投標(biāo)人(供應(yīng)商)需具備獨(dú)立法人資格.doc

投標(biāo)人（供應(yīng)商）需具備獨(dú)立法人資格嗎2017-06-20倪劍龍龍哥講招標(biāo) 近期瀏覽眾多招標(biāo)公告，居然發(fā)現(xiàn)很多工程類(lèi)招標(biāo)的投標(biāo)人資格要求為投標(biāo)人須具備獨(dú)立法人資格；眾多政府采購(gòu)項(xiàng)目供應(yīng)商的資格要求為須具備獨(dú)立法人資格，這樣做正確嗎？ 答：不正確一、政府采購(gòu)法體系要求具備獨(dú)立法人資格的由來(lái) 長(zhǎng)期以來(lái)，代理機(jī)構(gòu)錯(cuò)誤的理解了政府采購(gòu)法第二十二條，甚至將之拓展運(yùn)用到招標(biāo)法體系中，所以才會(huì)產(chǎn)生奇葩的資格要求。 政府采購(gòu)法第二十二條 供應(yīng)商參加政府采購(gòu)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力；（二）具有良好的商業(yè)信譽(yù)和健全的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度；（三）具有履行合同所必需的設(shè)備和專(zhuān)業(yè)技術(shù)能力； （四）有依法繳納稅收和社會(huì)保障資金的良好記錄；（五）參加政府采購(gòu)活動(dòng)前三年內(nèi)，在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中沒(méi)有重大違法記錄；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。 在這一條款中，要求供應(yīng)商必須具備獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，但是有很多代理機(jī)構(gòu)、政府采購(gòu)中心甚至是監(jiān)管部門(mén)錯(cuò)誤的理解為獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任獨(dú)立法人，但事實(shí)上這個(gè)理解是完全錯(cuò)誤的。 （一）、應(yīng)當(dāng)結(jié)合第二十一條去理解，而不能單純的拆開(kāi)理解 政府采購(gòu)法第二十一條：供應(yīng)商是指向采購(gòu)人提供貨物、工程或者服務(wù)的法人、其他組織或者自然人。 中國(guó)招標(biāo)投標(biāo)協(xié)會(huì)專(zhuān)家張志軍老師認(rèn)為，政府采購(gòu)法第二十二條第一項(xiàng)的本意并非是為了限制非法人組織以及自然人，而是為了保護(hù)采購(gòu)人的合法權(quán)益，保證采購(gòu)合同的履行，防止一旦出現(xiàn)違約等問(wèn)題，無(wú)法采取補(bǔ)救措施的情況，但是從實(shí)踐來(lái)看，立法技術(shù)存在問(wèn)題。 首先，自然人如個(gè)體工商戶，在某些項(xiàng)目上是可以參與投標(biāo)的，甚至一些科技服務(wù)項(xiàng)目，公民可以直接參與，至于將來(lái)合同是否能夠履行，應(yīng)當(dāng)是通過(guò)嚴(yán)格的合同條款，包括履約條款、驗(yàn)收條款、合同爭(zhēng)議條款等來(lái)解決，從某種意義上講，我們不得不反思：自然人就一定不能夠百分百履約嗎？ 其次，非法人組織具備一定的權(quán)利能力、責(zé)任能力。 1、非法人組織具備一定的權(quán)利能力 權(quán)利能力在非法人組織上的體現(xiàn)在于“以自己的名義參加民事活動(dòng)”的能力。雖然由于非法人組織的不完整性（不能完全承擔(dān)民事責(zé)任）這一特征，其權(quán)利能力作為一種受限制的權(quán)利能力與法人的權(quán)利能力在量上還是存在一些差別的：法人有絕對(duì)的完全的權(quán)利能力，而非法人組織只有相對(duì)的不完全的權(quán)利能力，但是，非法人組織的權(quán)利能力與法人權(quán)利能力本質(zhì)上是沒(méi)有差別的，就本質(zhì)來(lái)看，兩者的權(quán)利能力仍然是平等的。 2、非法人組織具備一定的責(zé)任能力 民法總則第一百零二條非法人組織是不具有法人資格，但是能夠依法以自己的名義從事民事活動(dòng)的組織。 非法人組織包括個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專(zhuān)業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)等。 第一百零四條非法人組織的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，其出資人或者設(shè)立人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。 從承擔(dān)責(zé)任上看：當(dāng)非法人組織對(duì)外交往而負(fù)有債務(wù)時(shí)，如自身?yè)碛械呢?cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)足以清償，則由其自身償還債務(wù)如其自身?yè)碛械呢?cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，則由其創(chuàng)設(shè)人進(jìn)行清償，創(chuàng)設(shè)人為其承擔(dān)最終的連帶責(zé)任。非法人組織所需要承擔(dān)的是一種團(tuán)體的有限責(zé)任與成員的無(wú)限責(zé)任相結(jié)合的責(zé)任形式，而從某種意義上講，這種有限責(zé)任和無(wú)限責(zé)任的結(jié)合恰恰最大限度的保證了供應(yīng)商的依法履約及不履約的法律責(zé)任。 最后，獨(dú)立法人破產(chǎn)制度的設(shè)立最大限度的保護(hù)了供應(yīng)商而不是采購(gòu)人。 目前我國(guó)沒(méi)人個(gè)人破產(chǎn)制度，因此對(duì)于非法人組織的創(chuàng)立人，他們的無(wú)限責(zé)任實(shí)質(zhì)上最大限度的約束了他們的不履約行為，而獨(dú)立法人的破產(chǎn)制度從某種程度上講，保護(hù)了不依法履約的供應(yīng)商投資人，因此，從經(jīng)濟(jì)人角度分析，最有利于采購(gòu)人的供應(yīng)商恰恰是非法人組織而不一定是獨(dú)立法人。 針對(duì)實(shí)踐中曾引起的片面理解，政府采購(gòu)法實(shí)施條例作出了完善。條例第十七條規(guī)定，“參加政府采購(gòu)活動(dòng)的供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)具備政府采購(gòu)法第二十二條第一款規(guī)定的條件，提供下列材料：（一）法人或者其他組織的營(yíng)業(yè)執(zhí)照等證明文件，自然人的身份證明；”同時(shí)，政府采購(gòu)法實(shí)施條例釋義指出，其他組織主要包括合伙企業(yè)、非企業(yè)專(zhuān)業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)等。如供應(yīng)商是企業(yè)（包括合伙企業(yè)），應(yīng)要求其提供在工商部門(mén)注冊(cè)的有效“企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照”或“營(yíng)業(yè)執(zhí)照”。 二、招標(biāo)法體系下投標(biāo)人無(wú)須具備獨(dú)立法人資格 招標(biāo)投標(biāo)法第二十五條 投標(biāo)人是響應(yīng)招標(biāo)、參加投標(biāo)競(jìng)爭(zhēng)的法人或者其他組織。依法招標(biāo)的科研項(xiàng)目允許個(gè)人參加投標(biāo)的，投標(biāo)的個(gè)人適用本法有關(guān)投標(biāo)人的規(guī)定。 從招標(biāo)法上看，并不排斥非法人組織參與投標(biāo)；從實(shí)踐上看，以工程招投標(biāo)為例，原則上都只要求投標(biāo)人具備相關(guān)資格證書(shū)，比如施工總承包資質(zhì)或者專(zhuān)業(yè)承包資質(zhì)、安全生產(chǎn)許可證等，但這些資質(zhì)在取得時(shí)并不排斥非