公司法學1 課件.ppt

1、,第一章 公司概述,授課人：吳錦展,第一章公司概述,教學目的要求,1、要求學生通過學習，掌握公司的概念和 法律特征； 2、了解公司的分類； 3、理解公司與普通合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)、 外商投資企業(yè)中的公司的聯(lián)系與區(qū)別,第一章公司概述,教學重點、難點,一、教學重點 1、公司的概念和法律特征。 二、教學難點 1 公司與合伙企業(yè)的區(qū)別。 2 分公司與子公司在法律上的差異。,第一章公司概述,第一節(jié) 公司概述,一、引言： 2009年，公司為全球81%的人口提供了工作機會，構(gòu)成了全球經(jīng)濟力量的90%，創(chuàng)造了全球生產(chǎn)總值的94%。全球100大經(jīng)濟體中，51個是公司，49個是國家。 世界上有161個國家的財政

2、收入比不上沃爾瑪公司的收入。全球最大的10個公司的銷售總額，超過了世界上最小的100個國家國內(nèi)生產(chǎn)總值的總和。 美國福布斯評選出的“2009年最有權(quán)力的前10名人中，有5名是出自公司。,第一章 公司概述,第一節(jié) 公司概述,一、公司的定義： 公司是指由股東出資成立，股東以其出資額或者其所認購的股份為限，對公司承擔責任，公司則以其全部財產(chǎn)為限，對公司債務承擔責任，并依據(jù)公司法設立的企業(yè)法人。,第一章 公司概述,第一節(jié) 公司概述,我國的公司法第三條： 公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任。 有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；股份有

3、限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。,第一章 公司概述,第一節(jié) 公司概述,其他國家對公司概念的使用： 日本商法52條規(guī)定：本法所謂公司，指以經(jīng)營商行為為目的而設立的社團。日本有限公司法第一條規(guī)定：本法所謂有限責任公司，指以本法設立的，以商行為或者其他營利行為為業(yè)的社團。 我國臺灣現(xiàn)行公司法第一條規(guī)定：公司是以盈利為目的，依照公司法組織登記成立的社團法人。,第一章 公司概述,第一節(jié) 公司概述,英國，美國的公司的概念 公司的英文是corporation. Corporation作為一個廣義的詞匯， 大致有四個意義： 1、指市政當局。 根據(jù)國家授權(quán)設立，由當?shù)鼐用窈褪姓賳T 組成，具有公法

4、主體和私法主題的雙重身份 2、獨體法人。 根據(jù)法律創(chuàng)設，由一人或他的繼承人組成的法律 實體。如君主，紅衣主教等。 3具有法人資格的非盈利性公司。 （nonprofit corporation） 如慈善機構(gòu)，宗教機構(gòu)等。 4具有法人資格的商業(yè)性公司（business corporation）是指以 獲得經(jīng)濟利益為目標，其收益在公司成員之間進行分配的法人 團體。 顯而易見，corporation和大陸法系“公司”概念相對 應的部分，僅僅是具有法人資格的商業(yè)公司。,第一章公司概述,第一節(jié) 公司概述,公司的法律特征 公司的特征主要有四個： 1、公司是法人。 2、公司是以盈利為目的。 3、公司是社團法人

5、。 4、公司是依法設立的。,第一章 公司概述,第一節(jié) 公司概述,1、公司是法人。 公司的法人屬性使得公司的財產(chǎn)與公司成員的個人財產(chǎn)完全區(qū)別開來。在我國，不存在非法人的公司，所有的公司都要以自己的財產(chǎn)對外獨立承擔責任。這一點與合伙企業(yè)，個人獨資企業(yè)不同。 同時，需要注意的是，現(xiàn)行的公司法建立了法人人格否認制度，就是不允許股東濫用公司法人的獨立地位和股東的有限責任逃避債務，損害債權(quán)人的利益，如果發(fā)生濫用權(quán)力，股東也應對公司的債務承擔連帶責任。,第一章 公司概述,第一節(jié) 公司概述,例： 甲 乙 丙三人各投資20萬依法成立丁貿(mào)易有限公司，現(xiàn)公司虧損160萬，問承擔責任的主體是誰？ A：甲乙丙 B： 丁

6、 C：甲乙丙與丁 D：甲乙丙或丁。 此時，丁公司以其全部資產(chǎn)承擔責任，這是一種不折不扣的無限責任。,第一章公司概述,第一節(jié) 公司概述,2、公司是以盈利為目的 公司的營利性是公司與生俱來的本性。公司的營利性不僅指公司自身簡單的盈利，而且還包括向其成員，即股東分配利潤。營利性是公司區(qū)別于事業(yè)單位法人，機關(guān)法人。 3、公司是社團法人 社團是以人的集合為成立基礎(chǔ)，我國公司法在公司組織上的社團體現(xiàn)在：有限公司的股東由50人一下組成，股份有限公司應有2200個發(fā)起人，募集設立的，股東人數(shù)沒有限制?，F(xiàn)行的公司法主體上堅持公司的社團性原則，但是允許有例外，比如說我國允許有一人有限責任公司和國有獨資公司的存在。

7、,第一章公司概述,第一節(jié) 公司概述,4、公司是依法設立的 公司的設立，在條件和程序上均有規(guī)定。公司通常直接依公司法設立，但是有些公司還需要依照特別法，比如商業(yè)銀行法，保險公司等。再比如；我國立法只承認股份公司和有限公司，不承認無限公司和兩合公司，那么，在我國，不得設立無限公司和兩合公司。,第一章公司概述,第一節(jié) 公司概述,公司,股東,債務,該圖的示意是： 股東以其出資為限對有限公司承擔責任，公司以其全部法人財產(chǎn)對債權(quán)人清償，公司的財產(chǎn)不足時，以公司宣告破產(chǎn)告終，不存在股東對債權(quán)人承擔責任。,不存在股東對債權(quán)人的責任,股東濫用權(quán)力除外,有限責任,全部財產(chǎn),第一章公司概述,第一節(jié) 公司概述,姚明（

8、1000萬） （股東）,李連杰（1000萬） （股東）,成龍（1000萬） （股東）,王小丫（1000萬（股東）,居安樂房地產(chǎn)有限公司 （總資本4000萬）,李鋼 8000萬,欠,不需承擔連帶責任,企業(yè)法人,第一章 公司概述,第一節(jié) 公司概述,合伙企業(yè),合伙人,債權(quán)人,該圖的示意是： 先以企業(yè)名下的財產(chǎn)對外承擔責任，當企業(yè)名下的財產(chǎn)不夠清償時，就由企業(yè)的投資人，普通的合伙人對債權(quán)人進行清償，直到債權(quán)人的債務得以實現(xiàn)。,企業(yè)財產(chǎn)不足以清償時,合伙人承擔連帶責任,全部財產(chǎn),第一章 公司概述,第一節(jié) 公司概述,姚明（1000萬） （合伙人）,李連杰（1000萬） （合伙人）,成龍（1000萬） （合

9、伙人）,王小丫（1000萬（合伙人）,合伙企業(yè) （總資本4000萬）,李鋼 8000萬,欠,需承擔連帶責任,非法人企業(yè),第一章 公司概述,第一節(jié) 公司概述,公司實戰(zhàn)： 假如你現(xiàn)在全部的積蓄是200萬。 而你現(xiàn)在又有一個非常好的投資項目，這個項目需要投資100萬。該項目如果做好，預期收益是200萬，如果做不好，將損失300萬。 請問，作為一個穩(wěn)健的投資者，你將作何選擇？ A：組織4個人每人投資25萬，成立一家公司，通過公司來運作。 B：組織4個人每人投資25萬，成立一家合伙企業(yè)，通過合伙企業(yè)來運作。 C：自己單干，拿出自己全部積蓄，成立一家個人獨資企業(yè)來運作。,二、公司的分類 1、依據(jù)股東責任

10、2、依據(jù)管轄系統(tǒng),無限公司,有限公司,兩合公司,股份兩合公司,股份公司,第一章 公司概述,本（總）公司,分公司,3、依據(jù)公司的控制關(guān)系 4、依據(jù)公司的國籍 5、依據(jù)轉(zhuǎn)讓方式，,母公司,孫公司,子公司,本國公司,外國公司,開放性公司,封閉性公司,第一章 公司概述,6、依據(jù)信用標準 7、按公司資本構(gòu)成來源屬性,資和公司,人和兼資和公司,人和公司,私營公司,國有公司,合營公司,第一章 公司概述,第一章 公司概述,（一） 按照出資人的責任：分為無限公司、有限公司、股份有限公司、兩合公司。 無限公司：是指由兩個以上的股東組成，全體股東對公司的債務承擔無限責任的公司。 也就是說無限公司對公司的債務先以公司

11、的債務償還，當公司的財產(chǎn)不足時，股東對公司的債務承擔無限連帶責任。無限公司是最古老的公司形式，它組織簡便，股東能通力合作，凝聚力強，但是，股東的責任過重，公司的規(guī)模受到很大的限制,第一章 公司概述,第一節(jié) 公司概述,有限公司：是以股東繳納的出資額為限對公司承擔責任。公司則以其全部法人財產(chǎn)對公司的債務承擔責任。 有限公司具有法律人格。公司有自己的財產(chǎn)，享有法人的財產(chǎn)權(quán)。這種公司結(jié)合了合伙企業(yè)和股份有限公司的優(yōu)點，是最適合與中小企業(yè)的一種企業(yè)形式。,第一章 公司概述,第一節(jié) 公司概述,股份有限公司：是由一定人數(shù)以上的股東組成，公司的全部財產(chǎn)分為等額股份，每個股東以其出資額為限，對公司承擔責任，公司

12、以其全部財產(chǎn)對其債務承擔責任。 在我國，股份有限公司又有上市公司與非上市公司之分，上市公司的股票可以在證券交易場所掛牌交易，而非上市公司的股票在不能上市交易。,二、公司的分類 2、依據(jù)管轄系統(tǒng)，,本（總）公司,分公司,第一章 公司概述,第一章公司概述,第一節(jié) 公司概述,（二）、按照管轄與別管轄的關(guān)系，可將公司分為：本公司與分公司。 1、本公司具有獨立的法人資格，能夠以自己的名義直接從事各種業(yè)務活動。如果總公司開設三個以上的分公司，本公司就可以稱之為總公司。 2、分公司。是本公司根據(jù)業(yè)務需要開設的。分公司沒有法人資格，沒有自己獨立的財產(chǎn)，不能享有權(quán)利和承擔義務，其經(jīng)營所得歸本公司，其債務和其他責

13、任也歸屬本公司。分公司可以在本公司授權(quán)的范圍內(nèi)以自己的名義進行業(yè)務活動，有些分公司還可以進行訴訟活動，如商業(yè)銀行，保險公司的分支機構(gòu)。但是，本公司行為訴訟效力當然歸屬于本公司。,二、公司的分類 2、依據(jù)控制與被控制關(guān)系,母公司,子公司,第一章 公司概述,第一章 公司概述,第一節(jié) 公司概 述,（三）按照控制與被控制關(guān)系，可將公司分為母公司與子公司。 母公司。 母公司：是擁有另一個公司一定比例以上的股份，或者通過協(xié)議等方式，能夠?qū)α硪还镜慕?jīng)營實際控制的公司。 子公司：是一定比例以上的股份被另一個公司擁有，或者通過協(xié)議受到另一個公司實際控制的公司。 1 母公司與子公司是相對而言的，比如A是B的子公

14、司，但是A還可能是C的母公司。 2、注意兩點：母公司與子公司各位獨立的法人，各自以自己所有的財產(chǎn)對各自的債務承擔責任。二是母公司與子公司之間的控制關(guān)系是基于股權(quán)占有，母公司只能通過股東會實現(xiàn)自己的意愿，而不能直接插手子公司的具體事宜，如不能要求工商行政管理部門變更登記，更換子公司的法定代表人。,第一章 公司概述,第一節(jié) 公司概 述,小知識？ 當一個公司持有另一個公司的股份時，前者即為母公司，后者為子公司。子公司中母公司持股達到100%時稱為全資子公司，持股在50%以上時為控股子公司，低于50%但股份在各個股東中最大時（如40：30：30）時稱相對控股子公司。 母公司與子公司相對應，本公司于分公

15、司相對應。 本公司和分公司的重要區(qū)別是，前者具有法人資格，后者只是本公司的一個分支機構(gòu)，不具有獨立的法人資格，因此，從嚴格意義上講，分公司不是公司法上的公司。 子公司具有獨立的法人資格，承擔獨立責任，而分公司只是企業(yè)法人的分支機構(gòu)，無獨立責任能力，其責任由設立分公司的本公司承擔。,第一章 公司概述,第一節(jié) 公司概述,（四）、按照國籍可以將公司分為：本國公司和外國公司。 跨國公司屬于上述哪一類公司？ 答：跨國公司并非公司法上的概念，而是經(jīng)濟學的一種提法?？鐕臼侵敢员緡鵀榛?，在其他國家或者地區(qū)設立分公司、子公司、或者其他參股性投資企業(yè)，從事國際性生產(chǎn)、經(jīng)營、服務活動的大型經(jīng)濟組織。在各國的公

16、司法中，沒有專門調(diào)整跨國公司關(guān)系的規(guī)定，跨國公司的內(nèi)部關(guān)系實際上是母公司與子公司，總公司與分公司，股東與公司之間的法律關(guān)系。,二、公司的分類 2、依據(jù)公司股份來源,國有公司,民營公司,第一章 公司概述,第一章 公司概述,（一）國有公司 國有公司一般是指資本全部由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者部門出資，或者國有機構(gòu)持股超過50%的公司。有些人認為應為“51%”，實際上是大錯特錯，規(guī)范的表述應該是“50%+1股或者其他最小出資單位”。 （二）民營公司 民營公司是指全部由人民出資，或者國有投資機構(gòu)與人民合資，而國有投資機構(gòu)持股小于50%的公司。我國許多立法尤其是我國簽署的國際協(xié)議均將非控股表述為“49%”，

17、實際上也不規(guī)范。如果某公司的注冊資本為100億元，1%就是一億元。,第一章 公司概述,國有公司與民營公司的區(qū)分的實質(zhì)意義： 在于其員工犯罪，在刑法上的罪名有所不同。 例如： 刑法第163條的“公司企業(yè)人員受賄罪”，是指民營公司，如果是國有公司、企業(yè)的人員受賄，就是受賄罪。 刑法271條規(guī)定的“職務侵占罪”，272條規(guī)定的“挪用資金罪”，而如果屬于國有企業(yè)、公司，則屬于貪污、挪用公款罪。,第一章 公司概述,第一節(jié) 公司概述,三、公司與普通合伙企業(yè)，個人獨資企業(yè)，外商投資企業(yè)中公司的比較。 （一）、公司與普通合伙企業(yè) 法律性質(zhì)上： 內(nèi)容上： 效力上： 2、法律地位 3、財產(chǎn)關(guān)系 4人身關(guān)系不同 5

18、、管理權(quán)不同 6、盈虧分配不同 7、出資人責任不同。,第一章 公司概述,公司實戰(zhàn)： 那么，公司與合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)，究竟是誰優(yōu)誰劣呢？我們還需要考慮哪些因素呢？ 1、法律限制因素 2、有限責任因素 3、稅負因素 4、永久經(jīng)營因素 5、權(quán)益轉(zhuǎn)移自由性 6、設立運營成本 7、參與者權(quán)益位次 8、六、集中管理的因素,第一章 公司概述,一、法律上的限制 一些特殊的行業(yè)， 比如，商業(yè)銀行、保險公司、證券公司、期貨經(jīng)紀公司等行業(yè)的商業(yè)組織，必須選擇公司的組織形式。 還有一些國家對律師、會計師等專業(yè)性行業(yè)，規(guī)定必須采取合伙形式，主要考慮其職業(yè)道德風險與其個人之無限責任的關(guān)系。,第一章 公司概述,二、有限

19、責任的因素 個人獨資、合伙體的責任方式，與公司有很大的不同。投資者必須承擔的風險不僅止于其出資額，尚包括其個人財產(chǎn)。 三、稅賦因素 很多國家對公司實行雙重稅負，公司繳納公司所得稅，股東承擔紅利所得稅；我國也不例外。 個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)投資者個人應交納個人所得稅。,第一章 公司概述,第一章 公司概述,1.甲、乙、丙、丁四個國有企業(yè)和戊有限責任公司投資設立股份有限公司， 注冊資本為8000萬元。 2006年8月1日，丁公司召開的董事會會議情形,第一章 公司概述,（1）該公司共有董事7 人，有5 人親自出席。列席本次董事會的監(jiān)事A向會議提交另一名因故不能到會的董事出具的代為行使表決權(quán)的委托書，該

20、委托書委托A代為行使本次董事會的表決權(quán)。 （2）董事會會議結(jié)束后，所有決議事項均載入會議記錄。 并由出席董事會會議的全體董事和列席會議的監(jiān)事簽名后存檔。,第一章 公司概述,2006年9月1日，公司召開的股東大會作出如下決議： （1）更換兩名監(jiān)事。一是由甲國有企業(yè)的代表楊某代替乙國有企業(yè)代表韓某出任該公司的監(jiān)事；二是公司職工代表曹某代替公司職工代表趙某。 （2）為擴大公司的生產(chǎn)規(guī)模，決定發(fā)行公司債券500萬元。 （3）公司法定盈余公積金2000萬元中提取500萬元轉(zhuǎn)增公司資本。,第一章 公司概述,要求：根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，分析說明下列問題：,第一章 公司概述,（1）在董事會會議中A能否接受委

21、托代為行使表決權(quán)？為什么？ （2）董事會會議記錄是否存在不妥之處？為什么？ （3）股東大會會議決定更換兩名監(jiān)事是否合法？為什么？ （4）股東大會會議決定發(fā)行公司債券是否符合規(guī)定？為什么？ （5）股東大會會議決定將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本是否合法？為什么？,第一章 公司概述,【正確答案】 （1）A不能接受委托代為行使表決權(quán)。根據(jù)規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議的，可以書面委托其他董事代為出席。但A為監(jiān)事，不是董事，不能代為行使表決權(quán)。 （2）董事會會議記錄存在不妥之處。根據(jù)規(guī)定，董事會會議記錄，應由出席會議的董事在會議記錄上簽名，列席董事會會議的監(jiān)事無須在會議記錄上簽名，而該公司列席董事會會議的監(jiān)

22、事在會議記錄上簽名，是不符合規(guī)定的。,第一章 公司概述,（3）股東大會會議作出由甲國有企業(yè)的代表楊某代替乙國有企業(yè)代表韓某出任該公司監(jiān)事決議符合公司法的規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定，股份有限公司股東代表出任的監(jiān)事由公司股東會選舉產(chǎn)生。 股東大會會議作出由公司職工代表曹某代替公司職工代表趙某的決議不符合公司法的規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定，股份有限公司職工代表出任的監(jiān)事不是由公司股東會選舉產(chǎn)生，而是由職工代表大會、職工大會或者其他民主形式選舉產(chǎn)生。本題由公司股東大會選舉職工代表出任監(jiān)事是不符合規(guī)定的。,第一章 公司概述,（4）股東大會會議決定發(fā)行公司債券是符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定， 所有的公司都是可以發(fā)行公司債

23、券的。,第一章 公司概述,（5）股東大會會議決定將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本的決議方式是符合規(guī)定的，但是轉(zhuǎn)增的金額是不符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，公司將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本時，留存的該項公積金不得少于該公司轉(zhuǎn)增前注冊資本的25%.丁公司轉(zhuǎn)增資本時，留存的法定盈余公積金占注冊資本的比例為（2000500）8000100%18.75%，留存的法定盈余公積金少于轉(zhuǎn)增前該公司注冊資本的25%，所以是不符合規(guī)定的。,第一章 公司概述,第一章 公司概述,四、設立、營運成本因素 獨資、合伙等業(yè)主企業(yè)，設立無須經(jīng)過特別批準、無注冊資本限定，營運無需聘請專業(yè)經(jīng)理人，管理具有簡單化、彈性化、非正式化，因此成本較低。 公司

24、設立過程較為復雜，有些國家的公司設立；公司經(jīng)營成本也較昂貴；公司向投資者解釋公司運作的成本也很高；公司內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)復雜、營運方式繁瑣。,第一章 公司概述,五、永續(xù)經(jīng)營的因素 公司具有永續(xù)經(jīng)營的特點，公司之存續(xù)不因其股東的變更、死亡而終止。 獨資、合伙等，因投資人、合伙人的自然人屬性、無限連帶責任等，其生命也受到限制，按照合伙企業(yè)法規(guī)定，因合伙人死亡、破產(chǎn)、甚至退伙等因素，均可以導致合伙體的終止。,第一章 公司概述,六、集中管理的因素 公司一般(一人公司可不設董事會，一名執(zhí)行董事即可)需要設立董事會，實行集中管理。 獨資、合伙企業(yè)，無法排斥任何一個業(yè)主的管理權(quán)，合伙人在管理上實行均權(quán)制，其專業(yè)化

25、水平較低。,第一章 公司概述,七、權(quán)益轉(zhuǎn)移自由性的因素 上市公司的股份可以在公開的證券交易所自由轉(zhuǎn)讓。其他公司的股份具備一定條件也可以轉(zhuǎn)讓。 合伙體的權(quán)益轉(zhuǎn)讓一般需經(jīng)過全體合伙人的一致同意。,第一章 公司概述,八、參與者權(quán)益位次的因素 公司制中，所有人（股東）享有剩余財產(chǎn)分配權(quán)，必須在公司財產(chǎn)清償所有債務后始能得實現(xiàn)，不得抽逃資本。 在獨資、合伙組織中，并無資本維持的要求，相對于公司來說，所有人的權(quán)利位次有比較大的靈活性。,第一章 公司概述,總結(jié)一： 公司與合伙企業(yè)，個人獨資企業(yè)的優(yōu)劣？ 1公司的優(yōu)缺點 優(yōu)點有：有限責任、集中管理、權(quán)益轉(zhuǎn)讓自由、永續(xù)經(jīng)營等。 缺點有：稅負重、成本高等。,第一章

26、 公司概述,一、公司權(quán)利能力在法律上的限制 民法通則第42條規(guī)定，企業(yè)法人應當在核準登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營。 公司法第12條規(guī)定，公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應當辦理變更登記。公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準的項目，應當依法經(jīng)過批準。 結(jié)論： 1、公司可以自定經(jīng)營范圍，但應依法登記。 2、公司可修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但應辦理變更登記。 3、法律規(guī)定需經(jīng)批準的，還必須經(jīng)過批準。 比如餐飲業(yè)的衛(wèi)生許可證運輸業(yè)的道路運輸許可證采掘業(yè)的開采許可證,第一章 公司概述,（二）公司轉(zhuǎn)投資的限制 公司法第15條規(guī)定，公司可以向其他企業(yè)

27、投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。 該限制與合伙企業(yè)法第8條第一項的規(guī)定（“有二個以上合伙人，并且都是依法承擔無限責任者”）相吻合 結(jié)論：可以投資，但是不能作為承擔連帶責任的出資人。換句話說，就是不能投資合伙企業(yè)，個人獨資企業(yè)。,第一章 公司概述,（三）公司對外擔保的限制 公司法第16條規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。 結(jié)論：1、公

28、司可以為他人提供擔保和投資。具體由公司的章程規(guī)定，可以由董事會、股東會、股東大會決定。 2、公司可以為公司的股東或者實際控制人擔保，具體必須經(jīng)股東大會決定。,第一章 公司概述,(四)英美法上的越權(quán)無效原則及其發(fā)展 英美法上的越權(quán)原則，是指公司的活動不能超越其章程中目的條款規(guī)定的范圍，否則即使該行為是合法的，也因為其超越了目的條款的授權(quán)，傳統(tǒng)上認為其無效，不具有法律上的強制執(zhí)行力。 導致結(jié)果： 1、股東大會或董事會不能追認該行為的效力， 2、交易對方不得請求履行有關(guān)合同、也不得請求該公司賠償損失，而只能追索已交付的款物。 這種原則導致對公司，對股東有利（why？）,第一章 公司概述,比如：甲公司

29、章程規(guī)定，主營業(yè)務是生產(chǎn)方便面。 該公司發(fā)現(xiàn)賣建材比較賺錢。于是匆忙從乙公司簽訂合同，以合理價格購入500萬元的建材產(chǎn)品，因為不懂市場行情，銷售也不對路，而且這批建材為淘汰產(chǎn)品，產(chǎn)品滯銷，虧損了500萬。但是，對乙公司的貨款尚未支付完畢。 請問： 1、甲公司能否以經(jīng)營建材業(yè)務超越公司章程的經(jīng)營范圍為理由，而拒絕承認該行為的效力？ 2、能否拒絕支付剩余貨款？ 3、能否要求乙公司返還已經(jīng)支付的貨款？ 為什么會有這些回答？,第一章 公司概述,越權(quán)無效原則的弊端： 1、當公司的越權(quán)行為對公司不利時，公司容易以越權(quán)無效原則作借口，逃避責任。 2、對公司的交易對方來說，則要求其每進行一項交易都必須去了解對

30、方公司的章程及目的條款，實屬不便，而且一旦其遭受損失時，又不能獲得法律上的救濟，因而是不公平的 。,第一章 公司概述,越權(quán)無效原則的最新發(fā)展： 1對公司的目的條款作放寬的解釋， 只要公司董事認為某項業(yè)務有利于公司，且法律上并無明文禁止，從事該業(yè)務即不導致公司越權(quán)。 2對善意第三人進行保護，交易相對人無需注意公司章程的經(jīng)營范圍。 美國于20世紀50年代就廢除了“越權(quán)規(guī)則”，英國于1989年也正式廢除“越權(quán)規(guī)則”。因此可以說，在當今發(fā)達國家“越權(quán)規(guī)則”已經(jīng)成為歷史了。,廢除有利,第一章 公司概述,我國目前的規(guī)定：,當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。 但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)

31、營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外?！?第章 公司概述,第一章 公司概述,2.A、B、C、D、E五人共同投資設立了一有限責任公司。2006年3月13日，該五人訂立了發(fā)起人協(xié)議，具體內(nèi)容:該公司注冊資本總額為人民幣100萬元，其中A擬出資20萬元人民幣，B擬以廠房作價出資20萬元，C擬以知識產(chǎn)權(quán)作價出資30萬元，D、E分別擬以勞務作價出資為10萬元、20萬元。,第一章 公司概述,公司首次出資15萬元，其余部分在公司成立后的2008年12月31日前繳足。 公司名稱為北京翰林有限責任公司。委托A辦理公司的申請登記手續(xù)。,第一章 公司概述,2006年3月21日A到當?shù)毓ど绦姓芾砭稚暾埞驹O立登記

32、。工商行政管理局指出了申請人在公司出資方式、名稱方面的不合法之處，后經(jīng)A與另外四人商妥均予以糾正。2006年4月7日，A到當?shù)毓ど绦姓芾砭诸I(lǐng)取了表明簽發(fā)日期為2006年4月2日的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。,第一章 公司概述,A認為，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，公司成立應當公告， 于是于2006年4月11日發(fā)出公司成立的公告。,第一章 公司概述,公司成立后，A主持首次股東會，并對公司的生產(chǎn)經(jīng)營作出決議。 2006年4月21日，G打算加入該公司并擬投入10萬元，經(jīng)股東會決議，有代表65萬元的股權(quán)的有表決權(quán)的股東同意增加注冊資本，于是G加入到該公司。,第一章 公司概述,公司成立后，董事會發(fā)現(xiàn)，B作為出資的廠房的實際

33、價額顯著低于公司章程所定的價額，董事會提出了解決方案， 即：由B補足差額，如果B不能補足差額，則向A、C、D、G按出資比例分擔該差額。,第一章 公司概述,2006年5月，A要求轉(zhuǎn)讓出資給F，A于2006年4月5日以書面形式向其他五位股東發(fā)出書面征求意見的通知。C表示同意，G在當日收到后，一直未予答復。D、E稱無所謂，但并不反對。B以前曾與F共過事有過恩怨，故堅決反對，但出價不如F高。 2006年6月11日，A將出資轉(zhuǎn)讓給F，并辦理了變更登記手續(xù)。B不服，認為這是A故意跟自己過不去并認為轉(zhuǎn)讓無效。,第一章 公司概述,2006年7月，因公司業(yè)務發(fā)展的需要，依法成立了天津分公司。 天津分公司在生產(chǎn)經(jīng)

34、營過程中，因違反了合同約定被訴至法院，對方以翰林公司是天津分公司的總公司為由，要求翰林公司承擔違約責任。 2006年8月，翰林公司股東會決議向其他企業(yè)投資，于是翰林公司與向某、徐某兩位自然人投資設立了一合伙企業(yè),第一章 公司概述,（1）A、B、C、D、E訂立的發(fā)起人協(xié)議中不符合公司法規(guī)定的地方有哪些？ （2）A認為，按照有關(guān)法律規(guī)定翰林公司成立應當公告，A的觀點是否正確？ （3）本題中的翰林公司成立的日期應當是哪一天？ （4）公司成立后的首次股東會的召開程序是否合法？為什么？ （5）公司成立后，G加入該公司的股東會決議是否合法有效？為什么？,第一章 公司概述,（6）董事會做出的關(guān)于B出資不足的

35、解決方案的內(nèi)容是否合法？說明理由。 （7）A將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給F的行為是否有效？為什么？ （8）翰林公司是否應替天津分公司承擔違約責任？告翰林，還是告天津分公司，說明理由。 （9）翰林公司能否投資設立合伙企業(yè)？為什么？,第一章 公司概述,（1）發(fā)起人協(xié)議中有三點不合法。第一，公司的出資方式中，不允許以勞務作為出資； 第二，公司的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%；第三，公司全體股東的首次出資額不得低于公司注冊資本的20%，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。,第一章 公司概述,（2）A的觀點不正確，公司成立無須公告。,第一章 公司概述,（3）公司成立之日為公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的

36、簽發(fā)日期，即2006年4月2日。,第一章 公司概述,（4）有限責任公司的首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持。因此，本案中應由C召集和主持。,第一章 公司概述,（5）G加入該公司，屬于增資，股東會進行決議的事項屬于特別事項，所以要經(jīng)過代表2/3以上表決權(quán)的股東同意。 而本案中同意的只占65%，尚未達到法定數(shù)額，因此，G不能加入該公司。,第一章 公司概述,（6）不合法。針對B的出資不足，先由B本人補足，B不能補足時，要由A、C、D、E四人承擔連帶責任，而非按份責任。,第一章 公司概述,（7）A將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給F的行為有效。因為股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。 本案中，A書

37、面告知其他股東后，G在接到書面通知之日起滿30日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。所以，C、D、E、G四人都是同意A轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，既使B不同意，但B的出價又不如F高，所以B不享有優(yōu)先購買權(quán)。因此，A可以將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給F.,第一章 公司概述,（8）翰林公司應替天津分公司承擔違約責任。告天津公司，分公司有獨立訴訟地位。 根據(jù)公司法規(guī)定，有限責任公司設立分公司是總公司管理的一個分支機構(gòu)，不具有法人資格，但可以依法從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，其民事責任由設立該公司的總公司承擔。,第一章 公司概述,（9）可以。公司可以向其他企業(yè)投資，但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。,第一章 公司概述,

38、一、現(xiàn)代企業(yè)、公司制度的由來 通常認為，現(xiàn)代公司起源于歐洲中世紀的地中海沿岸。出現(xiàn)了現(xiàn)代公司的三種雛形： 1船舶共有。從事海上貿(mào)易，需要巨資，風險很大，人們便共籌資金、共擔風險，共同擁有船舶及合伙從事海上貿(mào)易，形成了船舶共有的企業(yè)形式。 2家族經(jīng)營體或家族企業(yè)（family business undertaking）。封建社會，身份、血緣關(guān)系在社會生活中占主導地位，家組成員間的合伙，優(yōu)先于異姓間的合伙，中外概莫能外。逐漸形成家族經(jīng)營體,第二章 公司歷史沿革與發(fā)展,3康枚達契約。 Commenda是拉丁語，不愿意或無法直接從事海上冒險的人，將資金或貨物委托給船舶所有人或其他人，由受托人進行航海和

39、交易活動，所獲利潤雙方按約定分配，委托人僅以投入的財物為限承擔經(jīng)營風險。形成了一種原始的企業(yè)形態(tài). 經(jīng)營者以其信用從他人處獲得資本，出資者將資金委托給他人經(jīng)營而分享利潤。對風險經(jīng)營體來說，委托人只承擔有限責任，這是后來兩合公司的雛形。,第二章 公司歷史沿革與發(fā)展,二、現(xiàn)代企業(yè)的主要形式公司。 在大陸法系國家，商事合伙主要也是以無限公司、合兩合公司的形式存在，所以，現(xiàn)代典型的企業(yè)制度，就是公司制度。 1673年路易十四頒布商事條例，首次確定了無限公司和兩合公司,第二章 公司歷史沿革與發(fā)展,現(xiàn)代股份公司的前身 ：殖民性質(zhì)的公司 殖民性質(zhì)的公司： 是政府或國家特許設立，取得在海外特定地區(qū)從事貿(mào)易的獨

40、占權(quán)，并代行某些本國政府的權(quán)力，從事貿(mào)易的公司。比如，英國東印度公司 殖民公司分兩類，一類是行會形式的合組公司（regulated company）,另一類是合股公司joint stock company 17世紀初，西歐和北歐國家紛紛設立殖民性質(zhì)的公司,第二章 公司歷史沿革與發(fā)展,三、東印度公司的歷史意義 聯(lián)合東印度公司 ：1602年，荷蘭六個省市組成一家貿(mào)易公司 。 管理機構(gòu)：管理委員會和董事會17人組成。 議事方式：評議和協(xié)商方式?jīng)Q定公司方針。 荷蘭東印度公司猶如現(xiàn)代大型企業(yè)一般，董事會有人事任免權(quán)與重大政策決定權(quán)，董事會也制定各種規(guī)章命成員遵守。,第二章 公司歷史沿革與發(fā)展,四：東印度

41、公司的特征： 議會特許： 1、代表國家； 2、擁有締約、宣戰(zhàn)、媾和征稅與行使司法審判權(quán)等權(quán)力， 3、政商合一，是荷蘭在東方的貿(mào)易總代表機構(gòu)，也是政府的化身 歷史背景：，歐洲各國競爭白熱化，貿(mào)易經(jīng)商和外交、戰(zhàn)爭緊密相連,第二章 公司歷史沿革與發(fā)展,荷蘭東印度公司歷史地位： 在世界經(jīng)濟史上所以占有重要席位。在此之前，所謂“公司”，僅僅是合伙的衍生，稱不上是法人組織，也沒有有限責任的制度設計；只有荷蘭東印度公司是永續(xù)性的股東投資，股東可分配每次股利。 荷蘭東印度公司為現(xiàn)代公司法制作出了很大的貢獻。（王文宇書，4-6。）,第二章 公司歷史沿革與發(fā)展,（四）國有企業(yè)的發(fā)展。 國有企業(yè)產(chǎn)生的原因： 是在經(jīng)

42、濟日益社會化的情況下，需要由國家來投資經(jīng)營私人缺乏興趣或難以從事的基礎(chǔ)設施建設及一些重要的經(jīng)濟活動。 十九世紀中期以后，主要資本主義國家都出現(xiàn)了國有企業(yè)，但是，到了20世紀80年代以來，在世界范圍內(nèi)出現(xiàn)了私有化（股份制）的趨勢。,第二章 公司歷史沿革與發(fā)展,國有企業(yè)私有化的原因： 國有企業(yè)普遍存在的弊端，如人浮于事、辦事拖沓、低效浪費，官商作風等，加上意識形態(tài)等原因； 國有企業(yè)私有化的原因： 主要表現(xiàn)為國有企業(yè)的民營化或公司化， 即把國有企業(yè)的股份部分出售給個人， 或者完全不出售股份，但是由國有企業(yè)按私營企業(yè)的方式從事生產(chǎn)經(jīng)營，參與市場競爭，使之稱為私法上的主體。,第二章 公司歷史沿革與發(fā)展,

43、一、定義 公司人格否認（piercing the corporation ） 指在具體法律關(guān)系中，基于特定事由，否認公司的獨立人格，使股東在某些場合對公司債務承擔無限責任的法律制度 。 我國公司法第20條第3款規(guī)定，公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。,姚明（100萬） （股東）,李連杰（100萬） （股東）,成龍（100萬） （股東）,王小丫（100萬（股東）,五鹿乳制品有限公司 （總資本400萬）,李鋼 500萬,欠,法人人格否認,秘密出資400萬 三鹿房地產(chǎn)公司,轉(zhuǎn)移 資產(chǎn),二、建立公司法人人格否認制度的原因 1公司

44、誠信缺失。 為湊足股東人數(shù)，名為公司，實為獨資。個別或少數(shù)股東全權(quán)經(jīng)營管理公司，當公司虧損不能履行其義務時，股東僅以其出資額對公司債務負責，公司資產(chǎn)不足以清償?shù)哪遣糠謧鶛?quán)損失，將完全無辜的債權(quán)人承擔，顯失公平。 負有交易上巨額債務的公司的支配股東，通過抽逃資金或解散該公司或宣告該公司破產(chǎn)后,再以原有的營業(yè)場所、董事會、公司職員等設立經(jīng)營目的完全相同的新公司,以達到逃脫原來公司巨額債務之不當目的；,2關(guān)聯(lián)交易 在公司集團中，母公司利用其在子公司中的控股地位，無視子公司的利益，把子公司當作推行商業(yè)政策工具的現(xiàn)象并非少見。母公司與子公司法人資格相混淆，沒有獨立的、明確的帳目，結(jié)果是母公司獨吞子公司經(jīng)

45、營成果，又可利用子公司作為逃避法律責任的手段，這對子公司的債權(quán)人而言，同樣是絕對不公平的。 比如：甲集團公司見房地產(chǎn)企業(yè)利潤豐厚，欲試水房地產(chǎn)開發(fā)，成立乙房地產(chǎn)公司做前期試水。結(jié)果虧損嚴重。結(jié)果是甲集團公司僅以其出資為限承擔有限責任，嚴重損害債權(quán)人的利益。,3公司法人格形骸化的行為。 公司形骸化包括三種情況：1、人格混同；2、財產(chǎn)混同；3、業(yè)務混同。比如：在有些公司，股東即公司、公司即股東 第一種情況：人格混同 指公司與股東之間或者公司與其他公司之間沒有嚴格的分別。公司實踐中，一套人馬、兩塊牌子，名為公司實為個人等均屬于人格混同的情況。,第二種情況：財產(chǎn)混同。 1、公司的財產(chǎn)與該公司成員的個人

46、財產(chǎn)分不清楚； 2、公司財產(chǎn)與其他公司的財產(chǎn)分不清楚 導致結(jié)果：公司隱匿財產(chǎn)、非法轉(zhuǎn)移財產(chǎn)或公司財產(chǎn)被股東私吞、挪作他用。 財產(chǎn)混同通常表現(xiàn)為：公司營業(yè)場所、主要設備與股東的營業(yè)場所或居所等完全同一,公司與股東使用同一辦公設施；公司與股東的資本或其他財產(chǎn)混合，公司資本或財產(chǎn)移轉(zhuǎn)為非公司使用；公司與股東或一公司與他公司利益一體化等，從而使股東自己即可將公司的盈利當作自己的財產(chǎn)隨意調(diào)用,或轉(zhuǎn)化為股東個人財產(chǎn),或轉(zhuǎn)化為另一公司的。,第三種情況：業(yè)務混同 在公司與股東之間特別是公司集團內(nèi)部各公司之間比較常見。 例如：公司與股東或不同公司之間從事相同的業(yè)務活動；具體交易行為不單獨進行,而是受同一控制股東

47、或同一董事會指揮、支配、組織；公司集團內(nèi)部實施大量的交易活動,交易行為、交易方式、交易價格等都以母公司或公司集團的整體利益的需要為準,根本無獨立、自由競爭可言。 以上 種種足以使公司與股東之間或母子公司、姐妹公司之間在外觀上幾乎喪失了獨立性。,判定“濫用公司法人人格”的幾個要點： 1必須給公司債權(quán)人造成嚴重的損害。 例外情況是： 如若公司股東的行為有悖于公司法人格獨立和股東有限責任的宗旨,但沒有造成任何債權(quán)人利益的損害,沒有影響到平衡的利益體系,則不能適用公司法人格否認制度去矯正并未失衡的利益關(guān)系。,2濫用公司法人格的行為與造成的損失之間有直接的因果關(guān)系。 受損害的當事人必須舉證證明其所受損害

48、與濫用公司法人格的不當行為之間存在因果關(guān)系，否則,不能向法院提請否定公司法人格的訴訟請求。 （誰主張，誰舉證）,3這種損害不能通過公司自身獲得賠償 也就是說，即使控制股東濫用公司人格和股東有限責任的實現(xiàn)其不當目的，并且給公司債權(quán)人帶來損害，但只要公司有足夠的財產(chǎn)彌補債權(quán)人損失，公司債權(quán)人就不能提起揭開公司面紗之訴。 也就是說：這種損害先向公司索賠，若公司的資產(chǎn)不足以清償時，可要求股東承擔連帶責任。,三、公司法第20條第三款的適用問題 我國公司法20條規(guī)定：公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。,1不能沖擊有限責任制度。 公司人格獨立制度和公司人格否定制度的關(guān)系上，獨立人格始終屬于主導性規(guī)則，人格否認僅為