PE的立法依據(jù)及律師事務所的操作事務.ppt

1、PE的立法依據(jù)及律師事務所的操作事務,主講: 俞 浩 香港胡百全律師事務所中國法律顧問,P. C. Woo & Co. 胡百全律師事務所 Solicitors & Notaries, Agents For Trademarks & Patents,香港律師服務,注冊公司 資信調查 文書鑒證 債權追溯 商標、專利保護,在香港成立有限公司,成員要求,最少1名股東(可兼任董事) 最少1名董事(可兼任秘書) 股東/董事必須年滿18歲, 國籍不限,文件,1.公司章程大鋼,必須刊印及包括: 成員責任的最高限額 公司註冊股本,6個工作天,公司註冊證書,= 合法成立,成立海外/離岸公司,特點: 無需繳付商業(yè)登

2、記費 稅項優(yōu)惠 成員資料保密,(註: 隨法例更改,保密程度 現(xiàn)已減低),在香港成立公司優(yōu)點: 成立程序簡易 無外匯管制 稅務天堂 健全法制 事務律師提供全方位服務,利用香港律師服務在香港上市融資,香港上市渠道 （主板、創(chuàng)業(yè)板） 香港上市程序及時間表 香港上市所遇問題及對策,在目前的法律環(huán)境下，有三種方式可供選擇，分別是公司型、信托型和有限合伙型。 1、公司型PE設立依據(jù)是公司法機器配套法規(guī)，以及創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法，采用投資公司的形式。這種PE的優(yōu)勢是有其發(fā)展的歷史，容易為各種參與主體接受，但是劣勢是資本安排僵化、先退出的資金只能以減資方式、基金和投資人雙重納稅等，具有一定的局限性；,本土

3、PE所適用的法律規(guī)制,2、信托型PE專屬于信托公司，設立依據(jù)為信托法和信托公司管理辦法，采用集合資金信托計劃的方式投資于非上市公司的股權。這種PE的優(yōu)勢在于資金退出與投資公司相比具有較大的靈活性、避免雙重納稅，但劣勢是資本必須是實繳制，受銀監(jiān)會監(jiān)管沿革，最重要的是信托持股公司在公開上市交易時，證券監(jiān)管部門不予審批，無法完成最終的證券市場退出，因此，采用這種方式在目前不是一個好的選擇； 3、有限合伙型，設立依據(jù)是合伙企業(yè)法及其配套法規(guī)。根據(jù)國外的經(jīng)驗，國外的PE幾乎全部采取有限合伙型。,有限合伙型PE的優(yōu)勢及劣勢,1、 治理結構合理，普通合伙人出力（也出很少一部分資金）、有限合伙人出資，智力與資

4、本的良好結合。責任承當方式的不同更加權責明確，更好的保證各司其職； 2、 分配方式完全由合伙人協(xié)議決定，利益如何分配、何時分配沒有法律限制，能夠建立基金經(jīng)理的激勵機制； 3、 合伙企業(yè)不作為獨立的納稅主體征收企業(yè)所得稅，避免雙重納稅，運行成本低； 4、 資金進出自由、靈活。出資采取承諾制而不是實繳制，最大限度發(fā)揮資金的使用效率，資金退出時不受監(jiān)管，無須公告。 其劣勢在于市場認知度低，一開始不容易為參與主體接受。,本土PE退出的法律制度,PE經(jīng)營的對象為“股權”，而非實業(yè)投資，最終的目標是退出股權變現(xiàn)，再投向下一個項目，因此，資金的退出渠道是發(fā)展PE最重要考慮。PE的退出一般有：IPO方式從證券

5、市場退出，這是最理想的方式，還有通過產(chǎn)權交易市場股權轉讓、原股東回購和被投資公司清算解散。 IPO方式一句證券法及其配套法規(guī)，目前比較完善，股權轉讓依據(jù)公司法及其配套法規(guī)，被投資公司清算、解散依據(jù)破產(chǎn)法，當然，涉及到國有資產(chǎn)，還要依據(jù)國有產(chǎn)權交易的特別法律規(guī)定。但實際上從PE成為非上市公司股東后，退出變現(xiàn)與其它公司投資人的退出變現(xiàn)沒有實質上的區(qū)別，在實際市場交易中所依據(jù)的法律是相同的。,本土PE法律規(guī)制還有待于解決的問題,雖然現(xiàn)階段關于本土PE的立法比較完善。但畢竟還處于起步階段，因此至少還有以下法律問題還有待遇解決： 1、如上文所述，信托公司持股公司上市，證券管理部門不予審批，這實際上反應了

6、信托立法和證券立法的沖突，這個問題不解決，信托型基金無法通過證券市場退出；這一最重要的退出渠道被封堵后，信托型基金生存的空間非常狹??；,2、合伙企業(yè)法對外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)，目前沒有規(guī)定，由國務院規(guī)定管理辦法，這樣使外資目前不能在進入本土PE。眾所周知，最先進的管理經(jīng)驗在國外，最雄厚的資金也在國外，如果本土PE沒有外資的身影，顯然是市場的缺失。所以應盡早出臺外資設立合伙企業(yè)管理辦法。 3、創(chuàng)業(yè)板發(fā)行上市管理辦法沒有出臺，使投資于中小企業(yè)目前還沒有證券市場的退出渠道； 4、政府應出臺PE特別規(guī)范，以促進在本土PE的健康發(fā)展； 5、明確稅務政策沒有出臺；,2006年1月5日，商務

7、部、證監(jiān)會、國稅總局、國家工商總局、國家外管局五部委聯(lián)合發(fā)布外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法，首次明確外資可通過具有一定規(guī)模的中長期戰(zhàn)略性并購投資已完成股改的上市公司和股改后新上市公司的A股股份，并可以在限售期后在二級市場賣出。,總規(guī)模逾萬億 據(jù)有關人員測算，目前我國私募基金總規(guī)模超過1萬億元，占滬深股市市值約8%.而在一年多前業(yè)內粗略估計的數(shù)字還在5000億至7000億?？梢?，私募基金發(fā)展速度非常迅猛。 目前，我國私募基金的通常做法是效仿海外對沖基金“two twenty”原則，私募基金管理人收取2%的管理費，同時提取業(yè)績回報的20%,胡百全律師事務所 提供的服務,1、確定整體交易框架方

8、案、協(xié)助組建專業(yè)中介團隊 1-1 協(xié)助貴公司設立項目領導委員會和項目工作小組 1-2 協(xié)助貴公司選擇和聘用本項目法律顧問（“項目法律顧問”） 1-3 協(xié)助就交易框架方案達成初步共識，并細化落實最終行動時間表,2、融資前準備 2-1 根據(jù)貴公司設定的交易主要目標，與項目法律顧問一同協(xié)助設計交易結構 2-2 根據(jù)貴公司的歷史財務經(jīng)營數(shù)據(jù)以及對行業(yè)、市場的發(fā)展的判斷對公司的經(jīng)營業(yè)績作出預測 2-3 調查、分析市場可以交易案例和其他公開的市場信息以初步匡算貴公司交易價格區(qū)間與項目法律顧問一同協(xié)調設計最適合的交易方式、交易流程,3、投資者搜尋、推介；協(xié)助簽訂投資意向書 3-1 協(xié)助設定投資者選擇標準 3

9、-2 利用我們全球服務網(wǎng)絡，協(xié)助搜尋并編制一份潛在投資者清單，并確定的投資者選擇標準協(xié)助確定目標潛在投資者清單（“目標潛在投資者”）協(xié)助確定對目標潛在投資者的接洽策略和方案 3-3 協(xié)助確定對目標潛在投資者的接洽策略和方案,4、 準備投資機會概要 4-1 在得到貴公司許可的情況下接洽目標潛在投資者并向其派發(fā)邀請 4-2 總結已接洽的目標潛在投資者初步反饋意見作為下一步工作的鋪墊 4-3 按目標潛在投資者初步反饋意見編排目標潛在投資者對本次私募的關注度及關注問題,5、談判和完成交易 5-1 協(xié)助設定貴公司與潛在投資者談判的策略 5-2 參與貴公司與現(xiàn)在投資者的談判并提供現(xiàn)場技術支持 5-3 對于

10、最終法律協(xié)議中的商業(yè)條款提供建議 5-4 協(xié)調安排最終法律文件的簽約,上 市 程 序,企業(yè)決定上市,企業(yè)委任一切專業(yè)機構 重組企業(yè)架構；審核賬目；草擬招股章程 向國內有關部門申請批文 向交易所上市科提交上市申請 提交招股章程等有關文件 上市科推薦或拒絕申請,推 薦,上市委員會聆訊 批 準 巡回推介企業(yè)股份 企業(yè)發(fā)行招股章程及發(fā)行上市通告 開始公開招股 企業(yè)股份開始在交易所掛牌買賣,主 板,1. 審慎調查、核數(shù)（410星期） 2. 計劃重組（410星期） 3. 重組、編寫及修改招股書、核數(shù)、準備法律 文件、向國內有關部門申請批文（812星期） 4. 正式申請（上市聆訊前最少25工作天） 5. 處理聯(lián)交所查詢、問題（612星期） 6. 上市委員會聆訊 7. 路演、完成重組、籌組包銷團（710天） 8. 招股及上市（718天）,開始 完成,1,2,3,4,5,6,7,8,國內企業(yè)赴香港上市通常所遇到的問題及對策,界定公司的股權的性質及數(shù)量 做好企業(yè)活躍業(yè)務的陳述 做好