國(guó)際商法3代理法.ppt

第三章 代理法,在國(guó)際貿(mào)易中，很多業(yè)務(wù)都是通過(guò)各種代理人進(jìn)行的。如貿(mào)易代理、運(yùn)輸代理、保險(xiǎn)代理、廣告代理、律師等等。 本章的重點(diǎn)是代理法律關(guān)系、本人與代理人之間的關(guān)系、本人及代理人與第三人之間的關(guān)系、我國(guó)的代理法及外貿(mào)代理制。 難點(diǎn)是正確理解各種代理關(guān)系及當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。,桑德維奇案,案情：倫敦市一名商人的學(xué)徒，向一個(gè)法國(guó)商人購(gòu)買(mǎi)了10噸酒，但未付貨款。法國(guó)商人從法院得到了針對(duì)學(xué)徒的判決書(shū)，使學(xué)徒因無(wú)力支付酒錢(qián)而被判入獄。后來(lái)，該學(xué)徒又以他的雇主作為被告提起訴訟，聲稱(chēng)雇主命令他到桑德維奇去買(mǎi)酒，他曾經(jīng)授意進(jìn)行這筆交易。倫敦市長(zhǎng)和市政廳官員審理后認(rèn)為：“根據(jù)商法和倫敦地區(qū)的慣例，店鋪學(xué)徒為其主人購(gòu)買(mǎi)或購(gòu)買(mǎi)供其主人使用的物品，應(yīng)由主人直接向賣(mài)方支付貨款。而學(xué)徒則應(yīng)無(wú)罪釋放。” 問(wèn)：該案中學(xué)徒的行為是以誰(shuí)的名義？由此產(chǎn)生的責(zé)任由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)？為什么？,第一節(jié) 代理法概述,一、代理的概念和特征 （一）概念：代理（Agency）是指代理人（Agent）按照本人（Principal，又稱(chēng)被代理人或委托人）的授權(quán)，代表本人同第三人訂立合同或行使其他的法律行為，由此而產(chǎn)生的權(quán)利與義務(wù)直接對(duì)本人發(fā)生效力。 （二）法律特征 1、代理人必須在本人的授權(quán)范圍內(nèi)行使代理行為；,2、代理人必須以本人的名義或?yàn)楸救说睦嬉宰约旱拿x同第三人簽訂合同； 3、代理人需自己獨(dú)立為意思表示； 4、代理行為的法律后果由本人承擔(dān)。 二、不得代理的行為 1、具有人身性質(zhì)的行為。 必須由本人親自進(jìn)行（如立遺囑，婚姻關(guān)系）。 2、具有人身性質(zhì)的債務(wù)不能代理，必須由本人進(jìn)行（如預(yù)約演出、畫(huà)畫(huà)）。 3、違法行為和侵權(quán)行為。 本人不應(yīng)進(jìn)行，更不允許代理。,案例：某公司負(fù)責(zé)人委托業(yè)務(wù)員外出采購(gòu)電風(fēng)扇，該業(yè)務(wù)員卻與某企業(yè)簽訂了一份空調(diào)購(gòu)銷(xiāo)合同，該合同上蓋有該公司的公章。當(dāng)企業(yè)發(fā)貨給公司，公司拒收空調(diào)，拒付貨款，引起糾紛。 問(wèn)：該合同是否有效？公司公司拒收空調(diào)，拒付貨款是否應(yīng)得到支持？,司法解釋?zhuān)?1）合同簽訂人用委托單位的合同專(zhuān)用章或加蓋公章的空白合同簽訂合同的，應(yīng)視為委托單位授予合同簽訂人代理權(quán)。委托單位對(duì)合同簽訂人簽訂的合同應(yīng)承但責(zé)任。 2）非法出借業(yè)務(wù)介紹信、合同專(zhuān)用章、空白合同書(shū)的，所簽訂合同無(wú)效，出借人和借用人負(fù)連帶責(zé)任。 3）如果借用單位與出借單位有隸屬關(guān)系或承包關(guān)系，而且借用人簽訂合同是進(jìn)行正當(dāng)?shù)慕?jīng)營(yíng)活動(dòng)，這種借用為委托關(guān)系，所簽合同有效，借用單位與出借單位負(fù)連帶責(zé)任。,二、代理的種類(lèi) 1、（大陸法系）根據(jù)代理人是否以本人的名義與第三人為法律行為，分為： （1）直接代理，是指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以本人的名義為意思表示或接受意思表示，直接對(duì)本人產(chǎn)生法律效力的代理。（類(lèi)似于英美法系的完全公開(kāi)本人的代理和披露本人存在的代理）。 （2）間接代理，是指代理人以自己的名義，為本人計(jì)算，為意思表示或接受意思表示，其法律效果通過(guò)協(xié)議轉(zhuǎn)移給本人的代理。（在大陸法系國(guó)家，間接代理實(shí)際上就是行紀(jì)。行紀(jì)：就是指以自己名義為他人購(gòu)買(mǎi)或銷(xiāo)售貨物、有價(jià)證券，并以其作為職業(yè)的人。） 2、（大陸法系）根據(jù)代理權(quán)產(chǎn)生的原因，分為：法定代理和委托代理（意定代理）。（我國(guó)還有指定代理）,3、（英美法系）根據(jù)本人的公開(kāi)程度，分為： （1）顯名代理（本人完全公開(kāi)的代理）：指既公開(kāi)本人的存在，也公開(kāi)本人的姓名。 （2）隱名代理（披露本人存在的代理）：指只公開(kāi)本人的存在，但不公開(kāi)本人的姓名。 （3）本人完全不公開(kāi)的代理：指代理人不公開(kāi)本人的存在，也不公開(kāi)本人的姓名，而是以自己的名義與第三人進(jìn)行交易的代理。 4、根據(jù)代理人是否對(duì)本人或?qū)Φ谌顺袚?dān)個(gè)人責(zé)任，分為：一般代理和承擔(dān)特別責(zé)任的代理 三、有關(guān)代理的國(guó)際公約 1、1961年國(guó)際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)：代理統(tǒng)一法公約代理合同統(tǒng)一法公約 2、1960年國(guó)際商會(huì)：商業(yè)代理合同起草指南 3、1983年聯(lián)合國(guó)：國(guó)際貨物銷(xiāo)售代理公約重要）,第二節(jié) 代理權(quán)的產(chǎn)生與代理關(guān)系的終止,一、代理權(quán)的產(chǎn)生 1、大陸法，把代理權(quán)產(chǎn)生的原因分為兩種： （1）意定代理（委托代理）（Voluntary）：是由于本人的意思表示而產(chǎn)生的代理權(quán)； （2）法定代理（Statutory）：是非由本人的意思表示而是以法律規(guī)定為根據(jù)所產(chǎn)生的代理權(quán)。 2、英美法，認(rèn)為代理權(quán)可以是： （1）明示授權(quán)（Express Authority）。（最多） （2）默示授權(quán)（Implied Authority）。 （3）客觀需要的代理（Agency of Necessity）。（英美法判例：P108） （4）追認(rèn)代理（Agency by Ratification）。 3、國(guó)際貨物銷(xiāo)售代理公約 （很靈活）,二、代理關(guān)系的終止 代理關(guān)系的終止有兩種情況： 1、根據(jù)當(dāng)事人的行為而終止。如：協(xié)議、單方撤回代理權(quán)。 2、根據(jù)法律的規(guī)定而終止。如：本人或代理人的死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力。 代理關(guān)系終止的效果： 代理關(guān)系終止后，代理人就沒(méi)有代理權(quán)，如該代理人仍繼續(xù)從事代理活動(dòng)，即屬于無(wú)權(quán)代理。當(dāng)本人撤回代理權(quán)或終止代理合同時(shí)，各國(guó)法律規(guī)定必須通知第三人才能對(duì)第三人發(fā)生效力。,第三節(jié) 無(wú)權(quán)代理,無(wú)權(quán)代理（Unauthorized Agency）是指欠缺代理權(quán)的情況下進(jìn)行的代理行為。欠缺代理權(quán)包括：自始沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)、代理權(quán)消滅等。 廣義的無(wú)權(quán)代理包括：表見(jiàn)代理和狹義上的無(wú)權(quán)代理。 一、表見(jiàn)代理（Apparent Authority） 1、概念與種類(lèi)（大陸法系概念）；2、條件； 3、表見(jiàn)代理與默示授權(quán)的區(qū)別 二、狹義的無(wú)權(quán)代理 根據(jù)各國(guó)的法律規(guī)定，無(wú)權(quán)代理人所為的代理行為，非經(jīng)本人追認(rèn)，對(duì)本人是沒(méi)有拘束力的。 如果善意的第三人由于無(wú)權(quán)代理人的行為而遭受損失，該無(wú)權(quán)代理人應(yīng)對(duì)善意第三人負(fù)責(zé)，如果第三人明知代理人沒(méi)有代理權(quán)而與之訂立合同，則法律不予保護(hù)。,案例：李某原為海生公司的業(yè)務(wù)員，1999年9月被公司解雇。但李某還留有五份蓋有該公司公章的空白合同書(shū)未交回給公司。1999年10月，李某使用該合同書(shū)以海生公司的名義與三環(huán)公司訂立買(mǎi)賣(mài)合同。合同約定，海生公司向三環(huán)公司購(gòu)買(mǎi)價(jià)值200萬(wàn)元的棉紗一批，貨到付款。該合同訂立后，三環(huán)公司積極組織貨源，并按合同的約定交貨。但海生公司拒絕接受。三環(huán)公司遂訴至法院，要求海生公司履行合同，支付貨款。 問(wèn)：本案應(yīng)如何處理？為什么？,第四節(jié) 代理法律關(guān)系,在代理法律關(guān)系中，存在兩個(gè)重要的法律關(guān)系：一是本人與代理人之間的關(guān)系（代理的內(nèi)部關(guān)系）；二是本人、代理人與第三人的關(guān)系（代理的外部關(guān)系）。 一、代理的內(nèi)部關(guān)系（通常由雙方簽訂的代理合同來(lái)確定其權(quán)利義務(wù)關(guān)系） 1、代理人的義務(wù)，包括： （1）代理人應(yīng)勤勉地履行其代理職責(zé)；（2）應(yīng)對(duì)本人誠(chéng)信、忠實(shí)；（3）應(yīng)親自完成代理行為，代理人一般不得把他的代理權(quán)委托給他人；（4）應(yīng)在授權(quán)范圍內(nèi)行事；（5）不得泄露秘密；（6）向本人申報(bào)賬目。 2、本人的義務(wù)，包括： （1）支付傭金（P118）；（2）償還代理人因履行代理特別義務(wù)而產(chǎn)生的費(fèi)用；（3）向代理人提供有關(guān)業(yè)務(wù)資料和信息；（4）允許代理人檢查核對(duì)本人的賬冊(cè)。,二、代理的外部關(guān)系 代理是一種三角關(guān)系。從第三人的角度看，最重要的問(wèn)題是他究竟是同代理人還是同本人訂立合同？ 1、大陸法 大陸法采取的標(biāo)準(zhǔn)是看代理人是以代表的身份同第三人訂立合同，還是以他自己個(gè)人的身份同第三人訂立合同?；谏鲜鰳?biāo)準(zhǔn)，大陸法把代理分為： （1）直接代理：由本人直接對(duì)合同承擔(dān)責(zé)任。 （2）間接代理：本人原則上同第三人沒(méi)有法律上的聯(lián)系，本人要經(jīng)過(guò)兩項(xiàng)合同才能取得或主張合同的權(quán)利。 2、英美法 英美法采取義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)，即對(duì)第三人來(lái)說(shuō)，究竟是誰(shuí)應(yīng)當(dāng)對(duì)該合同承擔(dān)義務(wù)。英美法分為三種情況：,（1）代理人在同第三人訂約時(shí)具體指出本人的姓名（顯名代理）：由本人對(duì)合同承擔(dān)責(zé)任。 （2）代理人表示出自己的代理身份，但不指出本人的姓名（隱名代理）：由本人對(duì)合同承擔(dān)責(zé)任。 （3）代理人事實(shí)上有代理權(quán)但他在訂約時(shí)不披露代理關(guān)系的存在（本人完全不公開(kāi)的代理）：本人有“介入權(quán)”和第三人有“選擇權(quán)”。（P171） 分析我國(guó)合同法第402、403條的規(guī)定： 第402條：受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。 (問(wèn)：屬于直接/間接代理？顯名/隱名代理？),第403條：(問(wèn)：屬于？代理？) 受托人以自己的名義與第三人訂立合同時(shí)，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會(huì)訂立合同的除外。 受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對(duì)人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對(duì)人。 委托人行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利的，第三人可以向委托人主張其對(duì)受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對(duì)人的，委托人可以向第三人主張其對(duì)受托人的抗辯以及受托人對(duì)第三人的抗辯。,案例：甲委托乙公司按規(guī)定價(jià)格轉(zhuǎn)讓設(shè)備。簽訂后，甲支付給乙方1萬(wàn)元報(bào)酬，并將設(shè)備交給乙公司。后來(lái)乙公司以自己名義與丙公司簽訂了買(mǎi)賣(mài)合同，將設(shè)備交給了丙公司，但丙公司一直未付款，乙公司也拒絕付款給甲公司。甲公司訴至法院，認(rèn)為乙公司違反合同規(guī)定，要求返還報(bào)酬并賠償損失。問(wèn)：本案如何處理？ 提示：受托人乙以自己的名義與第三人丙訂立合同時(shí)，第三人丙公司在訂立合同時(shí)不知道委托人甲與受托人乙之間的委托關(guān)系，受托人乙因第三人丙的原因?qū)ξ腥思撞宦男辛x務(wù)，受托人乙應(yīng)當(dāng)向委托人甲披露第三人丙，委托人甲因此可以行使受托人乙對(duì)第三人丙的權(quán)利，但第三人丙與受托人乙訂立合同時(shí)如果知道該委托人甲就不會(huì)訂立合同的除外。（如果）受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對(duì)人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對(duì)人。,案例：甲委托乙銷(xiāo)售水果1萬(wàn)公斤，最低售價(jià)為2元每公斤，并按總價(jià)的20取得報(bào)酬，期限為1個(gè)月。期間售出1000公斤，但后來(lái)因市場(chǎng)飽和，價(jià)格下降。于是，在未能聯(lián)系的情況下，轉(zhuǎn)委托丙公司運(yùn)到價(jià)格更高的外省代為銷(xiāo)售。丙公司售后將扣下所得報(bào)酬的款項(xiàng)交給乙。乙再將全部款項(xiàng)交給甲，并請(qǐng)求甲支付其相應(yīng)報(bào)酬。甲認(rèn)為，乙的轉(zhuǎn)委托因沒(méi)有征得其同意而違反合同，故不同意支付報(bào)酬。問(wèn)：本案如何處理？ 提示：合同法第400條規(guī)定，受托人應(yīng)當(dāng)親自處理委托事務(wù)。經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托。轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可以就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，受托人僅就第三人的選任及其對(duì)第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。轉(zhuǎn)委托未經(jīng)同意的，受托人應(yīng)當(dāng)對(duì)轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔(dān)責(zé)任，但在緊急情況受托人為維護(hù)委托人的利益需要轉(zhuǎn)委托的除外。,中國(guó)代理法律制度,一、我國(guó)的代理法律制度 民法通則和合同法對(duì)代理制度作了規(guī)定。其中，民法通則規(guī)定了直接代理制度；合同法的第二十一章、第二十二章在委托合同和行紀(jì)合同中豐富和完善了我國(guó)的代理制度。其中，行紀(jì)合同的規(guī)定，適用對(duì)外貿(mào)易領(lǐng)域。 民法通則第63條： 公民、法人可以通過(guò)代理人實(shí)施民事法律行為。 代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。 依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理。 第64條：代理包括委托代理、法定代理和指定代理。,民法通則第65條：書(shū)面委托代理的授權(quán)委托書(shū)應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱(chēng)、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間，并由委托人簽名或蓋章。委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。？ ？ 第66條：沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過(guò)被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。 ？ ？ 合同法第49條：行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。 ？ ？ 第396條：委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。,合同法第402條：受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。 ？