《中央企業(yè)境外產(chǎn)權管理暫行辦法》釋義.ppt

1、中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權管理暫行辦法 （國資委令第27號） 釋 義,一、研究制定中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權管理暫行辦法的有關背景情況,(一)黨中央國務院對加強境外國有產(chǎn)權管理提出了明確要求 (二)實現(xiàn)中央企業(yè)改革發(fā)展總體目標需要加強境外國有產(chǎn)權管理 (三)中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權管理狀況迫切要求出臺相關法規(guī)制度 （四）多年研究論證、多次專題調查和課題研究形成境外產(chǎn)權辦法,境外國有產(chǎn)權監(jiān)管制度空白點,長期以來，涉及境外企業(yè)產(chǎn)權管理的法規(guī)、制度不健全、不完善，往往是原則性的只言片語或稱“另行規(guī)定”，存在制度空白和監(jiān)管缺位的問題。,國有資產(chǎn)流失出血點,境外投資規(guī)?？焖贁U張 投資類型、法人層級、產(chǎn)權結構日趨復雜 注

2、冊地不同，適用的法律、規(guī)則不同 制度空白，治理機制不健全，監(jiān)管難度大 出現(xiàn)重大損失甚至流失在所難免,有限合伙企業(yè) 如：PE、VC,獨資,絕對控股,中央企業(yè)（國家出資企業(yè)）,相對控股或參股,獨資,絕對 控股,相對控股或參股,有限合伙企業(yè)如：PE、VC,有限合伙企業(yè)如：PE、VC,?,X,境內,境外,反投境內,有限合伙企業(yè)如：PE、VC,X,?,獨資,絕對 控股,相對控股或參股,獨資,絕對 控股,相對控股或參股,有限合伙企業(yè)如：PE、VC,獨資,絕對 控股,相對控股或參股,中央企業(yè)產(chǎn)權結構日益復雜,中央企業(yè)境外投資的主要類型 （按31家中央企業(yè)境外投資抽樣的分布）,法人實體類,非法人實體類,經(jīng)營實

3、體公司72.10%,離岸公司等特殊目的的公司27.90%,辦事處,分公司,項目作業(yè)體,物業(yè),占境外投資項目總數(shù)的81.53%,占境外投資項目總數(shù)的18.47%,（四）多年研究論證、多次專題調查和課題研究形成境外產(chǎn)權辦法 2003-2005年：利用離岸公司紅籌上市情況調查 2005-2009年：委、局境外產(chǎn)權管理課題研究 2005-2010年: 多次境外考察與調研 2007-2009年：多次境內專題研討 聽取監(jiān)事會意見,（四）多年研究論證、多次專題調查和課題研究形成境外產(chǎn)權辦法 2009-2010年：31家中央企業(yè)境外產(chǎn)權狀況調查 2010-2011年：中央企業(yè)境外個人代持國有產(chǎn)權狀 況清理調查

4、 2004-2011年：歷時7年研究起草境外產(chǎn)權辦法，并 15易其稿 2011年5月18日：第102次委主任辦公會審議通過,二、中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權管理暫行辦法的總體思路和架構,（一）境外企業(yè)國有產(chǎn)權管理的難點 （二）加強境外企業(yè)國有產(chǎn)權管理的重點 （三）境外企業(yè)國有產(chǎn)權管理的目標 （四）起草的總體思路 （五）境外產(chǎn)權辦法基本架構,（一）境外企業(yè)國有產(chǎn)權管理的難點,1、各部門多頭管理的歷史沿革致使政出多門，口徑、程序、政策不統(tǒng)一、不明確。 2、國內市場機制不健全、不完善，監(jiān)管難以有效到位。 3、境外不同國家和地區(qū)法律規(guī)定多樣性、復雜性問題。 4、境外國家和地區(qū)的資本運作與政府監(jiān)管機制與國內存在

5、一定差異，集中體現(xiàn)在個人代持和離岸公司方面。 5、境外金融創(chuàng)新帶來的挑戰(zhàn)。,（二）加強境外企業(yè)國有產(chǎn)權管理的重點,明確行為規(guī)范 建立責任體系,（三）境外企業(yè)國有產(chǎn)權管理的目標,規(guī)范境外國有產(chǎn)權管理 優(yōu)化境外國有產(chǎn)權配置 保障境外國有產(chǎn)權安全 為實施國際化經(jīng)營戰(zhàn)略、培育具有國 際競爭力的世界一流企業(yè)提供有力保障, 發(fā)揮好產(chǎn)權管理的基礎性、樞紐性、戰(zhàn) 略性作用。,（四）起草的總體思路,（一）牢牢把握我委履行國有資產(chǎn)出資人職責這一核心，填補境外國有產(chǎn)權管理法規(guī)制度上的空白，重規(guī)范，少審批。 （二）強調產(chǎn)權歸屬原則與注冊地適用原則相結合，境外國有產(chǎn)權管理要同時遵守國家的相關法律、行政法規(guī)以及注冊地的法

6、律、規(guī)定。 （三）明確中央企業(yè)是其境外國有產(chǎn)權管理的責任主體，對本集團境外國有產(chǎn)權安全承擔責任。,（四）明確中央企業(yè)及其各級子企業(yè)獨資或控股的境外企業(yè)對境內再投資形成的境內國有產(chǎn)權管理，比照我委境內國有產(chǎn)權管理的相關規(guī)定執(zhí)行。 （五）對以個人名義代持境外國有產(chǎn)權、設立離岸公司等特殊事項予以明確規(guī)范、從嚴管理。 （六）區(qū)別對待重要子企業(yè)與非重要子企業(yè)的監(jiān)管。,（四）起草的總體思路,境外產(chǎn)權辦法共20條，可分為10個部分： 1、闡釋立法宗旨和境外國有產(chǎn)權、境外企業(yè)基本概念， 詳見第一條至第二條。 2、明確責任主體和監(jiān)管要求，詳見第三條，第十六條至第十七條。 3、提出境外國有產(chǎn)權管理原則、境外企業(yè)反

7、投境內形成的國有產(chǎn)權管理原則，詳見第四條、第五條。 4、著重規(guī)范個人代持與離岸公司管理，詳見第六條至第七條。,(五) 基本架構,5、規(guī)定了境外企業(yè)產(chǎn)權登記管理事項，詳見第八條。 6、規(guī)定了境外企業(yè)資產(chǎn)評估管理事項，詳見第九條至第十條。 7、規(guī)定了境外國有產(chǎn)權轉讓等涉及產(chǎn)權變動管理事項，詳見第十一條至第十四條。 8、規(guī)定了境外紅籌上市公司國有股權管理事項，詳見第十五條。 9、違反規(guī)定的處罰，詳見第十八條。 10、其他，詳見第十九條至二十條。,(五) 基本架構,三、中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權管理暫行 辦法的主要內容,（一）關于境外國有產(chǎn)權、境外企業(yè)的概念,境外國有產(chǎn)權是指中央企業(yè)及其各級獨資、控股子企業(yè)

8、（以下簡稱各級子企業(yè)）以各種形式對境外企業(yè)出資所形成的權益。 境外企業(yè)是指中央企業(yè)及其各級子企業(yè)在我國境外以及港、澳、臺地區(qū)依據(jù)當?shù)胤沙鲑Y設立的企業(yè)。 注意：子企業(yè)不含參股企業(yè)，境外企業(yè)含參股企業(yè)。,（二）關于境外國有產(chǎn)權管理的責任主體和監(jiān)管要求,中央企業(yè)是本集團境外國有產(chǎn)權管理的責任主體。中央企業(yè)應當依照我國法律、行政法規(guī)建立健全境外國有產(chǎn)權管理制度，同時遵守境外注冊地和上市地的相關法律規(guī)定，規(guī)范境外國有產(chǎn)權管理行為。 國務院國資委主要負責制訂境外國有產(chǎn)權管理法規(guī)制度，監(jiān)督檢查法規(guī)制度執(zhí)行情況，僅對中央企業(yè)境內國有產(chǎn)權出境、涉及重要子企業(yè)的重大事項進行審批。,（二）關于境外國有產(chǎn)權管理的責

9、任主體和監(jiān)管要求,中央企業(yè)應當按照本辦法落實境外國有產(chǎn)權管理工作責任，完善檔案管理，并將本企業(yè)境外國有產(chǎn)權管理制度、負責機構等相關情況報國務院國資委備案。 中央企業(yè)應當每年對各級子企業(yè)執(zhí)行本辦法情況進行監(jiān)督檢查，并及時將檢查情況報告國資委。 國務院國資委每年對中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權管理情況進行抽查。,（二）關于境外國有產(chǎn)權管理的責任主體和監(jiān)管要求,中央企業(yè)原則上應當在2011年12月31日前企業(yè)境外國有產(chǎn)權管理制度、負責機構、人員等相關情況以書面形式報告國資委 (詳見國資發(fā)產(chǎn)權2011144號第二條)。 中央企業(yè)應當在2011年下半年開始，組織對各級子企業(yè)執(zhí)行本辦法的情況進行監(jiān)督檢查，并及時將檢

10、查情況以書面形式報告國資委。 國資委自2012年開始，每年將中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權管理情況進行不定期抽查。,(三)關于境外國有產(chǎn)權管理的原則要求,優(yōu)化配置，防止流失：中央企業(yè)應當完善境外企業(yè)治理結構，強化企業(yè)章程管理，優(yōu)化境外國有產(chǎn)權配置，保障境外國有產(chǎn)權安全。 反投境內，比照境內：中央企業(yè)及其各級子企業(yè)獨資或者控股的境外企業(yè)所持有的境內國有產(chǎn)權管理，比照國資委境內國有產(chǎn)權管理相關規(guī)定執(zhí)行。,（四）關于個人代持境外國有產(chǎn)權,境外國有產(chǎn)權應當由中央企業(yè)或者其各級子企業(yè)持有。 境外企業(yè)注冊地相關法律規(guī)定須以個人名義持有的，應當統(tǒng)一由中央企業(yè)依據(jù)有關規(guī)定決定或批準，依法辦理委托出資等保全國有產(chǎn)權的法律

11、手續(xù)，并以書面形式報告國資委。 辦法明確境外國有產(chǎn)權原則上不應當由個人代持！,（四）關于個人代持境外國有產(chǎn)權,截至2009年末，129戶央企中有65戶存在個人代持項目795項，共涉及國有出資額8.58億元。代持地集中在港澳地區(qū)（31%）、亞洲非港澳地區(qū)（30%）和非洲（20%）。個人代持主要發(fā)生在2002年以前。2003年后發(fā)生的個人代持項目共357項，3.02億元。港澳回歸之后，個人代持現(xiàn)象逐步減少,（四）關于個人代持境外國有產(chǎn)權,個人代持具有的“雙刃劍”特點：既有方便項目投資、快速占領市場、規(guī)避注冊地法律的優(yōu)勢，但更多存在的是清理變更困難、法律上缺乏保障以及容易引發(fā)國有資產(chǎn)重大損失甚至流失

12、等問題。 對待個人代持境外國有產(chǎn)權問題要歷史看待、從少從嚴、尊重法律、清理規(guī)范。,（五）關于設立離岸公司等特殊目的公司,離岸公司等特殊目的公司（SPV）具有的“雙刃劍”特點：既有規(guī)避稅收、快捷注冊、高度保密、降低資本運作成本、簡單的公司管理等優(yōu)勢，也存在種種風險與弊端，如企業(yè)層級增加使股東難以有效監(jiān)管、轉移利潤或虧損、逃避法律責任和訴訟等，因此在監(jiān)管上必須明確規(guī)范、嚴格管理。,離岸公司等特殊目的公司常見類型,離岸公司等特殊 目的公司常見類型,投資型,過橋貸款型,貿易型,單船型,知識產(chǎn)權持有型,特殊項目型,設立離岸公司等特殊目的公司概況,2004年，央企問卷調查：189戶央企共設立672個離岸公

13、司等特殊目的公司。 2009年，央企問卷調查：31戶央企共設立1102個離岸公司等特殊目的公司，占其境外子企業(yè)戶數(shù)的27.9%。 離岸公司等特殊目的公司是境外企業(yè)資本運作的經(jīng)常性工具，隨著PE、VC的發(fā)展，運用離岸公司等特殊目的公司將進一步增多。,面對中央企業(yè)“走出去”的實際需求，本著從嚴規(guī)范的原則，辦法中規(guī)定：中央企業(yè)應當加強對離岸公司等特殊目的公司的管理。因重組、上市、轉讓或者經(jīng)營管理需要設立特殊目的公司的，應當由中央企業(yè)決定或批準，并以書面形式報告國資委。對已無存續(xù)必要的特殊目的公司應當及時依法予以注銷。,（五）關于設立離岸公司等特殊目的公司,（五）關于設立離岸公司等特殊目的公司,對設立

14、離岸公司等特殊目的公司問題要 理性對待、從嚴規(guī)范、有效監(jiān)管、及時 注銷。 要特別關注和避免發(fā)生以個人名義代持離岸公司等特殊目的公司的股權。,中央企業(yè)應當對個人代持和設立離岸公司等特殊目的公司情況進行一次認真清理，建立管理制度、完善檔案管理，具備條件的要在2011年底前完成依法變更或者依法注銷。 清理規(guī)范情況應當于2012年3月31日前以書面形式報告國資委(詳見國資發(fā)產(chǎn)權2011144號第三條)。,（六）關于產(chǎn)權登記事項,1.占有登記：以投資、分立、合并等方式新設境外企業(yè)或者以收購、入股等方式首次取得境外企業(yè)產(chǎn)權的。 2.變動登記：境外企業(yè)名稱、注冊地、注冊資本、主營業(yè)務范圍等企業(yè)基本信息發(fā)生改

15、變，或者因企業(yè)出資人、出資額、出資比例變化導致境外企業(yè)產(chǎn)權狀況變化的。,（六）關于產(chǎn)權登記事項,3.注銷登記：境外企業(yè)解散、破產(chǎn)或者因產(chǎn)權轉讓、減資等原因不再保留國有產(chǎn)權的。 各中央企業(yè)應當對本企業(yè)以各種形式對境外企業(yè)出資所形成的權益進行一次認真全面清理，摸清核實境外企業(yè)戶數(shù)、區(qū)域分布、行業(yè)分布、產(chǎn)權結構、占有國有權益數(shù)額以及經(jīng)營管理狀況，組織各級子企業(yè)及時辦理境外國有產(chǎn)權登記。要建立起境外國有產(chǎn)權管理狀況報告制度，中央企業(yè)應當于每年4月30日前將本企業(yè)境外國有產(chǎn)權管理狀況以書面形式報告國資委(詳見國資發(fā)產(chǎn)權2011144號第四條)。,（七）關于資產(chǎn)評估事項,1.境內國有產(chǎn)權出境或者境外企業(yè)反

16、投境內的：按照12號令聘請具有資質的境內評估機構進行評估，并辦理評估備案或核準。,（七）關于資產(chǎn)評估事項,2.中央企業(yè)及其各級子企業(yè)獨資或者控股的境外企業(yè)在境外發(fā)生轉讓或者受讓產(chǎn)權、以非貨幣資產(chǎn)出資、非上市公司國有股東比例變動、合并分立、解散清算的，應聘請具有相應資質、專業(yè)經(jīng)驗和良好信譽的專業(yè)機構對標的物進行評估或者估值，評估項目或者估值情況應當由中央企業(yè)備案，涉及重要子企業(yè)的應當報國資委備案或核準,（七）關于資產(chǎn)評估事項,3.中央企業(yè)及其各級子企業(yè)獨資或者控股的境外企業(yè)在進行與評估或者估值相應的經(jīng)濟行為時，其交易對價應當以經(jīng)備案或核準的評估或者估值結果為基準。,（七）關于資產(chǎn)評估事項,中央企

17、業(yè)及其各級子企業(yè)獨資或者控股的境外企業(yè)發(fā)生境外產(chǎn)權辦法第十條規(guī)定的應評估或者估值的經(jīng)濟行為時，應當聘請具有相應資質、專業(yè)經(jīng)驗、良好信譽并與經(jīng)濟行為相適應的境內外專業(yè)機構對標的物進行評估或者估值。其中：選擇的境內評估機構應當具有國家相關部門確認的專業(yè)資質；選擇的境外評估或估值機構應當遵守標的物所在國家或地區(qū)對評估或估值機構專業(yè)資質的相關規(guī)定。評估或者估值情況應當按照境外產(chǎn)權辦法相關規(guī)定進行備案或核準。報送備案或核準的評估或者估值報告書及其相關說明等資料應為中文文本。(詳見國資發(fā)產(chǎn)權2011144號第六條)。,（七）關于資產(chǎn)評估事項,評估或者估值情況應當按照境外產(chǎn)權辦法相關規(guī)定進行備案或核準。報送

18、備案或核準的評估或者估值報告書及其相關說明等資料應為中文文本。(詳見國資發(fā)產(chǎn)權2011144號第六條)。 評估價值應當以“同類、可比、近期”案例市場交易價格均值為參照。,境外國有產(chǎn)權轉讓等產(chǎn)權變動事項，由中央企業(yè)決定或者批準，并按照國家有關法律法規(guī)辦理相關手續(xù)。其中：中央企業(yè)重要子企業(yè)由國有獨資轉為絕對控股、絕對控股轉為相對控股或者失去控股地位的，應當報國資委審核同意；與之對應的資產(chǎn)評估事項也應當報國資委備案或核準。,（八） 關于產(chǎn)權轉讓等產(chǎn)權變動行為 之一： 關于產(chǎn)權轉讓等產(chǎn)權變動行為決策與程序的規(guī)定,（八） 關于產(chǎn)權轉讓等產(chǎn)權變動行為 之一： 關于產(chǎn)權轉讓等產(chǎn)權變動行為決策與程序的規(guī)定,由中央企業(yè)決定或者批準的涉及境外國有產(chǎn)權事項，仍要按照國家有關法律法規(guī)辦理相關手續(xù)。 如境內國有產(chǎn)權出境（應當遵守商務部、國資委等6部委2006年10號令，后改為2009年6號令，由國資委、商務部核準）；境內企業(yè)赴境外投資或境內外整體重組改制紅籌上市（應當遵守國務院關于進一步加強在境外發(fā)行股票和上市管理的通知（國發(fā)199721號）等相關規(guī)定，由國資委、證監(jiān)會核準），等等。,現(xiàn)行的境外投資監(jiān)管的主要法規(guī)制度,中央企業(yè)境外投資監(jiān)督管理暫行辦法（國務院國資委令第28號） 中央企業(yè)境外國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行辦法