計算機軟件著作權保護法律問題淺談

1計算機軟件著作權保護法律問題淺談摘要計算機的發(fā)明和技術的進步無形中把科學的領域擴大了，也拉近了法律和技術的距離，使得人們越來越多地關注著法律與科技相結合的問題。計算機軟件的著作權保護已經有了三十多年的歷史，在這期間，盡管法律在不斷地修改以適應社會的變化，但對于層出不窮的軟件侵權現象仍然是力不從心。這里固然有法律本身的因素，但軟件自身技術性強、涉及法律問題復雜也是其中重要一點。然而，軟件產業(yè)的發(fā)展在計算機產業(yè)的發(fā)展中具有舉足輕重的地位。我國和世界上大多數國家都采用著作權法對計算機軟件進行法律保護。但是，由于計算機軟件本身的技術特點，在司法實踐中越來越多地出現了許多值得探討的問題，如軟件侵權的界限、共有軟件的責任、軟件保護的限制等等。為此，世界各國的法律界在不斷尋求更有效的法律保護途徑。本文在分析了保護計算機軟件的現有法律體系的基礎上，從軟件著作權保護的角度，對很多值得探討的法律問題提出了自身的看法和法律建議。關鍵詞:計算機軟件、著作權法、保護模式、法律2引言隨著全球信息化進程的加快和科學技術的進步，計算機軟件作為二種高科技產品，在經濟、文化、乃至整個社會生活中的地位顯得越來越重要。現如今，無論從核工廠到波音飛機到寶馬汽車，還是細微至顧客識別系統(tǒng)到股票交易再到移動電話，統(tǒng)統(tǒng)與軟件有關。美國斯坦福大學經濟學家羅默曾經表示:軟件是改變商業(yè)模型，理解經濟的最佳場所?，F在的計算機軟件己成為計算機產業(yè)之中成長最快及最具盈利性的領域，軟件產業(yè)已經成為重要的戰(zhàn)略性、支柱性和先導性產業(yè)，是信息產業(yè)的核心和靈魂，也是國民經濟和社會信息化的基礎。然而，計算機軟件的盜版、侵權問題也日益嚴重，在全世界范圍內蔓延開來.據商業(yè)軟件聯(lián)盟和軟件出版商協(xié)會(SPA)調查后得出的結論:僅 2010 年，全球因盜版軟件所造成的損失為 214 億美元，全球使用的 5.47 億套新商業(yè)軟件中，有 40%是盜版軟件，數量為 2.28 億套。在我國，盜版軟件給我國軟件行業(yè)造成的經濟損失每年達上百億元。據有關部門的調查，目前我國有 1000 萬人擁有國產“金山詞霸“軟件，而企業(yè)出售的正版軟件只有 200 萬件，只占市場份額的 20%。如此嚴重的盜版侵權現象不加以有效的遏制，不僅會侵害廣大軟件著作權人的合法權益，更重要的是影響到一個民族創(chuàng)新精神的培養(yǎng)與提高，阻礙民族文化產業(yè)的發(fā)展與壯大。并且，我國目前有關軟件保護的立法還不夠完善，而有關軟件侵權案件的技術性要求又相對較高，司法實踐中的經驗也不豐富，因此，遇到復雜的軟件侵權案件還存在著操作上的困難。所以，有必要對軟件版權的侵權認定問題作以必要的分析和歸納，深入探討有關軟件侵權認定的方法和存在的問題，以期在軟件版權人利益與公共利益之間找到最佳的平衡點，既服務于大眾，又能保護和促進我國民族軟件產業(yè)的發(fā)展?；谶@種考慮，本文著重對著作權保護等知識產權問題進行了探討。本文在分析了保護計算機軟件的現有法律體系的基礎上，從軟件著作權保護的角度，對很多值得探討的法律問題提出了自身的看法和法律建議。3目錄計算機軟件著作權保護法律問題淺談 .1摘要 .1引言 .2一、計算機軟件保護法律概述 .4（一）計算機軟件的概念及特征 .4（二）計算機軟件中可保護的對象 .5（三）版權意義上的軟件分類 .5二、計算機軟件著作權保護概述 .6（一）對軟件實施著作權保護的優(yōu)勢和不足 .6（二）我國對計算機軟件進行立法保護的現狀 .7三、計算機軟件權利的取得 .9（一）外國的有關法律規(guī)定 .9（二）中國的法律規(guī)定 .9（三）軟件著作權的限制 .9四、軟件侵權的責任 .12（一）軟件侵權的各種途徑 .12（二）軟件共有的責任劃分 .13（三）銷售商的責任 .14（四）軟件侵權的最終界限 .15五、軟件的國際保護 .15（一）有關的國際條約的規(guī)定 .15（二）軟件的國際保護與國內保護的關系 .16六、我國在軟件法律保護上的缺欠及完善建議 .16（一）我國在軟件法律保護上的缺欠 .16（二）法律建議 .17七、結論 .18參考文獻 .194一、計算機軟件保護法律概述（一）計算機軟件的概念及特征 在中國計算機軟件保護條例中，明確使用了“算機軟件”這個概念。依照中國計算機軟件保護條例的規(guī)定，計算機軟件是指計算機“程序”及其有關“文檔” 。英國學者認為，計算機軟件是與計算機“程序“的開發(fā)與運行有關的一系列因素與材料的組合，其應包括以下因素:一一用源代碼或目標代碼表現的計算機程序一一程序流程圖一一程序說明一一以文字表現或存儲于計算機介質中的數據結構一一計算機介質中的信息一一計算機輸出一一屏幕顯示一一使用手冊一一編程語言因此，計算機軟件實際上是指以計算機程序為核心的各種軟件資料的組合，不同的計算機軟件以及在不同的環(huán)境使用的計算機軟件所包含的因素是不一樣的。當我們談及計算機軟件的法律問題時，通常所指的是計算機程序，而其他的軟件因素都是輔助程序設計及應用的材料，在軟件保護中起到一定作用，但不屬于實質性問題。而計算機程序是指為了得到某種結果而可以由計算機等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼序列，或者可自動轉換成代碼化指令序列的符號化指令序列或符號化語句序列。這是中國的計算機軟件保護條例中的規(guī)定。從法律角度看，計算機軟件具有以下特征:首先，計算機軟件是一種智力成果。軟件的開發(fā)、研制是種高強度的腦力勞動，凝聚了人類智慧。其次，計算機軟件使用程序語言，隨著科技的迅速發(fā)展，計算機軟件的利用價值存在時間更短;計算機軟件在計算機中通過演算直接產生結果，它的演算不需借助計算5機以外的人力條件。第三，計算機軟件極易被仿制或復制。最后，計算機軟件又是一種資金密集型的工業(yè)產品。所以計算機軟件比文學作品更具有可操作的特點，比工具、模型等實物具有容易復制費用低的特點，而且一個計算機軟件中容納了計算方法、設計思想、邏輯結構等諸多智力因素，因此，筆者認為，應該有專門的法律來保護計算機軟件，不僅滿足現在軟件產業(yè)的要求，而且滿足未來軟件產業(yè)蓬勃發(fā)展的需要。（二）計算機軟件中可保護的對象計算機軟件保護法應予以保護的對象是計算機程序氣在美國，法律應予以保護的對象應包括:程序源碼與目標碼:一切類型的程序，注：操作程序、應用程序、編譯程序、微程序等;反映在程序上的各種表述，如代碼的排列、詳細的邏輯、接口以及可視的終端顯示等。作為計算機科技先導的美國在審判實踐中，積累了大量的審判經驗，而更重要的則是通過判例確立了一系列在成文法中無法找到的可操作的規(guī)則，為其他各國法律及國際法律在計算機軟件方面的審判提供了寶貴的經驗和可以遵循的依據。（三）版權意義上的軟件分類 在 1993 年，我國曾經參照國際按照軟件的功能特點將軟件劃分為三大類別，即系統(tǒng)軟件(System Software)，支持軟件(Support Software)，和應用軟件(Applicationoftware)。 幾年來，這種分類在登記軟件、分類管理、信息處理發(fā)揮了作用，為社會公眾了解、鑒別軟件功能特征提供了有效的幫助。然而，自從軟件納入國際版權保護體系之后，從法律角度講，軟件就應該著作權意義上的軟件版權法對軟件保護的范圍和限定的不同要求對每一種軟件進行分類，著作權意義上的軟件分類應當成為軟件技術界、產業(yè)界、學術界需要廣泛關注和認真研究的問題。在探索了軟件技術的發(fā)展規(guī)律，經過長時間的軟件商業(yè)運作，以及軟件版權保護實踐逐步成熟的情況下，軟件發(fā)達國家根據版權保護特征和每一種軟件法定范圍和限定，將軟件在著作權分為四種類型。1、商業(yè)軟件，商業(yè)軟件絕大部分是從軟件發(fā)行商、商用計算機商店等處購買來的6軟件。購買者在購買軟件時，實際上只是獲得了使用這個軟件的許可，而并不是真正擁有它。那么，在使用該軟件時，就必須仔細閱讀每一個軟件許可協(xié)議中條件和限制的條一并按照條款的規(guī)定使用軟件。同時，沒有許可證的商業(yè)軟件，將可能是“非法的商業(yè)軟件氣2、共享軟件，共享軟件是一種“先嘗后買”的軟件。通常，共享軟件是通過公告牌、線上服務、磁盤出售和朋友之間復制件的傳遞獲取的，共享軟件的版權所有人也允許銷售商對軟件進行分銷拷貝。一般來說，共享軟件的版權所有人要求銷售商在對軟件進行了測試之后就必須付費，最終用戶可以先得到軟件進行試用。一旦用戶決定繼續(xù)使用下去，就必須向軟件權利人支付(注冊)費用，從而得到完整的軟件。3、自由(免費)軟件(Free software)按照“Free software”英文含義，有人將稱之為自由軟件；也有人將其稱之為免費軟件。通常，自由軟件是通過類似于共享軟件發(fā)行渠道傳遞、獲取的，并提供該自由軟件的源程序。與之不同的是，自由軟件許可協(xié)議要求不能進行為了獲取利潤的發(fā)放，最終用戶無須支付許可證費用便可得到和使用該軟件。盡管最終用戶無須支付許可費用便可使用軟件，但是免費軟件也受到版權法的保護，只是版權保護的程序是由版權所有人以許可證的形式規(guī)定條件的。用戶在使用免費軟件、E 需要注意因粗心大意造成違反免費軟件許可證的行為。4、公有領域軟件，按照國外現行的版權法，所有受版權保護的軟件，在它們開發(fā)完成并公之于眾的那一刻起就受到保護。但是受版權保護的軟件也有特例，這就是公有領域軟件。我國保護知識產權的法律體系建立起來之后，以及我國參加國際公約之后，我國的軟件企和公民再也不能任意復制或者使用他人的軟件。倘若軟件使用者沒有通過合法的許可授權而復制、使用他人的軟件，將是一種侵權行為，并會引發(fā)法律訴訟。二、計算機軟件著作權保護概述（一）對軟件實施著作權保護的優(yōu)勢和不足 從各國的司法實踐和軟件本身的技術特點分析，將計算機軟件劃歸版權法保護比其他各種保護方式更符合實際、更為有效、也比較方便。這是因為:1、計算機軟件適合于版權保護客體所必須具備的兩個特征。首先，計算機軟件是一種創(chuàng)造，同時也是借助文字符號表達特定內容的特殊作品，7占是研制人員通過設計、試驗、計算而完成的程序系統(tǒng)，這種產品盡管在形式上與通常文學藝術作品有所不同，即應用這些程序必須通過計算機，但它們之間也有相似之處:結構中的文檔部分基本上屬于原來就可以享有版權的作品，這是無可非議的，而以符號表示的程序實質上也是用特殊方式表達人的思想的作品。因此，只要計算機軟件本身不是抄襲或復制的，并且有獨創(chuàng)性，就可以把它看作是精神創(chuàng)作成果，它就可以受到版權法的保護，其次，受版權保護的作品須以一定的客觀形式表現出來，還未以一定的物質形態(tài)表現出來的作者的思想不能成為版權保護的客體。2、世界上多數國家在版權產生的問題上采取手續(xù)主義即版權根據創(chuàng)作出作 品的事實而產生。3、版權只保護形式，不保護內容。版權所強調的作品不要求新顏性，不保護其中 描寫的具體方法和過程，而強調獨創(chuàng)性，保護作品的表達形式。4、版權保護有效期限對軟件的法律保護具有十分重要的意義。軟件維護作用不僅 是修改個別代碼，它還可以修改軟件計劃階段和開發(fā)階段的所有文件，只要軟件還有使用價值，生命周期還能延續(xù)，那么維護階段永遠存在。由于版權有較長的保護期限一般為作者有生之年加上死后 25 年至 50 年不等)，因此，它可以促使軟件設計人員在版的保護期限內更好地開發(fā)、使用和維護軟件。5、從國際保護的角度來看，以版權法保護軟件比較容易奏效。由于國際上兩個版 權公約一一伯爾尼公約和世界版權公約使得版權在國際上形成了國際保護體系。采用版權法保護軟件具有以上優(yōu)點是無可否認的，但也應看到采取這種方法的不足之處和由此而引起的新問題。版權保護的主要缺陷在于只考慮阻止復制，而不像專利那樣，同時考慮被保護作品的應用。事實上，人們不僅擔心軟件復制，而兒更擔心軟件的權利及軟件應用問題，因為軟件的商業(yè)應用遠比文化因素更為重要。而版權在保護軟件的應用則比較薄弱，它不能解決同一軟件的重復開發(fā)問題，也不完全適應軟件保護、修改和不斷開發(fā)的特點，不能禁止他人未經許可使用軟件，容易發(fā)生版權糾紛，且這種侵犯計算機軟件版權的行為常常不易發(fā)現，即使發(fā)現了，要檢查和證明這種侵權行為也相當困難。因為按版權法規(guī)定應由原告證明被告的作品在實質上與原告的作品相類似，并且被告要有機會和可能抄襲原告的作品。因此，原告必須想盡一切方法證明被告的機器資料和軟件說明書。如果被告抄襲了原告的原始編碼，那么，很顯然它屬于侵犯版權，但一般情況下，被告都不會抄襲原告的原始編碼，多數是借用原告程序中的概念和思想，而一旦被告改編計算機軟件后，則證明的困難性就更大了。8計算機軟件保護中的其它侵權行為也是一樣難以查證。當然，以上這些問題是可以通過技術手段和法律手段逐步加以解決的，這就需要在今后的法律建設中深入研究和不斷解決。（二）我國對計算機軟件進行立法保護的現狀 著作權保護是我國對軟件進行法律保護的主要途徑。我國對計算機軟件的著作權保護，最初由著作權法明文規(guī)定。 著作權法第三條規(guī)定了受保護的作品的類型，計算機軟件是其中的一種。 著作權法第五十三條規(guī)定，計算機軟件的保護辦法由國務院另行規(guī)定，此后頒布的軟件保護條例 ，就是與著作權法配套的專門規(guī)定計算機軟件著作權保護辦法的行政法規(guī)。1991 年 1 0 月 1 日起實施的中國計算機軟件保護條例是我國保護計算機軟件的 專門法律形式，該條例是為保護計算機軟件著作權人的權益，調整計算機軟件在開發(fā)、傳播和使用中發(fā)生的利益關系、鼓勵軟件的開發(fā)、流通和應用而制定的，它既獨立于著作權法，以著作權法及其它知識產權法相協(xié)調，它還遵循了有關的國際慣例，正確反映了軟件發(fā)展規(guī)律，貫徹了最低保護制度原則和法制協(xié)調原則，它同其它國家的軟件法律保護制度有一個共同的立法基礎，不致因此而被排除于國際保護之外。1、軟件著作權保護客體 我國的計算機軟件保護條例在保護客體上，是保護計算機軟件的整體，而不是僅僅保護其中的程序。該條例第 2 條、第 4 條明確規(guī)定:本條例所稱的計算機軟件是指計算機程序及其文檔。本條例所稱對軟件的保護，是指軟件的著作權人或其受讓者享有本條例規(guī)定的軟件著作權的各項權利。2、我國對外國軟件的著作權保護 外國軟件要得到中國的法律保護，必須屬于下邊兩種情況之一:第一種情況，該外國與中國簽訂有雙邊協(xié)議，其中規(guī)定了相互保護包括計算機軟件(程序)在內的作品的著作權。第二種情況，該外國和中國共同參加了著作權保護國際公約。 伯爾尼公約和世界著作權公約分別于 1 992 年 10 月 1 5 日和 1 992 年 1 0 月 30 日在中國正式生效。我國著作權法對外國人作品的保護采用地域原則，即外國人的作品必須首先在中國發(fā)表，方可受到我國著作權法的保護。在本案中，作為美國國民的原告，其計算機軟件并非首先在中國發(fā)表，但該軟件可以在中國尋求法律保護，主要是因為存在以下9法律依據:(1)中國政府與美國政府關于保護知識產權的諒解備忘錄(下稱諒解備忘錄)。據諒解備忘錄第 3 條第 9 款之規(guī)定，中國自 1 992 年 3 月 1 7 日起對美國國民在中國、伯爾尼公約和日內瓦公約前在中國境外發(fā)表的作品，包括計算機程序和錄音制品，給予保護。(2)保護文學藝術作品伯爾尼公約(下稱伯爾尼公約)。美國與中國分別于 1 989 年及 1 992 年加入了伯爾尼公約。依據伯爾尼公約規(guī)定的國民待遇原則及自動保護原則。同為該公約成員國的中國及美國兩國國民的作品，無論是否發(fā)表，亦勿需注冊或交納樣書等手續(xù)，在一切公約成員國中均應受到該公約最低要求所提供的保護。三、計算機軟件權利的取得 （一）外國的有關法律規(guī)定 在 1972 年，當菲律賓將軟件納入版權保護體系時，選擇了自動保護方式，即軟件一經開發(fā)完成，開發(fā)人對其享有著作權。原聯(lián)邦德國學者奧爾施萊格與美國學者加爾比的兩份建議均以“注冊備案”作為軟件享受保護的基本前提?；蛟S從此時起，注冊登記己在很多人的頭腦中深深地扎下了根，以至于 80 年代以后出現的軟件立法中，仍有一部分國家引入了注冊制。眾所周知，版權登記、版本交存以及版權聲明是美國版權法的三大特點，也是導致美國最初沒有加入伯爾尼公約并促成世界版權公約締結的直接原因。所以，當美國于 1980 年正式將計算機程序定為版權保護對象時，相應地適用版權登記、版權交存和版權聲明制度也就毫不奇怪了。在美國，唯一可以使版權無效的因素就是在己出版的作品或其中相當一部分復制件上不作版權聲明。（二）中國的法律規(guī)定 我國計算機軟件保護條例第 6 條規(guī)定:中國公民和單位對其所開發(fā)的軟件，是否發(fā)表，不論在何地發(fā)表，均依照本條例規(guī)定享有著作權，這一規(guī)定是自動保護原則的典型表述。但是，該條例卻在“登記管理“一章的第 24 第規(guī)定:向軟件登記管理辦理軟件著作權登記，是根據本條例提出軟件權利糾紛行政處理或者訴訟的前提。這就意味著，如果不辦理登記，軟件著作權人的軟件己受到他人的侵害，但不能請求行政機10關與司法機關保護。這一規(guī)定從根本上否定了“自動保護“原則在軟件保護中的應用。（三）軟件著作權的限制軟件著作權的基本作用就是保持作者和其他著作權人的權利與廣大公眾的利益，尤其是教育、研究和獲得信息的利益之間的平衡。就計算機軟