國際私法導論、第一章(5頁).ppt

吉林大學國際法系-田洪鋆 ,國際私法,導論,一、什么是國際私法 二、學習難度 三、學習要求 四、參考書目 五、必讀法規(guī) 六、考試形式,為什么要學習國際私法？,德國國際私法學家康恩曾經(jīng)說過：“國際私法是一個從書名頁起就有爭議的法律學科?！笔裁词菄H私法呢？我們從一個案例入手。,1、國際私法是一門綜合學科，構建在所有的民商法基礎學科之上。,2、國際私法是商品經(jīng)濟高度發(fā)展的產(chǎn)物，我國剛改革開放不久，缺乏相對的物質、經(jīng)濟基礎和氛圍。,3、法律意識不強。e.g. 民法，刑法,1、加強基礎理論學習,2、強化涉外法律意識,3、把握線索 1）法律選擇 2）基本理論，基本制度，舶來品，外國人移植 3）重點掌握我們國家國際私法規(guī)定,1、韓德培主編：國際私法新論，武漢大學出版社2003年版。 2、李雙元主編：國際私法，北京大學出版社1991年版。 3、李雙元主編：國際私法學，北京大學出版社2000年出版。 4、肖永平主編：國際私法原理，武漢大學出版社2003年出版。 5、李雙元主編：中國與國際私法統(tǒng)一化進程，武漢大學出版社1993年版。 6、（英）J.H.C.莫里斯著，李來東等譯：法律沖突法，中國對外翻譯出版公司1990年版。 7、李雙元等編著：中國國際私法通論，法律出版社，1996年9月版。,請同學們認真學習掌握以下法律中有關國際私法規(guī)則的部分： 1、中華人民共和國民法通則 2、最高人民法院關于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見（試行） 3、中華人民共和國合同法 4、中華人民共和國民事訴訟法 5、中華人民共和國繼承法 6、中華人民共和國海商法 7、中華人民共和國票據(jù)法 8、中華人民共和國民用航空法 9、中華人民共和國仲裁法,1、全部是選擇題80分,2、平時作業(yè)20分,優(yōu)點：要求掌握的特別扎實，貼近司法考試命題標準。 缺點：表現(xiàn)真實水平，比較客觀，不摻雜主觀因素，所以卷面分數(shù)不靈活。,第一章：法律沖突與國際私法,第一節(jié)：法律沖突與國際私法的調整對象,一、法律沖突及其產(chǎn)生原因 二、國際私法的調整對象 三、解決法律沖突的兩個主要途徑 四、幾種不同性質的法律沖突,國際私法是以含有涉外因素的民事關系作為調整對象的法律部門。 （一）這種民事法律關系是涉外的 （二）這種民事法律關系是廣義的,（一）沖突法的調整方式（間接的調整方式） 1、什么是沖突法調整方式 2、存在問題 （二）統(tǒng)一實體法調整方式（直接調整方式） 1、什么是統(tǒng)一實體法的調整方式 2、存在問題,（一）國際法律沖突 （二）區(qū)際法律沖突 （三）人際法律沖突 （四）時際法律沖突,第二節(jié)：國際私法的名稱、定義和范圍,一、國際私法的名稱（之爭） 二、國際私法的定義（之爭） 三、國際私法的范圍（之爭）,一、幾個普遍使用的名稱 1法則區(qū)別說（theory of statutes） 2私國際法（private international taw） 3國際私法（international private law） 4沖突法（conflicts law）、法律沖突法（the law of the conflict of laws）或法律沖突（the conflict of laws）,5除上述名稱外，舊中國將國際私法法規(guī)稱之為“法律適用條例”、德國稱之為“民法施行法”、日本稱之為“法例”。另外，還有“外國法的適用”、“涉外私法”、“國際民法”、“國際民商法”、“國際民事訴訟法”等等名稱。,1、根據(jù)國際私法調整的社會關系的性質下定義，如德國學者努力斯鮑姆指出：“國際私法，或沖突法，從廣義上講，是處理涉外關系的私法的一部分?！?2、從解決國際民商事關系的法律沖突的角度下定義，如美國學者斯托雷認為，國際私法是“關于產(chǎn)生于不同國家的法律在實際運用于現(xiàn)代商業(yè)交往中所發(fā)生的沖突的法學?！?3、從法律適用的角度下定義，如中國學者李浩培認為，國際私法是“指在世界各國民法和商法相互歧異的情況下。對含有涉外因素的民法關系，解決應當適用哪國法律的法律。” 4、通過列舉國際私法的內容或規(guī)范來給國際私法下定義，如英國學者戚希爾和諾斯指出，英國法所理解的國際私法是在處理含有涉外因素的案件時判定：第一，法院在什么條件下對案件有管轄權；第二，不同種類的案件應適用哪一國法律來確定當事人的權利與義務關系；第三，在什么條件下可以承認外國的判決，以及在什么條件下外國判決賦予的權利可以在英國執(zhí)行。,5、綜合性定義，如我國學者李雙元給國際私法下的定義是：“國際私法是以涉外民事關系為調整對象，以解決法律沖突為中心任務，以沖突規(guī)范為最基本的規(guī)范，同時包括規(guī)定外國人民事法律地位的規(guī)范、避免或消除法律沖突的統(tǒng)一實體規(guī)范、以及國際民事訴訟與仲裁程序規(guī)范在內在一個獨立的法律部門?！?一、國際私法的規(guī)范范圍,（一）國籍和外國人民事法律地位規(guī)范 （二）沖突規(guī)范國際私法的核心和特有規(guī)范 （三）國際統(tǒng)一實體法規(guī)范 （四）國際民事訴訟和國際商事仲裁程序規(guī)范 （五）各國專用實體規(guī)范和直接適用規(guī)范,國內專用實體法 實體法 國內一般實體法 國際統(tǒng)一實體法 各國國籍和住所法 國內專用沖突法 國際私法 沖突法 外國人民事地位法 國際統(tǒng)一沖突法 國內專用程序法 程序法 國內一般程序法 國際統(tǒng)一程序法,二、 在國際私法范圍上的不同主張 （小國際私法）國際私法僅包括：法律適用規(guī)范或沖突規(guī)范。 （中國際私法）國際私法就是沖突法，主要解決三個問題： 管轄權、法律選擇和域外判決的相互承認與執(zhí)行。, （大國際私法）國際私法應包括：國籍規(guī)范、外國人的法律地位規(guī)范、法律適用規(guī)范及管轄權規(guī)范。 （大大國際私法）國際私法包括：國籍、外國人的民事法律地位規(guī)范、沖突規(guī)范、國際統(tǒng)一實體規(guī)范、國際民事訴訟程序規(guī)范、國際商事仲裁規(guī)范。,我國學者對該問題也有不同的主張，但都認為沖突規(guī)范是最基本的規(guī)范，除此之外，可以把與調整國際民商事關系有關的規(guī)范納入國際私法的范圍。目前，中國學者在國際私法范圍上的主要分歧集中在是否應把國際統(tǒng)一實體規(guī)范納入國際私法的范圍。,對于國際私法的范圍，韓德培教授將其比喻為“一機兩翼”的關系。,國際民事訴訟及仲裁程序,國籍及外國人法律地位,沖突法、統(tǒng)一實體法、國家直接適用的法,第三節(jié)：國際私法的淵源,一、國內立法 二、司法判例 三、國際條約 四、國際慣例 五、學說和法理,一、國內立法是國際私法的主要淵源 二、各國國際私法立法的主要模式 三、當代國際私法國內立法的主要特點和 發(fā)展趨勢,（一）法國模式（散件式立法模式） （二）蘇聯(lián)模式（專編專章式） （三）德國模式（單行立法式） （四）我國所采取的模式,一、司法判例是國際私法的重要淵源 二、我國對司法判例的立場和態(tài)度,一、國際條約是國際私法的主要淵源 二、從事國際私法統(tǒng)一工作的國際組織 三、作為國際私法淵源的國際條約 四、我國締結或加入的有關國際私法的條約,聯(lián)合國及其前身國際聯(lián)盟（heep:/） 海牙國際私法會議（） 美洲國家組織 國際統(tǒng)一私法協(xié)會 歐洲共同體與歐洲理事會,中國與外國簽訂的民事司法協(xié)助條約一覽表 條 約 名 稱 簽署/草簽日期 生 效 日 期 中華人民共和國和法蘭西共和國 關于民事、商事司法協(xié)助的協(xié)定 1987年5月4日在北京簽署 1988年2月8日 中華人民共和國和波蘭人民共和國 關于民事和刑事司法協(xié)助的協(xié)定 1987年6月5日在華沙簽署 1988年2月13日 中華人民共和國和蒙古人民共和國 關于民事和刑事司法協(xié)助的條約 1989年8月31日在烏蘭巴托簽署 1990年10月29日 中華人民共和國和羅馬尼亞關于 民事和刑事司法協(xié)助的條約 1991年1月16日在北京簽署 1993年1月22日 中華人民共和國和俄羅斯聯(lián)邦 關于民事和刑事司法協(xié)助的條約 1992年6月19日在北京簽署 1993年11月14日 中華人民共和國和白俄羅斯關于 民事和刑事司法協(xié)助和條約 1993年1月11日在北京簽署 1993年11月29日,中華人民共和國和西班牙關 于民事、商事司法協(xié)助的條約 1992年5月2日在北京簽署 1994年1月1日 中華人民共和國和烏克蘭關于 民事和刑事司法協(xié)助的條約 1992年10月31日在北京簽署 1994年1月19日 中華人民共和國和古巴共和國 關于民事和刑事司法協(xié)助的協(xié)定 1992年11月24日在北京簽署 1994年3月26日 中華人民共和國和意大利共和國 關于民事司法協(xié)助和條約 1991年5月20日在北京簽署 1995年1月1日 中華人民共和國和阿拉伯埃及共和國 關于民事、商事和刑事司法協(xié)助的協(xié)定1994年7月29日在北京簽署 1995年5月31日 中華人民共和國和保加利亞共和國 關于民事司法協(xié)助的協(xié)定 1993年6月2日在北京簽署 1995年6月30日 中華人民共和國和哈薩克斯坦共和國 關于民事和刑事司法協(xié)助的條約 1993年1月14日在北京簽署 1995年7月11日 中華人民共和國和比利時王國關于 民事司法協(xié)助的協(xié)定 1987年11月20日在布魯塞爾簽署尚未生效（我國已批準）,中華人民共和國和泰國民商事 司法協(xié)助和仲裁合作的協(xié)定 1994年3月16日在北京簽署 1997年7月6日 中華人民共和國和加拿大關于 刑事司法協(xié)助的協(xié)定 1994年7月29日 1995年7月1日 中華人民共和國和土耳其關于 民事、商事和刑事司法協(xié)助的條約 1992年9月28日在北京簽署 1995年10月26日 中華人民共和國和希臘共和國關于 民事和刑事司法協(xié)助的協(xié)定 1994年7月29日在雅典簽署 1996年6月29日 中華人民共和國和塞浦路斯共和國關于 民事、商事和刑事司法協(xié)助的條約 1995年4月25日在尼科西亞簽署 1996年1月11日 中華人民共和國和摩洛哥關于 民事和商事司法協(xié)助的協(xié)定 1996年4月16日1997年2月23 日我國批準 中華人民共和國和匈牙利共和國關于 民事和商事司法協(xié)助的條約 1995年10月9日在北京簽署尚未生效（我國已批準）,中華人民共和國和吉爾吉斯關于 民事和刑事司法協(xié)助的條約 1996年7月4日1997年9月26日 中華人民共和國和塔吉克關于 民事和刑事司法協(xié)助的條約 1996年9月16日1998年9月2日 中華人民共和國和新加坡關于 民事和商事司法協(xié)助的條約 1997年4月28日 中華人民共和國和烏茲別克 關于民事和刑事司法協(xié)助的條約 1997年12月11日 1998年8月29日 中