電子商務(wù)法d3各國(guó)電子商務(wù)的立法現(xiàn)狀.ppt

1、第三章 各國(guó)電子商務(wù)的立法現(xiàn)狀,第一節(jié)各國(guó)立法現(xiàn)狀 第二節(jié)電子商務(wù)示范法 第三節(jié)美國(guó)的全球電子綱要 第四節(jié)歐洲電子商務(wù)政策,第一節(jié) 各國(guó)立法現(xiàn)狀,國(guó)際電子商務(wù)立法概況 各國(guó)電子商務(wù)立法概況 國(guó)際電子商務(wù)立法的特點(diǎn) 我國(guó)電子商務(wù)立法概況,電子商務(wù)早期立法：早期的國(guó)際電子商務(wù)立法主要是圍繞著電子數(shù)據(jù)交換規(guī)則的制定展開的，早期由于受到網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展的限制，國(guó)際電子商務(wù)立法只能局限于EDI標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)則的制訂，其影響也是有限的。,一、國(guó)際電子商務(wù)立法概況,1998年10月，世界經(jīng)濟(jì)合作發(fā)展組織召開了電子商務(wù)專題討論會(huì) : 全球電子商務(wù)行動(dòng)計(jì)劃 在全球網(wǎng)絡(luò)上保護(hù)個(gè)人隱私宣言 關(guān)于在電子商務(wù)條件下保護(hù)消費(fèi)者的宣

2、言 電子商務(wù)身份確認(rèn)宣言 電子商務(wù)稅務(wù)政策框架條件的報(bào)告,案例分析郵件不通，電信無責(zé),2006年五一期間長(zhǎng)沙公眾郵箱()業(yè)務(wù)提供商-長(zhǎng)沙電信發(fā)往國(guó)外的電子郵件全被退回，甚至有外貿(mào)單位告知因此遭受了巨大的損失。后長(zhǎng)沙電信的技術(shù)人員發(fā)現(xiàn)連日來網(wǎng)民反映激烈的長(zhǎng)沙電子郵件“出國(guó)難”的原因是國(guó)外某地點(diǎn)已將的郵件全部封閉。由于此節(jié)點(diǎn)不在中國(guó)，因此長(zhǎng)沙電信對(duì)該郵箱出國(guó)郵件的管理已經(jīng)完全失控，何時(shí)能夠恢復(fù)與國(guó)外的通郵，完全在乎對(duì)方何時(shí)解除“禁令”。這一事件的發(fā)生再次引發(fā)了郵件提供者是否應(yīng)當(dāng)賠償用戶損失的討論。 ISP是否應(yīng)該免責(zé)，這個(gè)問題在法律上主要涉及如下幾個(gè)爭(zhēng)議點(diǎn)：,案例分析郵件不通，電信無責(zé),第一、電信

3、提供的郵件是否收費(fèi)郵件。 電信提供帳戶，一次性收取一筆費(fèi)用（上海熱線的收費(fèi)是100元），這100元的一次性收費(fèi)不等于電信提供服務(wù)是收費(fèi)郵件服務(wù)，收費(fèi)郵件應(yīng)當(dāng)指用戶通過電信收發(fā)每一封郵件都應(yīng)當(dāng)支付電信一筆費(fèi)用。簡(jiǎn)而言之，“收費(fèi)郵件”服務(wù)區(qū)別于一次性的“收費(fèi)帳號(hào)”。 首先，從合同的對(duì)價(jià)上，用戶一次性付費(fèi)，電信提供了的帳號(hào)，雙方的權(quán)利義務(wù)至此履行完畢。但是有時(shí)網(wǎng)友不用支付任何費(fèi)用，也能獲得一個(gè)電信的帳號(hào)，因此，上述對(duì)價(jià)理論不成立。 實(shí)際上，電信都提供了兩個(gè)系統(tǒng)的郵件服務(wù)，以上海熱線為例，支付100元可以獲得（），免費(fèi)申請(qǐng)也可以獲得免費(fèi)帳號(hào)（）。二者的區(qū)別不僅在于100元的一次性收費(fèi)，收費(fèi)帳號(hào)已經(jīng)提供

4、了較為便利的服務(wù)。諸如：,案例分析郵件不通，電信無責(zé),收費(fèi)帳號(hào)沒有空間的限制（是否屬實(shí)需進(jìn)一步確認(rèn)），免費(fèi)的帳號(hào)存在空間的限制。例如：“免費(fèi)提供 10 兆郵箱存儲(chǔ)空間，允許傳送附件最大為 4 兆。 收費(fèi)帳號(hào)是永久帳號(hào)，免費(fèi)的帳號(hào)有訪問時(shí)間的限制。若“用戶連續(xù)180天以上（含180天）未訪問自己的郵箱，系統(tǒng)將投遞警告信，要求用戶在3日內(nèi)以WEB，POP，IMAP方式訪問自己的郵箱；如3日內(nèi)用戶仍然未訪問自己的郵箱，系統(tǒng)將此郵箱作無主郵箱，刪除該郵箱中的郵件并凍結(jié)此郵箱的收信功能（用戶重新登錄后，收信功能自動(dòng)開啟），如用戶在帳號(hào)凍結(jié)后的30天內(nèi)還未進(jìn)行訪問，將刪除其帳號(hào)。 電信為收費(fèi)帳號(hào)收發(fā)郵件提

5、供的服務(wù)器空間大，下載速度快等等，而為免費(fèi)帳號(hào)提供的服務(wù)器空間小。同時(shí)由于收費(fèi)的帳號(hào)用戶顯然比免費(fèi)帳號(hào)的用戶少得多，因此免費(fèi)帳號(hào)的訪問速度很大程度上取決于在線同時(shí)免費(fèi)郵件服務(wù)器的人數(shù)。,案例分析郵件不通，電信無責(zé),綜上所述，電信一次性收取100元的費(fèi)用，提供了上述便利的服務(wù)，完成了合同要求的代價(jià)。鑒于用戶在取得收費(fèi)帳號(hào)后，并沒有因?yàn)槊恳淮梧]件的收發(fā)、或者根據(jù)郵件傳輸?shù)男畔⒘苛硇兄Ц峨娦刨M(fèi)用，因此，用戶使用收費(fèi)帳號(hào)與使用免費(fèi)帳號(hào)并沒有任何法律上的區(qū)別，同屬于免費(fèi)郵件服務(wù)。以21cn的收費(fèi)郵件為例看看真正的收費(fèi)郵件服務(wù)的情況： 收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)：1、月費(fèi)為20元/月，一次性繳納三個(gè)月月費(fèi)以上開戶；2、一次

6、性繳納半年月費(fèi)贈(zèng)送一個(gè)月月費(fèi)（交人民幣120元使用7個(gè)月）；3、一次性繳納滿全年月費(fèi)贈(zèng)送兩個(gè)月月費(fèi)（交人民幣240元使用14個(gè)月）； 提供服務(wù)：1、容量充足：提供 21 兆空間，附件最大 6 兆；2、專業(yè)備份：郵件服務(wù)器每天備份，預(yù)防信件丟失；3、快速穩(wěn)定：采用獨(dú)立于免費(fèi)郵箱的登陸入口（域名），不受免費(fèi)郵箱的影響； 4、功能多多：提供EMAIL轉(zhuǎn)手機(jī)短信，EMAIL轉(zhuǎn)呼機(jī)，音頻郵件和視頻郵件等功能；5、優(yōu)質(zhì)客服：7 X 24 小時(shí)客戶服務(wù)熱線如果您有建議或者投訴，請(qǐng)Email至：；,案例分析郵件不通，電信無責(zé),第二、 免費(fèi)的郵件是否免責(zé)？ 但是不能因?yàn)槊赓M(fèi)，所以免責(zé)

7、。但是，結(jié)合本案的具體情況，電信不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)用戶郵件被退回的經(jīng)濟(jì)損失，尤其是背景資料中提及的“有外貿(mào)單位告知因此遭受了巨大的損失”。 理由是：用戶對(duì)于通過電子郵件傳輸商務(wù)信息是不安全的這一情況是明知的，對(duì)于郵件傳遞不及時(shí)造成經(jīng)濟(jì)損失這一后果負(fù)有完全的過錯(cuò)。 現(xiàn)在很多用戶通過普通郵件傳遞商務(wù)信息，單單電子郵件傳遞商務(wù)信息可能造成商業(yè)秘密的泄漏給公司造成巨額經(jīng)濟(jì)損失不說，對(duì)郵件的接收者也是不尊重的。這是由于： 首先、電子郵件作為證據(jù)所面臨一系列法律問題。 真實(shí)性是電子郵件作為證據(jù)所面臨的首要問題。根據(jù)法律，證據(jù)必須查證屬實(shí)，才能作為定案的根據(jù)。據(jù)我所知，偽造、變?cè)祀娮余]件的方法很多。如通過修改系統(tǒng)時(shí)

8、間、修改發(fā)件人的名稱、修改郵件地址、偽造IP等，使得通過計(jì)算機(jī)顯示的發(fā)件人和實(shí)際不符。由于我國(guó)缺乏電子證據(jù)法，使得法院在認(rèn)定證據(jù)的真實(shí)性問題上無所適從。,案例分析郵件不通，電信無責(zé),其次、電子合同面臨的法律問題。 電子商務(wù)發(fā)展的核心問題是如何保證交易的安全性。例如如何確認(rèn)交易雙方的真實(shí)身份，如何保證交易雙方的履約能力，如何保證不能單方面修改合同等等。 現(xiàn)在的方法主要還是集中在技術(shù)上解決問題。例如通過密碼技術(shù)（key）、數(shù)字簽名(digital signature)、數(shù)字時(shí)間戳(digital time-stamp)、數(shù)字證書(digital certificate)、認(rèn)證中心(CA certi

9、fication authority)等。法律至今沒有解決這些實(shí)施措施的確認(rèn)，因此這些措施在法律上至今沒有合法的法律地位。,案例分析郵件不通，電信無責(zé),實(shí)踐中，成熟的商家也經(jīng)常通過電子郵件發(fā)送信息，但是這些商家使用電子郵件的作用僅僅限于認(rèn)為這是比電話更為方便、更為省錢的手段而已。而且在發(fā)送郵件的同時(shí)要求對(duì)方回復(fù)郵件以確認(rèn)對(duì)方已經(jīng)收到郵件，否則還會(huì)采取其他的諸如電話、特快轉(zhuǎn)遞、電報(bào)等形式溝通。因此，商家明知電子郵件可能不能及時(shí)傳遞信息，故在發(fā)送了郵件后的一段時(shí)間內(nèi)若沒有收到對(duì)方的回復(fù)，往往會(huì)應(yīng)當(dāng)再次發(fā)郵件或者通過其它方式溝通。 常識(shí)告訴我們，通過電子郵件傳遞緊急的消息，對(duì)方如果收到郵件并立即恢復(fù)

10、的話，來回不超過20分鐘。也就是說，商家在發(fā)送了電子郵件后20分鐘內(nèi)沒有收到回復(fù)，應(yīng)當(dāng)采取其他措施彌補(bǔ)。而20分鐘的延誤一般不會(huì)造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失，在20分鐘以后發(fā)生的經(jīng)濟(jì)損失應(yīng)當(dāng)由商家自己承擔(dān)。這是因?yàn)?，根?jù)民法通則和合同法的規(guī)定：當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。 基于以上兩個(gè)方面的理由可知，在本次事件中商家無權(quán)要求長(zhǎng)沙電信承擔(dān)經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任。,二、各國(guó)電子商務(wù)立法概況,美國(guó) 1991年9月日，美國(guó)參議院通過了高性能計(jì)算法規(guī)網(wǎng)絡(luò)案 1993年9月15日，克林頓總統(tǒng)制定了題為國(guó)家信息基礎(chǔ)結(jié)構(gòu)的行動(dòng)綱領(lǐng) 1997年7月

11、 1日，克林頓發(fā)布了全球電子商務(wù)綱要 1998年2月26日，克林頓發(fā)表了著名“網(wǎng)絡(luò)新政”的演說 1999年7月，全國(guó)統(tǒng)一州法委員會(huì)通過了統(tǒng)一 電子交易法 2000年9月29日，全國(guó)統(tǒng)一州法委員會(huì)發(fā)布了統(tǒng)一 計(jì)算機(jī)信息交易法,二、各國(guó)電子商務(wù)立法概況,新加坡 新加坡政府在年代初，就著手制定了一整套詳細(xì)的法律和技術(shù)框架 1998年，新加坡制定了電子交易法 新加坡還準(zhǔn)備通過計(jì)算機(jī)誤用（修正）法案,二、各國(guó)電子商務(wù)發(fā)展概況,日本 1996年,日本法務(wù)省草擬了數(shù)字簽名法 日本通產(chǎn)省計(jì)劃從 1996年起，投資 3 000億日元，進(jìn)行電子商務(wù)交易試驗(yàn) 1996年，日本成立了電子商務(wù)促進(jìn)委員會(huì) 1998年7月

12、，日美簽署了電子商務(wù)聯(lián)合宣言,二、各國(guó)電子商務(wù)立法概況,其它國(guó)家： 韓國(guó)、馬來西亞、澳大利亞、歐盟委員會(huì)、突尼斯,三、國(guó)際電子商務(wù)立法的特點(diǎn),電子商務(wù)的國(guó)際立法先于各國(guó)國(guó)內(nèi)法的制訂 電子商務(wù)國(guó)際立法具有邊制訂邊完善的特點(diǎn) 電子商務(wù)的貿(mào)易自由化程度較高 電子商務(wù)國(guó)際立法重點(diǎn)在于使過去制訂的法律具有適用性 發(fā)達(dá)國(guó)家在電子商務(wù)國(guó)際立法中居主導(dǎo)地位 工商壟斷企業(yè)在電子商務(wù)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和制訂上起主要作用,四、我國(guó)的電子商務(wù)立法現(xiàn)狀,計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)管制立法 合同法 地方規(guī)章 政府需制定完備的行業(yè)綜合保障體系 電子簽名法,地方規(guī)章,廣東省計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例 河北省實(shí)施中華人民共和國(guó)政府信息公開條例辦法 南

13、昌市政府信息公開規(guī)定 山西省信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例（草案） 上海市信息化委員會(huì)關(guān)于切實(shí)加強(qiáng)信息化工作系統(tǒng)安全生產(chǎn)工作的實(shí)施意見,電子簽名法,國(guó)際上第一部電子簽名法制定于1995年，由美國(guó)的猶他州制定。此后，有關(guān)電子商務(wù)的法律開始在各個(gè)國(guó)家陸續(xù)制定。如新加坡于1998年頒布了電子商務(wù)法，該法主要涉及電子商務(wù)的三個(gè)核心問題，其中之一即是“電子簽名”，其內(nèi)容占據(jù)了大量篇幅，是該法的核心內(nèi)容。日本政府于2000年6月頒布了數(shù)字化日本之發(fā)端行動(dòng)綱領(lǐng)，該綱領(lǐng)重申了電子簽名認(rèn)證系統(tǒng)對(duì)發(fā)展電子商務(wù)的重要意義，并分析了幾類具體認(rèn)證系統(tǒng)及日本應(yīng)采取的態(tài)度，行動(dòng)綱領(lǐng)建議立法要點(diǎn)有明確“電子簽名”的法律地位，保障“電子

14、簽名”所使用技術(shù)的中立性等。1996年聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)推出的電子商務(wù)示范法，其中第7條對(duì)“簽字”問題做了具體規(guī)定。此外，俄羅斯和歐盟及我國(guó)的臺(tái)灣地區(qū)也都制定了相關(guān)的法律。截至目前，世界上已有60多個(gè)國(guó)家和地區(qū)制定了相關(guān)的法律法規(guī)。 世界各國(guó)和地區(qū)對(duì)電子簽名方面的立法對(duì)規(guī)范電子簽名活動(dòng)，保障電子安全交易，維護(hù)電子交易各方的合法權(quán)益，促進(jìn)電子商務(wù)的健康發(fā)展起到了重要作用。,電子簽名法,電子簽名法的產(chǎn)生在我國(guó)并非一蹴而就。早在1999年兩會(huì)期間就提出了電子商務(wù)立法的問題，鑒于當(dāng)時(shí)條件的不成熟，該提案并沒有得以立即實(shí)現(xiàn)，但有關(guān)部門實(shí)際上已經(jīng)開始著手相關(guān)問題的研究。從2002年開始，鑒于電子商務(wù)立

15、法的復(fù)雜性，有關(guān)部門決定先從局部著手進(jìn)行立法，這個(gè)法就是今天的電子簽名法。電子簽名法在其制定過程中歷經(jīng)幾次改名，曾經(jīng)被定為電子簽章法、數(shù)字簽名法，最終本著技術(shù)中立的原則，被確定為電子簽名法。 2003年4月份，電子簽名法的制定由國(guó)務(wù)院法制辦牽頭，進(jìn)入了正式起草的階段。依據(jù)中華人民共和國(guó)電信條例的相關(guān)原則，在各方面的共同努力下，2004年的8月28日，電子簽名法獲得全國(guó)人大常委會(huì)審議通過，以國(guó)家主席胡錦濤簽署的第18號(hào)主席令的方式對(duì)外公布，全稱為中華人民共和國(guó)電子簽名法，自2005年4月1日起實(shí)施。,電子簽名法,電子簽名法共分5章36條。該法立法的直接目的是為了規(guī)范電子簽名行為，確立電子簽名的法

16、律效力，維護(hù)各方合法權(quán)益；立法的最終目的是為了促進(jìn)電子商務(wù)和電子政務(wù)的發(fā)展，增強(qiáng)交易的安全性。電子簽名法重點(diǎn)解決了五個(gè)方面的問題： 一是確立了電子簽名的法律效力； 二是規(guī)范了電子簽名的行為； 三是明確了認(rèn)證機(jī)構(gòu)的法律地位及認(rèn)證程序，并給認(rèn)證機(jī)構(gòu)設(shè)置了市場(chǎng)準(zhǔn)入條件和行政許可的程序； 四是規(guī)定了電子簽名的安全保障措施； 五是明確了認(rèn)證機(jī)構(gòu)行政許可的實(shí)施主體是國(guó)務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門。,電子簽名法,與國(guó)外相關(guān)法律相比，我國(guó)的電子簽名法共性特點(diǎn)主要體現(xiàn)在三個(gè)方面： 一是電子簽名技術(shù)問題復(fù)雜，但法律問題相對(duì)簡(jiǎn)單。與傳統(tǒng)商務(wù)相比，電子商務(wù)本身也是商務(wù)，只是載體發(fā)生了變化，因此在制定電子簽名法時(shí)著重進(jìn)行了技術(shù)

17、方面的規(guī)定，而在法律方面大多數(shù)只要采用功能等同于傳統(tǒng)法律即可，因此文中有關(guān)法律描寫的章節(jié)較少。這一點(diǎn)與國(guó)際上相關(guān)的法律十分吻合，國(guó)際上許多國(guó)家的相關(guān)立法在法律方面的篇幅也都很少。 二是具有很強(qiáng)的國(guó)際統(tǒng)一趨勢(shì)。電子商務(wù)最大的優(yōu)勢(shì)就是可以利用全球的網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行網(wǎng)上交易，這就要求電子簽名法必須具有國(guó)際性。在聯(lián)合國(guó)的努力下，目前很多國(guó)家有關(guān)數(shù)據(jù)電文和電子簽名的規(guī)定大體一致。我國(guó)電子簽名法的基本規(guī)定與聯(lián)合國(guó)的電子商務(wù)示范法也基本一致。 三是采取了“技術(shù)中立”的立法原則。法律只是規(guī)定了作為安全可靠的電子簽名所應(yīng)達(dá)到的標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)于采用何種技術(shù)手段法律不做規(guī)定，因?yàn)樾畔⒓夹g(shù)發(fā)展日新月異，如果法律過多局限于某項(xiàng)技術(shù)，

18、隨著技術(shù)的變化就可能失效。我國(guó)立法初期名稱的不斷改變就是為了規(guī)避因技術(shù)發(fā)展可能產(chǎn)生的矛盾。,電子簽名法,電子簽名法的個(gè)性特點(diǎn)也主要體現(xiàn)在三個(gè)方面： 一是體現(xiàn)引導(dǎo)性，而不是強(qiáng)制性。如在電子商務(wù)活動(dòng)或電子政務(wù)活動(dòng)中，可以使用電子簽名，也可以不使用電子簽名；可以用第三方認(rèn)證，也可以不用第三方認(rèn)證。 二是體現(xiàn)開放性，而不是封閉性。如雖然從條文規(guī)定來看主要適用于電子商務(wù)，但又不完全局限于電子商務(wù)，電子政務(wù)也同樣適用。另從技術(shù)層面上看，并不局限于使用一種技術(shù)。 三是條文規(guī)定體現(xiàn)的是原則性，而不是具體性。如條文中對(duì)“第三方”的界定、對(duì)認(rèn)證機(jī)構(gòu)的條件設(shè)置等，都是采用了“原則性”而非“具體性”的處理方式，留下了

19、很大的法律空間。 作為我國(guó)信息化領(lǐng)域的第一部法律，同時(shí)也是我國(guó)行政許可法實(shí)施以來以法律形式對(duì)直接關(guān)系公眾利益的電子認(rèn)證服務(wù)業(yè)設(shè)置行政許可，并授權(quán)信息產(chǎn)業(yè)部作為實(shí)施機(jī)關(guān)對(duì)電子認(rèn)證服務(wù)提供者實(shí)施監(jiān)督管理的第一部法律，電子簽名法對(duì)實(shí)施信息化管理的部門來說，是依法行政的重要一步。,第二節(jié)電子商務(wù)示范法,電子商務(wù)示范法的產(chǎn)生 電子商務(wù)示范法內(nèi)容,一、電子商務(wù)示范法的產(chǎn)生,1982年聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)正式提出了計(jì)算機(jī)記錄的法律價(jià)值問題。 1990年提出了題為對(duì)利用電子方法擬定合同所涉法律問題的初步研究的報(bào)告 。 1991年開始，貿(mào)法會(huì)下的國(guó)際支付工作組（現(xiàn)在名為電子數(shù)據(jù)交換工作組）開始負(fù)責(zé)電子商務(wù)的法

20、律工作。,一、電子商務(wù)示范法的產(chǎn)生,1993年10月，電子數(shù)據(jù)交換工作組通過了電子數(shù)據(jù)交換及貿(mào)易數(shù)據(jù)通信有關(guān)手段法律事項(xiàng)示范法草案。 1996年6月，聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)提出了電子商務(wù)示范法藍(lán)本 。 1996年12月，聯(lián)合國(guó)大會(huì)決議通過了電子商務(wù)示范法。 1998年以來聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)開始重點(diǎn)在于數(shù)字簽名和認(rèn)證許可的模型法律的制定。,二、電子商務(wù)示范法內(nèi)容,一般條款 電子商務(wù)法 對(duì)數(shù)據(jù)電文適用的法律要求 數(shù)據(jù)電文的傳遞 特定領(lǐng)域電子商務(wù) : 貨物運(yùn)輸,第三節(jié)美國(guó)的全球電子商務(wù)綱要,一般原則 問題處理建議,一、一般原則,民間主導(dǎo)發(fā)展 避免設(shè)立不成熟限制 必要時(shí)介入 政府須認(rèn)清 Interne