投標人(供應商)需具備獨立法人資格.doc

投標人（供應商）需具備獨立法人資格嗎2017-06-20倪劍龍龍哥講招標 近期瀏覽眾多招標公告，居然發(fā)現(xiàn)很多工程類招標的投標人資格要求為投標人須具備獨立法人資格；眾多政府采購項目供應商的資格要求為須具備獨立法人資格，這樣做正確嗎？ 答：不正確一、政府采購法體系要求具備獨立法人資格的由來 長期以來，代理機構錯誤的理解了政府采購法第二十二條，甚至將之拓展運用到招標法體系中，所以才會產生奇葩的資格要求。 政府采購法第二十二條 供應商參加政府采購活動應當具備下列條件：（一）具有獨立承擔民事責任的能力；（二）具有良好的商業(yè)信譽和健全的財務會計制度；（三）具有履行合同所必需的設備和專業(yè)技術能力； （四）有依法繳納稅收和社會保障資金的良好記錄；（五）參加政府采購活動前三年內，在經營活動中沒有重大違法記錄；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。 在這一條款中，要求供應商必須具備獨立承擔民事責任的能力，但是有很多代理機構、政府采購中心甚至是監(jiān)管部門錯誤的理解為獨立承擔民事責任獨立法人，但事實上這個理解是完全錯誤的。 （一）、應當結合第二十一條去理解，而不能單純的拆開理解 政府采購法第二十一條：供應商是指向采購人提供貨物、工程或者服務的法人、其他組織或者自然人。 中國招標投標協(xié)會專家張志軍老師認為，政府采購法第二十二條第一項的本意并非是為了限制非法人組織以及自然人，而是為了保護采購人的合法權益，保證采購合同的履行，防止一旦出現(xiàn)違約等問題，無法采取補救措施的情況，但是從實踐來看，立法技術存在問題。 首先，自然人如個體工商戶，在某些項目上是可以參與投標的，甚至一些科技服務項目，公民可以直接參與，至于將來合同是否能夠履行，應當是通過嚴格的合同條款，包括履約條款、驗收條款、合同爭議條款等來解決，從某種意義上講，我們不得不反思：自然人就一定不能夠百分百履約嗎？ 其次，非法人組織具備一定的權利能力、責任能力。 1、非法人組織具備一定的權利能力 權利能力在非法人組織上的體現(xiàn)在于“以自己的名義參加民事活動”的能力。雖然由于非法人組織的不完整性（不能完全承擔民事責任）這一特征，其權利能力作為一種受限制的權利能力與法人的權利能力在量上還是存在一些差別的：法人有絕對的完全的權利能力，而非法人組織只有相對的不完全的權利能力，但是，非法人組織的權利能力與法人權利能力本質上是沒有差別的，就本質來看，兩者的權利能力仍然是平等的。 2、非法人組織具備一定的責任能力 民法總則第一百零二條非法人組織是不具有法人資格，但是能夠依法以自己的名義從事民事活動的組織。 非法人組織包括個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務機構等。 第一百零四條非法人組織的財產不足以清償債務的，其出資人或者設立人承擔無限責任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。 從承擔責任上看：當非法人組織對外交往而負有債務時，如自身擁有的財產或經費足以清償，則由其自身償還債務如其自身擁有的財產不足以清償債務時，則由其創(chuàng)設人進行清償，創(chuàng)設人為其承擔最終的連帶責任。非法人組織所需要承擔的是一種團體的有限責任與成員的無限責任相結合的責任形式，而從某種意義上講，這種有限責任和無限責任的結合恰恰最大限度的保證了供應商的依法履約及不履約的法律責任。 最后，獨立法人破產制度的設立最大限度的保護了供應商而不是采購人。 目前我國沒人個人破產制度，因此對于非法人組織的創(chuàng)立人，他們的無限責任實質上最大限度的約束了他們的不履約行為，而獨立法人的破產制度從某種程度上講，保護了不依法履約的供應商投資人，因此，從經濟人角度分析，最有利于采購人的供應商恰恰是非法人組織而不一定是獨立法人。 針對實踐中曾引起的片面理解，政府采購法實施條例作出了完善。條例第十七條規(guī)定，“參加政府采購活動的供應商應當具備政府采購法第二十二條第一款規(guī)定的條件，提供下列材料：（一）法人或者其他組織的營業(yè)執(zhí)照等證明文件，自然人的身份證明；”同時，政府采購法實施條例釋義指出，其他組織主要包括合伙企業(yè)、非企業(yè)專業(yè)服務機構等。如供應商是企業(yè)（包括合伙企業(yè)），應要求其提供在工商部門注冊的有效“企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照”或“營業(yè)執(zhí)照”。 二、招標法體系下投標人無須具備獨立法人資格 招標投標法第二十五條 投標人是響應招標、參加投標競爭的法人或者其他組織。依法招標的科研項目允許個人參加投標的，投標的個人適用本法有關投標人的規(guī)定。 從招標法上看，并不排斥非法人組織參與投標；從實踐上看，以工程招投標為例，原則上都只要求投標人具備相關資格證書，比如施工總承包資質或者專業(yè)承包資質、安全生產許可證等，但這些資質在取得時并不排斥非