《合同的訂立》PPT課件.ppt

1、第一節(jié) 合同的訂立概述 第二節(jié)合同訂立的程序 第三節(jié) 締約過失責任,第二章 合同的訂立,第一節(jié) 合同的訂立概述,一、合同的訂立 二、合同的成立 三、合同訂立與合同成立的區(qū)別,引 例,A公司給B公司發(fā)出訂單（要約）購買電器，B公司在回信中表示完全接受訂單，但其又附了一張紙這張紙記載了B公司提出的免責條款，A公司一看，不予理睬。B公司到期就發(fā)貨，A公司認為貨還不錯，就收了。 問題：1.A、B之間的書面合同是否成立，為什么？ 2. A、B之間的合同是否最終成立，根據是什么？ 3.如果合同成立，合同成立之時、合同成立之地為何？,引例分析： 1.A、B之間的書面合同沒有成立，因為B公司的回信構成了實質性

2、變更，是新要約。對該新要約，A公司并未承諾。 2.A、B之間的合同最終成立。因為B公司的發(fā)貨為現物要約，A公司收貨是承諾，雙方以行為成立了合同。 3.A公司收貨時，為合同成立之時；收貨地，為合同成立之地。,1、合同的訂立，又稱“締約”，是指當事人之間為了建立具體的合同關系，通過交互進行的意思表示以期達成意思表示一致而形成合意的過程。 2、合同的訂立方式： 原則：要約與承諾， 特殊：交叉要約，同時表示，意思實現。,一、合同的訂立,3、合同訂立的結果 （1）當事人之間達成合意，即合同成立，此可謂合同訂立的積極結果，也是當事人訂立合同的意圖的實現。 （ 2）當事人之間不能達成合意，即合同不成立，此可

3、謂合同訂立的消極結果，也就是當事人訂立合同的意圖不實現。,二、合同的成立,1、合同的成立，是指當事人分別作出意思表示，并就合同的主要條款達成一致意見。 2、合同成立的一般要件 一是存在兩個或兩個以上的締約主體。 二是對主要條款達成合意。 3、合同成立的特別要件 要物合同：還需物的交付。合同才成立。 要式合同：要采書面、經批準、經登記等，合同才成立。,三、合同訂立與合同成立的區(qū)別,1、合同訂立是當事人為訂約而進行相互協(xié)商的全過程，而合同的成立僅是締約當事人達成合意的狀態(tài)； 2、合同的訂立作為具體合同的形成過程，可以包括要約邀請、要約、承諾等諸階段，而合同成立則是合同訂立的最終階段。,3、合同的訂

4、立是一個動態(tài)過程，而合同成立是合同訂立過程的結果，是一個靜態(tài)的結果。 4、合同訂立是合同成立的基礎和前提； 合同的訂立可有合同成立與不成立兩種后果，而合同成立僅是合同訂立的積極后果。,一、要約 二、承諾 三、合同的特殊訂立方式 四、合同成立的時間和地點 五、格式條款合同,第二節(jié)合同訂立的程序,試題思考,一、要約,1、要約的概念 要約，是希望和他人訂立合同的意思表示。又稱發(fā)盤、出盤、發(fā)價、出價、報價。 發(fā)出要約的人稱為要約人，接受要約的人稱為受要約人或相對人。,2、要約的性質 首先，要約是一種意思表示。 其次，要約是希望和他人訂立合同的意思表示。 3、要約的要件 (1)要約是由特定人作出的意思表

5、示。 (2)要約必須具有訂立合同的意圖。 (3)要約必須向受要約人發(fā)出。 (4)要約的內容必須具體、確定。,案例思考,甲公司給乙公司去信，提出要把一臺電機賣給乙公司，該信件內容具體、清楚。信件中提到，雙方須簽訂確認書。乙公司回信，表示接受甲公司的一切條件。請問，甲、乙二公司之間是否成立了合同？,甲公司的信件不構成要約。要約效力的體現，是把成立合同的最終權利交給了對方。而甲公司提出要簽訂確認書，并沒有把這種權利交給乙公司。合同法第32條規(guī)定：當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時成立。乙公司回信，表示接受甲公司的一切條件，并不產生合同成立的結果,4、要約邀請 （1）要約邀請，

6、也稱要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 （2）要約和要約邀請的區(qū)別 其一，效力不同。要約對要約人具有約束力，即：要約送達，要約人就不得撤回，如果當事人想要撤銷要約，也要符合法定的條件。要約邀請對要約人沒有在撤回上的限制，當事人可以任意撤回，要約邀請不存在撤銷的問題。,其二，目的不同。要約以訂立合同為直接目的，受要約人承諾送達，合同即告成立。要約邀請，只是喚起別人向自己作出要約表示或使自己能向別人發(fā)出要約。 其三，內容不同。要約必須包含能使合同得以成立的必要條款。而要約邀請不要求包含使合同得以成立的必要條款。要約邀請一般只是籠統(tǒng)地宣傳自己的業(yè)務能力、產品質量、服務態(tài)度等。,其四，針

7、對的對象不同。要約一般是針對特定的對象進行。而要約邀請的對象則一般是不特定的大眾對象。 其五，做出方式不同。要約一般是針對特定相對人的，故要約多采取一般信息傳達方式：即口頭方式和書面方式。要約邀請一般是針對不特定多數人的，故往往借助電視、廣播、報刊等媒介傳播。 要約與要約邀請最根本的區(qū)別是：受要約人有承諾權；受要約邀請人沒有承諾權。,（3）區(qū)分要約與要約邀請的標準 (1)根據法律規(guī)定區(qū)分，即如果法律規(guī)定某行為為要約邀請或要約，應依其規(guī)定處理。 合同法第15條規(guī)定，下列行為屬于要約邀請：寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告。,(2)根據當事人的意愿區(qū)分。 例如，如果當事人在其訂

8、約建議中申明“以我方最后確認為準”，就表明其不愿受對方要約的約束，因而屬要約邀請； 商店在其展示的服裝上標示“六折出售”字樣及價格，則為要約，如標明為“樣品”，則為要約邀請；,(3)根據訂約提議的內容是否包含了合同的主要條款加以確定。 例如，甲對乙稱“我有位于某處的房屋一棟，愿以低價出售，你是否愿意購買”，因沒有標明價款，不能認為是要約；若甲明確提出以20萬元出售該房屋，則構成要約；,(4)根據交易習慣加以區(qū)分 出租車停在路邊攬客(豎起“空車”標牌)，如根據當地規(guī)定或行業(yè)習慣，司機可以拒載，則此種招攬是邀請，反之，則可視為要約； (5)根據訂約提議是向特定人還是不特定人發(fā)出區(qū)分。 向不特定人發(fā)

9、出者，大都為要約邀請，如商業(yè)廣告等。,商品房的銷售廣告和宣傳資料的性質,1原則上為要約邀請。 2符合如下三個條件的，視為要約，其內容即使未載入商品房買賣合同，亦應當視為合同內容，當事人違反的，應當承擔違約責任： 廣告和宣傳資料說明和允諾的對象是商品房 “開發(fā)規(guī)劃范圍內”的房屋及相關設施； 所作的說明和允諾“具體確定”； 該說明和允諾對商品房買賣“合同的訂立”以及房屋“價格的確定”有重大影響。,案例思考,某商店清倉查庫，在報紙上刊登廣告，稱處理某某牌床墊，原價800元，現價280元，售完為止（沒有規(guī)定承諾期限）。齊某在合理的時間內趕到商店，要求購買兩個。商店經理說，該床墊質量很好，最低價為400

10、元。齊某提起訴訟，商店辯稱，“廣告不是要約，只是要約邀請。”,案例思考,商店的廣告因包含足以使買賣成交的條件，同時也有受其約束的表示（售完為止）應認定廣告構成要約。,4、要約的生效與效力 （1）要約的生效時間 要約到達受要約人時生效。所謂“到達”，指要約到達受要約人的控制范圍之內，受要約人具有知悉可能性，受要約人是否知悉，在所不問。 具體情形為： A、以對話形式作出的要約，自受要約人了解時發(fā)生效力；（了解主義） B、以書面形式作出的要約于到達受要約人時發(fā)生效力；（到達主義）,C、采用數據電文形式進行要約的，收件人指定特定系統(tǒng)接收數據電文的，該數據電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特

11、定系統(tǒng)的，該數據電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。,（2）要約的效力內容 A、要約對要約人的拘束力(要約的形式拘束力) 要約一經生效，要約人即受到拘束，不得隨意撤回、撤銷或對要約加以限制、變更和擴張。 B、要約對受要約人的拘束力(要約的實質拘束力) 受要約人于要約生效時取得依其承諾而成立合同的法律地位 。,（3）要約的效力期間 要約的效力期間由要約人確定。如未預先確定，則應區(qū)分以下兩種情況： A、口頭要約，如受要約人未立即作出承諾，即失去效力； B、書面要約，如要約中未規(guī)定有效期間，應確定一個合理期間作為要約存續(xù)期限，該期限的確定應考慮以下因素：要約到達所需時間；作出承諾所需時

12、間；承諾到達要約人所需時間。,5、要約的撤回和撤銷 （1）要約的撤回，是指要約人在發(fā)出要約后，于要約生效之前取消其要約，使要約不發(fā)生法律效力的一種意思表示。 合同法第17條規(guī)定：要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者同時到達受要約人。 要約的撤回的特性：自由性，時限性，方式的特定性。,真題演練,（2）要約的撤銷，是指在要約發(fā)生法律效力后，要約人取消要約從而使要約效力歸于消滅的行為。 合同法第18條規(guī)定：要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。 合同法第19條規(guī)定：有下列情形之一的，要約不得撤銷： 要約人在要約中確定了承諾期限；要約人明確表明要

13、約不可撤銷；受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同作了準備工作。,6要約的失效。 要約的失效，是指已經生效的要約因某種事由的發(fā)生而使其效力歸于消滅。 合同法第20條規(guī)定，要約失效的事由： (1)受要約人拒絕要約。 (2)要約人撤銷要約。 (3)承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。 (4)受要約人對要約的內容作出實質性變更。,真題演練,真題演練,甲公司于6月10日向乙公司發(fā)出要約訂購一批紅木，要求乙公司于6月15日前答復。6月12日，甲公司欲改向丙公司訂購紅木，遂向乙公司發(fā)出撤銷要約的信件，于6月14日到達乙公司。而6月13日，甲公司收到乙公司的回復，乙公司表示紅木缺貨，問甲公司能否

14、用杉木代替。甲公司的要約于何時失效？（20086） A6月12日 B6月13日 C6月14日 D6月15日,真題演練,真題演練,甲公司通過電視發(fā)布廣告，稱其有100輛某型號汽車，每輛價格15萬元，廣告有效期10天。乙公司于該則廣告發(fā)布后第5天自帶匯票去甲公司買車，但此時車已全部售完，無貨可供。下列哪一選項是正確的？ A甲構成違約 B甲應承擔締約過失責任 C甲應承擔侵權責任 D甲不應承擔民事責任,二、承諾,1承諾的概念 承諾是受要約人同意要約的意思表示。 2 承諾的要件 (1)承諾必須由受要約人作出。 (2)承諾必須在合理期限內向要約人發(fā)出。 (3)承諾的內容必須與要約的內容相一致。 (4)承諾

15、必須表明受要約人決定與要約人訂立合同。,實質性變更,根據合同法第30條規(guī)定：受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約。有關合同標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更是對要約內容的實質性變更。,真題演練,真題演練,3、承諾的方式 合同法第22條規(guī)定，承諾應當以通知的方式作出，但根據交易習慣或者要約表明可以通過行為方式作出承諾的除外。 4、承諾的生效時間 大陸法系采：到達主義 英美法系采：發(fā)送主義 我國合同法采：到達主義 合同法第26條規(guī)定：承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。,真題演練

16、,5、承諾的效力：承諾生效時合同成立。 在諾成合同，承諾生效合同即告成立； 在實踐合同，若交付標的物先于承諾生效，承諾同樣使合同成立，若交付標的物后于承諾生效，則合同自交付標的物時成立。 6、承諾的撤回 合同法第27條規(guī)定：承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。,7、承諾的遲延 承諾遲延是指受要約人所作承諾未在承諾期限內到達要約人。它包括兩種情況： （1）逾期承諾：是指受要約人在承諾期限屆滿后發(fā)出承諾而使承諾遲延。 逾期承諾有兩種效力： 一是要約人及時通知承諾人，承認該承諾有效的，合同成立； 二是如果要約人接到逾期承諾后未及時通知承諾人該承諾有效

17、的，就只能作為一個新的要約。,（2）承諾遲到：是指受要約人在承諾期限內發(fā)出承諾，但因其他原因而使承諾遲到。 合同法第29條規(guī)定，“受要約人在承諾期限內發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效?！?8、承諾的特殊情形：強制承諾，沉默的承諾，以行為為承諾。,乙公司向甲公司發(fā)出要約，旋又發(fā)出一份“要約作廢”的函件。甲公司的董事長助理收到乙公司“要約作廢”的函件后，忘了交給董事長。第三天甲公司董事長發(fā)函給乙公司，提出只要將交貨日期推遲兩個星期，其他條件都可接受。后甲、乙公司未能締約，雙方締

18、約沒能成功的原因是什么？（2002-12） A.要約已被撤回 B.要約已被撤銷 C.甲公司對要約作了實質性改變 D.甲公司承諾超過了有效期間,真題演練,三、合同的特殊訂立方式,(一)懸賞廣告 關于懸賞廣告的性質，主要有兩種觀點。 其一：單方行為說 其二 ：合同說(要約說) 我國司法實踐中采納：合同說 按照合同說，懸賞廣告是一種特殊的訂約方式，廣告人發(fā)出懸賞廣告為要約，行為人完成懸賞廣告規(guī)定的行為為承諾，合同因承諾而成立。,(二)招標投標,(三)拍賣,(四)交叉要約 所謂交叉要約，是指訂約當事人采取非直接對話的方式，相互不約而同地向對方發(fā)出了內容相同的要約。 對于交叉要約是否可以成立合同，有兩種

19、不同觀點:1.交叉要約本身并不能成立合同。2.既然雙方已經有相同的意思表示，法律可推定雙方已經作出了承諾。 我認為：從鼓勵交易的需要出發(fā)，可以認定雙方已經達成了合意。,四、合同成立的時間和地點,(一)合同成立時間 1一般規(guī)定 合同法第25條規(guī)定：承諾生效時合同成立。 2合同書形式的合同成立時間 合同法第32條規(guī)定：當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。,3確認書形式的合同成立時間 合同法第33條規(guī)定：當事人采用信件、數據電文形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。 4合同的實際成立 合同法第36條規(guī)定：法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約

20、定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。 合同法第37條規(guī)定：采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。,真題演練,(二)合同的成立地點 1原則上，承諾生效的地點，為合同成立的地點。 2采用數據電文承諾的 當事人有約定的，約定的地點為合同成立的地點。 當事人沒有約定的，接收承諾一方的主營業(yè)地為合同的地點；沒有主營業(yè)地的，接收承諾一方的經常居住地為合同成立的地點。,3采用書面形式訂立合同的 雙方會簽的，以會簽地為合同成立的地點。 雙方異地簽字、蓋章的，最后一方簽字或蓋章的地點為合同成立的地點

21、。,五、格式條款合同,(一)格式條款的概念與特征 1、格式條款的概念 格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。 格式合同區(qū)別于格式條款在于，格式合同是全部采用格式條款的合同。,2、格式條款的特征： （1）擬定的單方性 （2）使用的重復性 （3）內容的穩(wěn)定性 （4）利用的公開性 （5）外觀的書面明示性 3、格式條款的意義與弊端,(二) 合同法對格式條款的規(guī)制 第一是對格式條款的使用加以規(guī)制。 第二是對條款本身的內容加以規(guī)制。 第三是對格式條款的解釋加以規(guī)制。 1、格式條款提供人的義務 合同法第39條第1款規(guī)定：采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公

22、平原則確定當事人之間的權利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。,違反的后果：格式條款提供人未盡上述義務的，減輕、免除責任的格式條款不成為合同的一部分。,2、格式條款無效的情形 合同法第40條規(guī)定：格式條款具有本法第52條和第53條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。 （1）格式條款具有合同法第52條的情形。 有下列情形之一的，合同無效： （一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；,（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益 （三）以合法形式掩蓋非法目的； （四）損害社會

23、公共利益； （五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。 （2）格式條款具有合同法第53條的情形。 合同中的下列免責條款無效： （一）造成對方人身傷害的； （二）因故意或者重大過失造成對方財產損失的。,（3）提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的條款。 格式條款的無效的后果： 一是無效的格式條款不能訂入格式合同。 二是若訂入格式合同，則格式條款無效。 三是格式條款無效影響整個合同效力的，整個格式合同無效。,3、 對格式條款的解釋 合同法第41條規(guī)定： 對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。 對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。 格式

24、條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。,真題演練,甲手機專賣店門口立有一塊木板，上書“假一罰十”四個醒目大字。乙從該店購買了一部手機，后經有關部門鑒定，該手機屬于假冒產品，乙遂要求甲履行其“假一罰十”的承諾。關于本案，下列哪一選項是正確的？（200837） A“假一罰十”過分加重了甲的負擔，屬于無效的格式條款 B“假一罰十”沒有被訂入到合同之中，故對甲沒有約束力 C“假一罰十”顯失公平，甲有權請求法院予以變更或者撤銷 D“假一罰十”是甲自愿作出的真實意思表示，應當認定為有效,真題演練,劉某提前兩周以600元訂購了海鷗航空公司全價1000元的六折機票，后因臨時改變行程，劉某于航班起飛前一

25、小時前往售票處辦理退票手續(xù)，海鷗航空公司規(guī)定起飛前兩小時內退票按機票價格收取30%手續(xù)費。下列哪一選項是正確的？ A退票手續(xù)費的規(guī)定是無效格式條款 B劉某應當支付300元的退票手續(xù)費 C劉某應當支付180元的退票手續(xù)費 D航空公司只能收取退票的成本費而不能收取手續(xù)費,真題演練,第三節(jié) 締約過失責任,張三有一條游船（特定物）要賣，他給李四發(fā)出要約，同時又給王五發(fā)出要約，兩份要約都規(guī)定了10天的承諾期限。在第5天，李四拿現款把船買走了，王五在第9天拿著錢來買，發(fā)現船已交付給李四。張三對王五承擔何種責任？,某銀行下屬一個證券公司，按照中央的精神，銀行要和證券公司脫鉤。該銀行找到廣東的A公司，A公司就

26、組織了30多家公司共同來購買證券公司，經過半年的磋商和可行性研究、合同文本起草完畢，準備簽字的時候，銀行突然說不賣了，因為銀行的領導說：要賣給B公司。A公司損失50萬元可行性調查等締約費用。A公司可以起訴銀行，要求賠償，但不能要求銀行強制履行把證券公司賣給它。因為沒有簽字，合同沒有成立，尚未建立起交易關系。,一、締約過失責任的概念,締約過失責任又叫做先合同責任或先契約責任，是指在締約過程中，締約當事人一方違反依誠實信用原則所應承擔的先合同義務，而造成對方信賴利益損失時所應當承擔的民事責任。,該理論源起于德國法學家耶林，其于1861年發(fā)表論文“締約上過失，契約無效與未臻完全時的損害賠償”，認為，

27、當事人的履行利益受損害，可依契約獲得救濟，但當事人如因對方過失致契約無效或不成立時，法律就不可能保護一個不存在的契約，因此，要對信其契約為有效成立的當事人的信賴利益予以救濟。,締約過失責任與違約責任,締約過失責任與侵權責任,二、締約過失責任的構成要件,（1）締約過失責任發(fā)生在締約階段。 （2）一方違反依誠實信用原則所應負的義務。 （3）另一方的信賴利益因此而受到損失 （4）一方故意或過失違反先合同義務與另一方的損失之間有因果關系。,三、締約過失責任的類型,（1）假借訂立合同，惡意進行磋商。,（2）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況。 締約當事人依誠實信用原則負有如實告知義務，主要

28、包括：(1)告知對方自己的財產狀況與履約能力；(2)告知標的物的瑕疵；(3)告知標的物的性能和使用方法。若違反此項義務(隱瞞或虛告)，即構成欺詐，如因此致對方受損害，應負締約過失責任。,（3）泄露或者不正當使用在訂立合同中知悉的商業(yè)秘密，給對方造成損失。 2002-58. 甲企業(yè)與乙企業(yè)就彩電購銷協(xié)議進行洽談，其間乙采取了保密措施的市場開發(fā)計劃被甲得知。甲遂推遲與乙簽約，開始有針對性地吸引乙的潛在客戶，導致乙的市場份額銳減。下列說法中哪些是正確的？ A.甲的行為屬于正常的商業(yè)競爭行為 B.甲的行為違反了先合同義務 C.甲的行為侵犯了乙的商業(yè)秘密 D.甲應承擔締約過失責任,（4）其他違背誠實信用

29、原則的行為。 對合同無效或者被撤銷具有過錯的。包括合同法第52、53條規(guī)定的合同無效、效力待定的合同未被追認、可撤銷的合同被撤銷、贈與人行使任意撤銷權等。 違反強制締約義務的。例如：末班車的公共汽車汽車司機無故不允許乘客乘坐，致使乘客必須改乘出租車回家的（違反了合同法第289條）。再如：出租車司機無故拒載的。,無權代理行為未被追認的。 締約之際因過錯違反照顧、保護、通知、協(xié)助等義務的。 例如：如店堂地滑，致顧客摔傷。變更締約地點未及時通知對方，致使合同未成立，且對方因此多支付交通費用的。再如：違反初步協(xié)議，締約當天突然單方面變更合同條款，致使合同未簽訂的。再如：締約場所存在安全隱患，造成對方在締約時遭受人身傷害，合同未成立的。,四、締約過失責任的責任范圍,