇上漲，甲公司受利益驅(qū)動(dòng),

雖經(jīng)乙公司多次催促，直至合同履行期滿仍未交貨，于是，乙公司要求

甲公司返還定金。

問(wèn)：甲公司和乙公司約定的定金是否有效？乙公司可向甲公司請(qǐng)求返

還多少金額？

答案：（1）甲、乙兩公司約定的定金2.5萬(wàn)元合法有效。根據(jù)我國(guó)擔(dān)保法

的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保，定

金的數(shù)量由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)主合同標(biāo)的總額的20%。在本案中，

甲，乙兩公司在簽定買(mǎi)賣(mài)鋼材的合同中約定定金為擔(dān)保，且約定定金的

金額為2.5萬(wàn)元，未超過(guò)主合同標(biāo)的13萬(wàn)元的20%,故合法有效。

(2)乙公司可以請(qǐng)求甲返還5萬(wàn)元定金。擔(dān)保法第89條規(guī)定：“當(dāng)事人可

以約定一對(duì)方給付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)?/p>

作價(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定

金。”在本案中，甲公司收受乙公司定金2.5萬(wàn)元后，不履行約定的義務(wù),

應(yīng)雙倍返還乙公司定金5萬(wàn)元。

例：建筑公司向乙水泥廠支付了2萬(wàn)元定金，并約定了3萬(wàn)元的違約金。合

同規(guī)定水泥廠應(yīng)在合同生效后一個(gè)月內(nèi)將水泥運(yùn)至甲建筑公司倉(cāng)庫(kù)。合同

生效后，乙水泥廠又與丙運(yùn)輸公司簽訂了運(yùn)輸合同，合同約定由丙運(yùn)輸

公司將100噸水泥運(yùn)至甲建筑公司倉(cāng)庫(kù)。但是，由于丙運(yùn)輸公司違約，致

使乙水泥廠無(wú)法在約定期限內(nèi)對(duì)甲建筑公司履行合同。于是，甲建筑公司

要求乙水泥廠支付違約金3萬(wàn)元并要求其返還定金4萬(wàn)元。乙水泥廠則以丙

運(yùn)輸公司違約為由拒絕承擔(dān)責(zé)任。

問(wèn)：1.乙水泥廠拒絕承擔(dān)責(zé)任的做法是否正確？

2、甲建筑公司的要求是否合法？

答案：1、不合法。合同法第121條規(guī)定：“當(dāng)事人一方因第三人的原因造

成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛,

依照法律規(guī)定或者按照約定解決。”可見(jiàn)，本案中，由于丙的違約致使乙

違約，乙不能以此為由拒絕承擔(dān)對(duì)甲的違約責(zé)任。

2、甲公司的要求不合法。合同法第116條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又

約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或定金條款?！北景?/p>

中，甲公司和乙水泥廠在合同中既約定了定金，又約定了違約金。在乙水

泥廠違約的情況下，甲公司只能要求選擇適用定金或違約金，而不能同

時(shí)適用。

例：2007年1月8日，某市光明百貨公司與富華家具廠簽訂了一份購(gòu)銷(xiāo)合

同。合同規(guī)定，由富華家具廠在2007年10月1日前，分二批供應(yīng)光明百貨

公司家具經(jīng)營(yíng)部豪華沙發(fā)500套，貨款總計(jì)40萬(wàn)元，并規(guī)定了沙發(fā)的樣式

和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。合同中還規(guī)定了定金條款，由光明百貨公司交付富華家具廠

10萬(wàn)元定金，并約定不履行的違約金比例為逾期部分貨款的3%。合同訂立

后，光明百貨公司支付10萬(wàn)元作為定金。第一批貨已如期交付，第二批交

貨時(shí)間已過(guò)，不見(jiàn)富華家具廠交貨。原來(lái)富華家具廠因人員有限，且又忙

于履行與另外幾家商場(chǎng)訂立的家具購(gòu)銷(xiāo)合同，就沒(méi)有履行同光明百貨公

司的沙發(fā)購(gòu)銷(xiāo)合同。光明百貨公司于是向人民法院起訴，要求富華家具廠

雙倍返還其接受的定金共20萬(wàn)元，交納違約金，并繼續(xù)履行合同。

答案：1,應(yīng)把主合同與定金合同區(qū)分開(kāi)來(lái)。本案中的主合同是沙發(fā)購(gòu)銷(xiāo)

合同，從合同是定金合同，光明百貨公司和富華家具廠簽訂的沙發(fā)購(gòu)銷(xiāo)

合同各方面都符合合同法的要求，應(yīng)視為有效合同，購(gòu)銷(xiāo)合同為諾成合

同，從雙方簽字、蓋章時(shí)起己成立。囚此，富華家具廠與百貨公司的購(gòu)銷(xiāo)

合同依法成立。

2,定金合同是實(shí)踐性的合同，定金合同的有效成立，不僅需要有支付定

金的意思表示一致，而且要有實(shí)際交付行為。本案中雙方在合同的定金條

款中約定了定金的數(shù)額為10萬(wàn)元。但根據(jù)我國(guó)擔(dān)保法的規(guī)定，定金數(shù)額不

高于總貨款的20%,所以本案中定金最高限額為40*208萬(wàn)元。10萬(wàn)元定金

中的2萬(wàn)元應(yīng)作為預(yù)付款。

3,本案違約責(zé)任由富華家具廠一方承擔(dān)。因?yàn)椋篈第一批沙發(fā)沒(méi)有按時(shí)

交貨的過(guò)錯(cuò)在富華家具廠。B富華家具廠未履行部分，光明百貨公司要求

繼續(xù)履行應(yīng)予準(zhǔn)許。理由如下：根據(jù)合同法第107條的規(guī)定和第110條“當(dāng)

事人一方不履行非金錢(qián)債務(wù)或履行非金錢(qián)債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以

要求履行，但有下列情形之一的除外：第一，法律上或事實(shí)上不能履行；

第二，債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或履行費(fèi)用過(guò)高；第三，債權(quán)人在合理

期限內(nèi)未要求履行3,本案例中并沒(méi)有上述的除外情形，所以富華家具廠

應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行未履行部分。

例：根據(jù)擔(dān)保法律制度的規(guī)定，擔(dān)保合同被確認(rèn)無(wú)效時(shí)，債務(wù)人.擔(dān)保人.

債權(quán)人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。下列有關(guān)承

擔(dān)民事責(zé)任的表述中，正確的是（C）（單選）

A.主合同有效而擔(dān)保合同無(wú)效，債權(quán)人無(wú)過(guò)錯(cuò)的，債務(wù)人對(duì)主合同債權(quán)

人的經(jīng)濟(jì)損失承擔(dān)賠償責(zé)任，擔(dān)保人則不承擔(dān)賠償責(zé)任

B.主合同有效而擔(dān)保合同無(wú)效，債權(quán)人.擔(dān)保人有過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人承擔(dān)民

事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過(guò)債務(wù)人不能清償部分的1/3

C.主合同無(wú)效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o(wú)效，擔(dān)保人無(wú)過(guò)錯(cuò)則不承擔(dān)民事責(zé)任

D.主合同無(wú)效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o(wú)效，擔(dān)保人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)

任不超過(guò)債務(wù)人不能清償部分的1/2

例：當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證

承擔(dān)保證責(zé)任。（對(duì)）（判斷）

例：在保證合同保證期間，債權(quán)人與債務(wù)人未經(jīng)保證人同意對(duì)主合同價(jià)

款進(jìn)行了變更。如果這種變更減輕了債務(wù)人的債務(wù)，則保證人仍應(yīng)對(duì)變更

后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；如果這種變更更加重了債務(wù)人的債務(wù)，則保證人

對(duì)加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任。（對(duì)）（判斷）

例：2005年11月5日，吳明駕駛一小轎車(chē)到某商場(chǎng)購(gòu)物，將車(chē)停放在一停

車(chē)場(chǎng)內(nèi)，并交付保管費(fèi)20元。購(gòu)物出來(lái)后，發(fā)現(xiàn)車(chē)輛不翼而飛，立即向公

安機(jī)關(guān)報(bào)案，三個(gè)月后公安機(jī)關(guān)未能破案。吳明遂與停車(chē)場(chǎng)交涉，要求停

車(chē)場(chǎng)予以賠償。停車(chē)場(chǎng)方面則認(rèn)為，他們收取的只是停車(chē)費(fèi)，無(wú)保管義務(wù),

因?yàn)橥＼?chē)場(chǎng)有聲明：“車(chē)輛丟失、損壞、責(zé)任自負(fù)。”雙方爭(zhēng)執(zhí)不下，吳明