建設(shè)工程施工合同(示范文本)解讀

1、2020/7/14，1， 1、1、2、2013版施工合同修改重點和八新合同管理制度，1、2013版施工合同示范文本修改背景和修改原則，3、2013版施工合同示范文本重點條文解讀、目錄、背景，2020/7/14、2、2013年4月3日，住宅建設(shè)部和國家工商總局簽署了建設(shè)工程施工合同(示范文本、2020/7/14、3、第一節(jié)、2013版施工合同示范文本修改背景和修改原則、2020/7/14、4 1、與現(xiàn)行法律的適應(yīng)問題投標(biāo)法實施條例、部門規(guī)章、司法解釋等投標(biāo)訂貨的合同效力問題、轉(zhuǎn)包委托問題、一時評價項目的管理問題、形勢變更問題、延遲結(jié)算和支付問題、 竣工驗收和移交問題、缺陷責(zé)任問題、質(zhì)量保證金返還

2、問題、合同解除問題等2、與項目管理模式的適應(yīng)問題施工總承包、工程總承包、直接訂貨、臨時評價訂貨等3、與市場發(fā)展的適應(yīng)問題資源現(xiàn)狀、生產(chǎn)要素的組織現(xiàn)狀、市場交易現(xiàn)狀等4、與交易習(xí)慣的適應(yīng)問題工程量清單計價規(guī)范、投標(biāo)報價習(xí)慣、轉(zhuǎn)包習(xí)慣、 支付習(xí)慣、結(jié)算習(xí)慣、爭議解決習(xí)慣等建設(shè)工程施工合同面臨的四個問題，2020/7/14，5，1，全面整理法律規(guī)范，參照行業(yè)文本提出解決方案，形成征集意見稿件2 .公開征集社會意見，專門人才論證討論，提出同行評議3，根據(jù)送審意見反復(fù)討論，最終、2013版施工合同形成過程，2020/7/14，6，1、建設(shè)工程合同按中國經(jīng)濟法部門法調(diào)整，具有行政監(jiān)督和市場競爭雙重特性2、

3、建設(shè)工程合同源于承包合同，契約法第16章建設(shè)工程合同和第15章承包合同有關(guān)規(guī)定法律的特點：符合承包法律關(guān)系，由發(fā)包人提供資金，提出訂貨要求加工者完成加工制作一般僅限于技術(shù)、技術(shù)等技術(shù)要求，不承擔(dān)加工、加工材料等市場風(fēng)險，具有建設(shè)工程合同的法律屬性，2020/7/14， 七、七、第一，強調(diào)多項法律價值，看清國家利益和社會公共利益名次的先行建筑法、招標(biāo)投標(biāo)法、建設(shè)工程質(zhì)量管理條例等法律法律規(guī)范的立法目的，可以強調(diào)和云同步施工活動在市場競爭，并接受工程建設(shè)的監(jiān)督管理，保持市場秩序，保證工程質(zhì)量和安全， 促進行業(yè)健康發(fā)展合同的價值：存在國家利益、社會公共利益、當(dāng)事人合法權(quán)益的價值順序，不同于普通民事交

4、易活動。 第二，強調(diào)公平分擔(dān)風(fēng)險的原則。 建設(shè)工程合同的法律本質(zhì)：必須在建設(shè)者和承包人之間進行合理的風(fēng)險分擔(dān)。 施工合同的主要目的：承包人進行工程建設(shè)，發(fā)包人支付貨款。 在建設(shè)工程合同中，建設(shè)者通常是出資人，對建設(shè)者提出和使不得很高的專業(yè)技術(shù)要求。 建設(shè)者承擔(dān)投資風(fēng)險，工程實施由承包人負(fù)責(zé)。建設(shè)工程合同的立法價值取向、2020/7/14，8，8、承包人作為專業(yè)機構(gòu)，必須依靠其專業(yè)技術(shù)完成工程承包業(yè)務(wù)，承擔(dān)法定和約定的施工責(zé)任，但對于市場風(fēng)險變化導(dǎo)致的法律和合同結(jié)果，最好根據(jù)市場經(jīng)濟的規(guī)則承擔(dān)有限風(fēng)險。 第三，考慮合同管理效率原則，強調(diào)建設(shè)活動過程規(guī)范。 從效率的角度來看，商事合同的本質(zhì)就是交易

5、，對交易過程中的重大事項進行程序規(guī)范，減少雙方當(dāng)事人的摩擦，避免粗放管理，符合中國國情，促進良性交易習(xí)慣的形成，發(fā)展工程建設(shè)示范文本，將工程建設(shè)領(lǐng)域的現(xiàn)狀考慮到一盞茶，著眼于未來的發(fā)展，通過條文的安排建設(shè)工程契約的立法價值取向，2020/7/14， 9、9、第二節(jié)、2013版施工合同的修改重點和8個新的合同管理制度、2013版施工合同的修改重點、8個合同管理制度的完善合同要素的結(jié)構(gòu)和體系強調(diào)了合同履行過程的完善合同價格類型，重視發(fā)包人市場行為的實現(xiàn)和法律與其他文本的聯(lián)系2020/7/14， 10、完善合同要素結(jié)構(gòu)，將合同要素由原來的11個增加到20個，實現(xiàn)體系化，配置合理的權(quán)利義務(wù)，引導(dǎo)工程建

6、筑市場健康發(fā)展，建立監(jiān)管人傳遞工程管理和文件的核心合同體系，提高工程管理的合理性和科學(xué)性，2020/7/14，11， 完善合同要素結(jié)構(gòu)的1999版合同要素： 11詞定義和合同文件、雙方的一般權(quán)利和義務(wù)、施工組織設(shè)計和工期、質(zhì)量和檢查、安全施工、合同價款和調(diào)整、材料設(shè)備供給、工程變更、竣工檢查和結(jié)算、違約顧客投訴和爭議、其他2013版合同要素： 20的一般約定、發(fā)包人、承包人、監(jiān)理人、工程質(zhì)量， 安全文明的施工與環(huán)境保護、工期與進度、材料與設(shè)備、試驗與檢驗、變更、價格調(diào)整、合同價格、計量與支付、檢驗與工程試運行、竣工結(jié)算、缺陷責(zé)任與保證、違約、不可抗力、保險、顧客投訴與爭議解決、2020/7/1

7、4、12、完善合同要素結(jié)構(gòu)， 完善合同價格類型適應(yīng)工程評價模型的發(fā)展和工程管理實踐，以價格形式將合同分為單價合同、總價格合同、其他價格形式合同、2020/7/14、13，注重承包人引導(dǎo)到施工實踐，體現(xiàn)指導(dǎo)和自由競爭的雙重目標(biāo)，如在通用合同條款中配置專用合同條款的指向一盞茶尊重自由約束，增加體現(xiàn)常見違法行為約束的約束性條款和工程項目管理的具體措施，防止陰陽合同、違法轉(zhuǎn)包、違法轉(zhuǎn)包等行為，促進建筑市場有序健康發(fā)展，體現(xiàn)停、付、交、保等重要合同行為規(guī)范，包括其條件、程序、 在責(zé)任等方面體現(xiàn)了發(fā)包人承包人對權(quán)利義務(wù)的合理配置，如雙向保證、合理價格調(diào)整、不利物質(zhì)條件等，避免了體現(xiàn)爭議解決及時性的合同履行

8、僵局，實現(xiàn)了現(xiàn)行法律與其他文本的銜接， 反映現(xiàn)行法律法律規(guī)范的精神和要求如條例、司法解釋等方面的內(nèi)容有九部委標(biāo)準(zhǔn)工程招標(biāo)文件，國家有關(guān)部委發(fā)布了行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)文件、FIDIC合同：法律和建設(shè)工程質(zhì)量管理條例、建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例、建設(shè)工程調(diào)查設(shè)計控制條例、招標(biāo)投標(biāo)法實施條例建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法， 住宅建筑工程質(zhì)量保證方法、建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法文本：標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件、FIDIC施工合同條件(1999年)、住宅建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程標(biāo)準(zhǔn)施工資格事先審查文件、住宅建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件國標(biāo)：建設(shè)工程量清單評價規(guī)范(2013年)、工程建設(shè)監(jiān)理規(guī)定， 以建筑施工施工組織設(shè)計規(guī)

9、范2020/7/14、15、2020/7/14、16、2013版施工合同為參考，以國際菲迪克合同(FIDIC )創(chuàng)立的8個合同管理新制度為參考，1、通用條款第2.5、3.7項確定發(fā)包人雙方為擔(dān)保制度2， 通用條款第11.1項確定價格市場變動的合理價格調(diào)整制度3、通用條款第14.4確定逾期付款違約雙倍賠償制度4、通用條款第13.2項和第15.2項規(guī)定的兩項工程接管證明書制度5、通用條款第15.2項規(guī)定歸還保證金的缺陷責(zé)任定期制度6、 通用條款18條風(fēng)險防范的工程系列保險制度確定7、通用條款第19.1項和第19.3項規(guī)定的顧客投訴失效制度8、通用條款第20.3項規(guī)定的前置程序的爭議過程審查制度。、

10、8個合同管理新制度、2020/7/14、17、第三節(jié)、2013版施工合同重點條文解讀、2013版施工合同框架合同協(xié)議書共同合同條款：一般約定、發(fā)包人、承包人、監(jiān)理人、工程質(zhì)量、安全文明工程和環(huán)境保護、工期和進度、材料和設(shè)備、試驗和檢查、變更、價格調(diào)整、合同價格、計量檢驗和工程試運行、竣工結(jié)算、缺陷責(zé)任和保證、違約、不可抗力、保險、顧客投訴和爭議解決專用合同條款(附件11個)、2020/7/14 18、關(guān)于合同協(xié)議書，“條文”示范文本合同協(xié)議書共有13條，主要包括工程概況、合同工期、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、合同價格和合同價格形式、項目工程經(jīng)理、合同文件構(gòu)成、承諾六、合同文件構(gòu)成本協(xié)議書與以下文件一起構(gòu)成合同文

11、件： (1)中標(biāo)通知書(如果有的話) (2)投標(biāo)書及其附錄(3)專用合同條款及其附件(4)共同合同條件(5)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求(6)圖紙(7)國家牌價工程量清單或概預(yù)算單(8)其他合同文件。 的雙曲馀弦值。 的雙曲馀弦值。 的雙曲馀弦值。 的雙曲馀弦值。 的雙曲馀弦值。 的雙曲馀弦值。 專用合同條款及其附件應(yīng)當(dāng)經(jīng)過合同當(dāng)事人的簽名或者蓋章。 2020/7/14，19、關(guān)于合同協(xié)議書，“解讀”合同協(xié)議書有兩個主要作用。 第一是合同綱領(lǐng)文件，基本復(fù)蓋合同的基本條款第二是合同生效的形式要件，合同當(dāng)事人蓋章，由法定代表人或者法定代表人授權(quán)代表簽名生效，但合同當(dāng)事人對合同生效有特殊要求的設(shè)定一定的生效條件和

12、生效期限，可以增加滿足具體項目特殊情況的約定。 即“專用合同條款及其附件必須經(jīng)過合同當(dāng)事人的簽名或蓋章”的增加：當(dāng)事人的落款地址：住址、賬戶、郵政編碼、電子郵箱等內(nèi)容，2020/7/14、20，關(guān)于通用合同條款“條文”共計20條文，分別為：1.一般約定11 . 計量和支付3 .承辦人13 .驗收和工程試運行4 .監(jiān)理人14 .竣工結(jié)算5 .工程質(zhì)量15 .缺陷責(zé)任和保證6 .安全文明施工和環(huán)境保護16 .違約7 .工期和進度17 .不可抗力8 .材料和設(shè)備18 .保險9 .驗收和檢驗19 .顧客投訴10 .變更20 .糾紛解決2020/7/14、21、關(guān)于共同合同條款，“解讀”共同合同條款由合

13、同當(dāng)事人按照法律規(guī)范的規(guī)定，就施工項目的實施和有關(guān)事項，對合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)約定通用性。 角色：重復(fù)使用，避免項目遺漏，便于管理和檢索。 使用中，工程建設(shè)項目的技術(shù)要求、現(xiàn)場情況和市場環(huán)境等實際履行條件有特殊性的，可以按照專用合同條款進行相應(yīng)的補充和完善，2020/7/14，22， 關(guān)于專用合同條款【解讀】專用合同條款是合同當(dāng)事人補充完善共同合同條款的原則：使用專用合同條款應(yīng)尊重共同合同條款的原則要求和權(quán)利義務(wù)的基本安排是，專用合同條款霸權(quán)修改共同合同條款后，從基本方面脫離該合同的原則和體系，出現(xiàn)權(quán)利義務(wù)的不均衡， 對于起草當(dāng)初不一致的2020/7/14、23、合同文件的構(gòu)成部分，【條文】1

14、.5合同文件的優(yōu)先順序構(gòu)成合同的各文件相互解釋、相互說明。 除專用合同條款另有約定外，合同文件的優(yōu)先順序如下。 (1)合同協(xié)議書(2)中標(biāo)通知書(如果有) (3)投標(biāo)書及其附錄(4)專用合同條款及其附件(5)共同合同條件(6)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求(7)圖紙(8)國家牌價工程量清單或概預(yù)算單(9)其他合同文件。上述各合同文件包括合同當(dāng)事人對該合同文件所作的補充和修改，屬于同一種類內(nèi)容的文件必須以最新簽名為準(zhǔn)。 在合同簽訂和履行過程中形成的合同相關(guān)文件都構(gòu)成合同文件的組成部分，根據(jù)其性質(zhì)決定優(yōu)先解釋順序，決定2020/7/14，24，1.5合同文件的優(yōu)先順序，【解讀】1，決定合同文件的構(gòu)成和解釋順序，決

15、定合同內(nèi)容和解釋順序。 2、“其他合同文件”中，當(dāng)事人作為合同文件的構(gòu)成部分，可以根據(jù)不同項目的情況約定投標(biāo)文件、施工組織設(shè)計、其他投標(biāo)文件等。 問題：最大的爭論是施工組織設(shè)計等其他投標(biāo)文件是否構(gòu)成合同文件的組成部分。2020/7/14、25、關(guān)于合同價格形式【條文】12 .合同價格、計量和支付12.1合同價格形式發(fā)包人承包人必須在合同協(xié)議書中約定以下合同價格形式： 1、單價合同單價合同是指合同當(dāng)事人以工程量清單及其綜合單價計算、調(diào)整和確認(rèn)合同價格的建設(shè)工程締約方應(yīng)當(dāng)約定專用合同條款中綜合單價包含的風(fēng)險范圍和風(fēng)險費用的計算方法，約定風(fēng)險范圍外的合同價格的調(diào)整方法。 其中市場物價變動調(diào)整按第11

16、.1項“市場物價變動調(diào)整”的約定執(zhí)行。 2020/7/14，關(guān)于合同價格形式，【條文】2，總價格合同總價格合同是指合同當(dāng)事人在施工圖、國家牌價工程量清單或概預(yù)算單及有關(guān)條件下進行合同價格計算、調(diào)整和確認(rèn)的建設(shè)工程合同約定的范圍內(nèi)不調(diào)整合同總價格。 締約方應(yīng)當(dāng)約定專用合同條款中總價格包含的風(fēng)險范圍和風(fēng)險費用的計算方法，約定風(fēng)險范圍外的合同價格的調(diào)整方法。 其中，市場價格變動引起的調(diào)整按照第11.1項“市場價格變動引起的調(diào)整”、法律變化引起的調(diào)整按照第11.2項“法律變化引起的調(diào)整”的約定執(zhí)行。 3、其他價格形式的合同當(dāng)事人可以在專用合同條款中約定其他合同價格形式。 2020/7/14，27，關(guān)于

17、合同價格形式，【解讀】1999版施工合同規(guī)定了固定價格合同、調(diào)整價格合同、成本加報酬合同實用中存在的問題：第一，具有“固定”一詞的價格容易引起價格絕對固定、永遠固定的理解“固定價格合同”最終無法區(qū)分是固定單價合同還是固定總價格合同的第三，可調(diào)價格合同本來不是單獨的合同價格形式，一般施工合同的價格是不能調(diào)整的，所以沒有絕對的固定價格，2020/7/14，28，關(guān)于合同價格形式， 解讀2013版施工合同將合同價格形式修改為3種，單價合同、總價格合同、其他價格形式合同(1)單價合同的含義在單價相對固定的約定范圍內(nèi)不調(diào)整合同單價；(2)總價格合同是指合同當(dāng)事人按施工圖、國家牌價工程量清單或概預(yù)算單及有關(guān)條件計算合同價格， 約定進行調(diào)整和確認(rèn)的建設(shè)工程施工合同，在約定的范圍內(nèi)不調(diào)整合同總價格(3)其他價格形式合同，如成本加報酬和定額評價和其他合同類型，2020/7/14，29，關(guān)于合同價格形式，“解讀”的注意事項：第一，必須認(rèn)真選擇合同價格形式。 根據(jù)項目工程的特點和相關(guān)規(guī)定。2013版建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范(GB50500-2013 )第7.1.3項規(guī)