論民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護

1、論民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護 內(nèi)容摘要民間文學(xué)藝術(shù)記錄著一個民族的歷史，體現(xiàn)著一個民族的文化傳統(tǒng)和民族精華，是進行文化創(chuàng)新的源泉，是一個國家、一個民族生存發(fā)展的前提和基礎(chǔ)。任何一種現(xiàn)代科技與文化成果都有其發(fā)展的根基，都離不開傳統(tǒng)文明的鋪墊。中國是具有悠久歷史的文明古國，保護傳統(tǒng)知識和民間文學(xué)藝術(shù)，有利于發(fā)揮我國的優(yōu)勢，更有利于傳統(tǒng)文化的傳播和發(fā)揚光大，因此應(yīng)當積極推進國際范圍內(nèi)傳統(tǒng)知識和民間文學(xué)藝術(shù)的有效保護和發(fā)展利用。但是，我國民間文學(xué)藝術(shù)法律保護還存在著諸多復(fù)雜的問題，一種理想保護模式的建立還需要理論界、實務(wù)界等的共同努力。筆者認為單一保護模式具有一定的局限性，采取綜合保護的模式是較好的選擇，

2、即民事保護和行政保護相結(jié)合的模式；基于民間文學(xué)藝術(shù)與知識產(chǎn)權(quán)在客體上和性質(zhì)上的差異，因此知識產(chǎn)權(quán)制度不能對民間文學(xué)藝術(shù)提供全面完整的保護，故還需要對該制度進行改革與完善。在此，本文從概念、示例、國內(nèi)外立法概況等問題入手，對保護民間文學(xué)藝術(shù)的幾個問題進行思考，最后提出自己的一些建議。關(guān)鍵詞民間文學(xué)藝術(shù)保護模式法律保護引言 聯(lián)合國教科文組織2001年通過了世界文化多樣性宣言，2003年10月通過保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約，2005年10月通過了保護和促進文化表現(xiàn)形式多樣性公約，這些公約的簽訂，說明國際社會對保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)、對保持文化多樣性的足夠重視。民間文學(xué)藝術(shù)是由勞動人民創(chuàng)造的，經(jīng)傳承與借鑒，世

3、代流傳的知識產(chǎn)品，它記錄著一個民族的生活歷史，體現(xiàn)一個民族的傳統(tǒng)精神和民族精華，是文化創(chuàng)新的源泉，是一個民族、一個國家生存發(fā)展的前提和基礎(chǔ)，任何一種文學(xué)藝術(shù)和科學(xué)技術(shù)的創(chuàng)新，均不可避免地借鑒、汲取前人的知識和經(jīng)驗。中國具有5000年文明史，在漫長的歷史過程中，祖先創(chuàng)造并積累了各具特色的華夏文化，每一寸中華沃土都留下了祖輩們勤勞智慧的軌跡。保護民間文學(xué)藝術(shù)具有重要的歷史意義和現(xiàn)實意義：有利于傳承與發(fā)展，防止滅絕和失傳，有利于弘揚光大中華文明；有利于保持文化多樣性，維護各民族的特色文化并增進交流，促進科學(xué)技術(shù)和文化藝術(shù)的創(chuàng)新，促進社會和諧發(fā)展與進步。文化多樣性和生物多樣性是人類生存與發(fā)展的基礎(chǔ)；適

4、度開發(fā)和利用民間文學(xué)藝術(shù)，發(fā)揮其潛在的文化價值和經(jīng)濟價值，使其能夠世代相傳，源遠流長；保護民間文學(xué)藝術(shù)，防止濫用和流失，有利于維護國家文化主權(quán)和文化安全。近年來，國際范圍內(nèi)對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)（包括傳統(tǒng)知識和民間文化）的制度建設(shè)和理論探討逐漸深入，目前理論界對于民間文學(xué)藝術(shù)保護中的一些基本問題：保護的范圍、主體的歸屬、法律保護模式等存在較大分歧，本文試對其中的幾個問題作以分析。一、幾個概念的比較1、民間文學(xué)藝術(shù)（Folklore）是指由傳統(tǒng)藝術(shù)遺產(chǎn)的特有因素構(gòu)成的,由某個個人或某居民團體所發(fā)展和保持的產(chǎn)品。民間文學(xué)藝術(shù)一般與民間文化、民俗、民間文學(xué)藝術(shù)表達通用。1982年聯(lián)合國教科文組織和世界知識

5、產(chǎn)權(quán)組織的保護民間文學(xué)藝術(shù)表達形式,防止不正當利用及其他損害性行為國內(nèi)示范法條未采用民間文學(xué)藝術(shù)，而采用“民間文學(xué)藝術(shù)表達”(ExpressionsofFolklore簡稱EOF)，其列舉了四類民間文學(xué)藝術(shù)表達形式：1、口頭表達形式的民間故事、民間詩歌及民間謎語；2、音樂表達方式如民歌及器樂；3、活動表達方式如民間舞蹈、民間游戲、宗教儀式；4、物質(zhì)形態(tài)的民間藝術(shù)品、建筑藝術(shù)、民間繪畫剪紙等。該法并未獲得世界上大多數(shù)國家的采納。2、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。聯(lián)合國教科文組織的保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約第2條規(guī)定的定義：非物質(zhì)文化遺產(chǎn)指各群體、團體、有時為個人視為其文化遺產(chǎn)的各種實踐、表演、表現(xiàn)形式、知識和技能

6、及其有關(guān)的工具、實物、工藝品和文化場所。包括五個方面的內(nèi)容：口頭傳說和表述，包括作為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)媒介的語言；表演藝術(shù)；社會風(fēng)俗、禮儀、節(jié)慶；有關(guān)自然界和宇宙的知識和實踐；傳統(tǒng)的手工藝技能；與上述表現(xiàn)形式相關(guān)的文化空間。從以上內(nèi)容來看，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)包括民間文學(xué)藝術(shù)和傳統(tǒng)知識。3、文化多樣性。聯(lián)合國教科文組織的保護和促進文化表現(xiàn)形式多樣性公約規(guī)定：“文化多樣性”指各群體和社會借以表現(xiàn)其文化的多種不同形式。這些表現(xiàn)形式在他們內(nèi)部及其間傳承。文化多樣性應(yīng)當包括民間文化的多樣性和傳統(tǒng)知識的多樣性。4、傳統(tǒng)知識。2000年世界知識產(chǎn)權(quán)組織成立政府間委員會，將傳統(tǒng)知識、民間文化、遺傳資源作為保護的三大主

7、題。傳統(tǒng)知識指根據(jù)個體或者集體的創(chuàng)制人對其文化環(huán)境的回應(yīng)于交互作用形成的知識。是由特定的民族在其所生活的特定地域內(nèi)由于生存和發(fā)展,經(jīng)過長期積累，總結(jié)和完善而形成的自然科學(xué)和社會科學(xué)知識的總和。遺傳資源是指附著在人或者動植物體內(nèi)的，具有現(xiàn)實或潛在價值的遺傳基因信息。包括傳統(tǒng)醫(yī)藥等，一般是與自然環(huán)境相聯(lián)系的知識。通過上述分析可以看出，世界知識產(chǎn)權(quán)組織、聯(lián)合國教科文組織關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)的范圍大體一致，具體選用何種詞語來指稱受保護的客體，按照2006年WIPO保護傳統(tǒng)文化表現(xiàn)規(guī)定（草案），由各國和地區(qū)決定。對幾個概念比較的結(jié)果是：非物質(zhì)文化遺產(chǎn)包括傳統(tǒng)知識和民間文學(xué)藝術(shù)，本文僅對民間文學(xué)藝術(shù)的幾個問題

8、作以探討。二、幾個事例的啟示近年來發(fā)達國家以法律的名義“合法”地掠奪他國資源的現(xiàn)象時有發(fā)生（包括文化資源、生物遺傳資源），導(dǎo)致這些寶貴的民族財富被無償使用、被歪曲、被掠奪甚至被破壞，造成國家利益在經(jīng)濟和文化上的損失以及對傳統(tǒng)資源來源群體利益的損害。如創(chuàng)作于南北朝時期的敘事史詩木蘭辭所講述的故事，在我國家喻戶曉，是體現(xiàn)男女平等、婦女解放的典范。美國迪斯尼公司利用木蘭辭的素材和故事，改編拍攝成動畫片,票房收入達3億美元,而該公司無償從木蘭辭中取得素材。韓國某公司開發(fā)了一種網(wǎng)絡(luò)游戲軟件，該軟件取材于中國古典名著三國演義中的格斗場面，而國內(nèi)著名的盛大網(wǎng)絡(luò)公司以高昂的價格購買該游戲軟件在國內(nèi)的傳播權(quán)。類

9、似的事件也發(fā)生在遺傳資源領(lǐng)域，2001年美國哈佛大學(xué)公共衛(wèi)生學(xué)院研究室在我國大別山區(qū)進行了高血壓、哮喘病和肥胖病患者以及長壽者的基因調(diào)查，名為“免費體檢”，實為實驗，采集一萬多名當?shù)剞r(nóng)民的血樣或基因樣板，該研究室僅僅付出兩包方便面和10元的誤工報酬的代價。這種行為被譴責(zé)為“生物海盜”，可能造成我國基因資源的流失。在該事件中，實驗者可能會進一步利用這些資料研究開發(fā)相關(guān)藥品，從中獲利，則涉及被采集者的知情權(quán)和利益分享問題。再如傳統(tǒng)知識流失的事例：中國的國寶景泰藍技術(shù)、宣紙工藝被日本無償竊走、敦煌文書最完整的資料在日本、樓蘭古城資料在大英博物館保存等。上述事例在其他發(fā)展中國家也發(fā)生過，引起國際社會和

10、組織的重視。在是否應(yīng)保護傳統(tǒng)文化、遺傳資源的問題上，國際上表現(xiàn)為兩大陣營的對壘和不同態(tài)度發(fā)達國家與發(fā)展中國家的對壘。傳統(tǒng)知識、民間文化大多來源于發(fā)展中國家，而對其利用最多的卻是發(fā)達國家；呼吁積極保護并且給予來源國以利益分享的大多是發(fā)展中國家；反對予以保護的大多是發(fā)達國家，他們認為傳統(tǒng)知識民間文化應(yīng)當屬于公共財富，若給予保護則阻礙了其傳播。以上幾個“文化掠奪”和“生物海盜”的典型示例，敲響了人們對傳統(tǒng)文化和遺傳資源保護的警鐘。保持文化多樣性和生物多樣性是人類發(fā)展的兩大主題，保持國家和民族個性，人類的生活才會更加豐富多彩。不可否認的事實是，發(fā)展中國家的創(chuàng)新能力較發(fā)達國家相對薄弱，而發(fā)達國家在技術(shù)上

11、處于領(lǐng)先水平，具有利用傳統(tǒng)知識再創(chuàng)新的優(yōu)勢，這些國家的商家或其他資金雄厚的投資者，將一些公有領(lǐng)域的知識和信息改頭換面后獲得授權(quán)并主張知識產(chǎn)權(quán)，再將傳統(tǒng)知識和有物質(zhì)載體的民間文學(xué)藝術(shù)加工成產(chǎn)品，形成對文化市場的壟斷而牟取經(jīng)濟利益。而這些成果的基礎(chǔ)是發(fā)展中國家的傳統(tǒng)知識和民間文化，利用者并沒有給予來源地以任何利益分享。我國是具有悠久歷史的文明古國，保護傳統(tǒng)知識和民間文化,有利于發(fā)揮我國的優(yōu)勢和長項，更有利于對傳統(tǒng)文化的傳播和發(fā)揚光大，因此應(yīng)當積極推進國際范圍內(nèi)傳統(tǒng)知識和民間文化的有效保護和發(fā)展利用。三、保護民間文學(xué)藝術(shù)的國內(nèi)外立法簡述（一）國際公約及其他國家的立法概況民間文學(xué)藝術(shù)保護被世界各國廣泛

12、關(guān)注，并已納入了國際文化保護的新領(lǐng)域。國際組織如世界知識產(chǎn)權(quán)組織（簡稱WIPO）、聯(lián)合國教科文組織（UNESCO）、世界糧農(nóng)組織的推動，相繼簽訂了一些國際公約，分別從不同的層面來研究對民間文學(xué)藝術(shù)的保護。世界知識產(chǎn)權(quán)組織召開多次國際會議進行討論，2000年10月世界知識產(chǎn)權(quán)組織召開成員國大會，決定建立知識產(chǎn)權(quán)與遺傳資源、傳統(tǒng)知識和民間文學(xué)藝術(shù)（“三大主題”）政府間委員會（IGC）文件指出,將這三類作為另一類權(quán)利保護,類似于版權(quán)、專利權(quán)保護。2003年9月WIPO第39次日內(nèi)瓦會議，決定拓展“三大主題”政府間委員會的任務(wù)，提高其工作速度，將重點放在國際范圍內(nèi)對“三大主題”的保護。UNESCO側(cè)重

13、于對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的公力保護，WIPO側(cè)重于對與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)問題的研究。2003年10月17日聯(lián)合國教科文組織第32屆大會通過了保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約，2006年4月21日生效，有47個成員國，中國在2004年8月經(jīng)全國人大常委會批準加入。該公約提出的保護不同于知識產(chǎn)權(quán)保護，它不是獨占的權(quán)利，而是為了確保其生命力不致滅失，包括這種遺產(chǎn)各方面的確認、立檔、保存、保護、研究、宣傳、弘揚、傳承和振興。2005年10月通過了保護和促進文化表現(xiàn)形式多樣性公約。盡管相關(guān)的國際公約已經(jīng)制定，但是，參加國并不多，目前國際領(lǐng)域還沒有就非物質(zhì)文化遺產(chǎn)、傳統(tǒng)知識的保護對象、保護主體、保護模式等問題達成完全一致的意見

14、。為保持與國際保護趨勢的一致，一些國家紛紛制定法律，盡可能采取有力措施保護本土知識。世界上以知識產(chǎn)權(quán)保護民間文學(xué)藝術(shù)的國家已超過50個，大多是發(fā)展中國家。1994年突尼斯頒布突尼斯文學(xué)藝術(shù)產(chǎn)權(quán)法，采取版權(quán)保護模式，指定專門機構(gòu)對民族民間文化的使用頒發(fā)許可證和實行收費制度；印度在WTO成立時就提出傳統(tǒng)知識保護，還設(shè)立專門場所，集中培養(yǎng)手工藝人；阿根廷制定保護“探戈”藝術(shù)的專門法案；歐洲與加拿大等國家和地區(qū)通過基金資助的方式開展文化生態(tài)保護，建設(shè)生態(tài)博物館。印度、菲律賓、老撾、秘魯?shù)葒疫€建立了特別保護機制。目前世界各國對以著作權(quán)法保護民間文學(xué)藝術(shù)作品基本上能夠達成一致，但對于是否以著作權(quán)法保護民間藝術(shù)群體的利益以及如何設(shè)置具體的保護制度等問題還沒有形成比較成熟的意見。（二）國內(nèi)立法現(xiàn)狀1997年我國頒布了傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護條例；1998年國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)科技部和衛(wèi)生部人類遺傳資源管理暫行辦法；2004年民族民間傳統(tǒng)文化保護法(草案)提交全國人大常委會審議。隨著我國加入保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約，為與該國際公約一致，2005年11月由文化部起草的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護法，在前者的基礎(chǔ)上進行修改完善，已報送國務(wù)院法制辦