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民法總論第二講民法的基本原則 第一節(jié)民法基本原則概述第二節(jié)民事主體地位平等原則第三節(jié)自愿原則第四節(jié)誠實信用原則第五節(jié)禁止權利濫用原則第六節(jié)公平原則第七節(jié)公序良俗原則 民法通則 法條 第三條當事人在民事活動中的地位平等 第四條民事活動應當遵循自愿 公平 等價有償 誠實信用的原則 第七條民事活動應當尊重社會公德 不得損害社會公共利益 破壞國家經(jīng)濟計劃 擾亂社會經(jīng)濟秩序 第一節(jié)民法基本原則概述 一 民法基本原則的含義與特點 一 含義 民法的基本原則 是其效力貫穿于整個民事法律制度和規(guī)范之中的民法根本規(guī)則 是指導民事立法 民事司法和進行民事活動的帶有普遍指導意義的基本行為準則 二 特點1 內(nèi)容的根本性民法的基本原則應當反映民事活動 民事法律關系的本質(zhì)特征 2 效力的貫徹始終性作為民法的基本原則 應當貫徹民法效力的始終 對民事立法 民事司法和進行民事活動帶有普遍指導意義 3 形式的非規(guī)范性和不確定性民法的基本原則不具有法律規(guī)范所要求的具體行為模式與法律后果的邏輯構(gòu)成 因而不屬于民法規(guī)范 而屬于非規(guī)范性的規(guī)定 同時 民法的基本原則 大多屬于彈性的不確定條款 沒有全面具體地規(guī)定權利義務享有者或承擔者的行為條件 只是運用抽象概念授予司法機關以自由裁量 考慮具體情況解決問題的權力 因而又具有不確定性 4 功能的強行性與補充性民法基本原則是強行性規(guī)定 即不能由當事人自由選擇 而必須無條件地一體遵循的規(guī)定 民法基本原則的這種強行性體現(xiàn)著國家對民事關系的干預 二 民法基本原則的功能1 指導功能 1 指導立法 2 指導司法法院等司法機關或執(zhí)法機關利用基本原則來解釋法律 補充法律漏洞 修正法律不合理的規(guī)定 從而發(fā)展和演進法律 3 指導守法2 約束功能民法基本原則對民事立法 民事行為和民事司法都有約束力3 補充功能 第二節(jié)民事主體地位平等原則 一 民事主體地位平等原則的含義民事主體地位平等原則 是指民事主體享有獨立 平等的法律人格 在具體的民事法律關系中互不隸屬 地位平等 各自能獨立地表達自己的意志 其合法權益平等地受到法律的保護 民法通則 第3條規(guī)定 當事人在民事活動中的地位平等 案例1 某區(qū)政府計劃新建政府樓 遂與其轄區(qū)內(nèi)的某建筑公司訂立合同 約定先付定金 其余費用等新政府樓建成后支付 新樓建成后 區(qū)政府因種種原因未能按約定付款 建筑公司因急需資金周轉(zhuǎn) 遂向人民法院起訴 問 本案中雙方處于什么地位 法院可否受理本案 案例二 2000年5月4日傍晚 劉某約幾位客戶到櫻花咖啡廳 進入大堂后 櫻花咖啡廳的服務員用日文詢問 當知道劉某及其客戶為中國人時 告知劉某 本咖啡廳不接待中國人 只接待日本人 并以店堂告示為憑 拒絕劉某及其客戶入座 劉某十分惱怒質(zhì)問其原因 并發(fā)生沖突 引起糾紛 問 櫻花咖啡廳的行為是否違反平等原則 為什么 二 民事主體地位平等原則的具體表現(xiàn) 一 民事主體資格 民事權利能力 平等1 自然人的民事權利能力一律平等2 法人的民事權利能力平等3 自然人與法人的民事權利能力平等 二 在具體的民事法律關系中當事人的地位平等 三 民事主體的合法權益平等地受法律保護 任何社會組織 只要符合法人的成立要件 都可以取得法人資格 具有平等的民事權利能力 法人不存在大小和級別之分 至于法人的目的事業(yè)范圍 不是對法人民事權利能力的限制 而是對法人民事行為能力的限制 根據(jù)我國 民法通則 第10條的規(guī)定 公民的民事權利能力一律平等 本條解讀1 任何公民 無論其民族 性別 年齡 精神狀態(tài) 宗教信仰和文化程度等有何差別 他們的民事權利能力都是平等的 公民享有民事權利能力的時間也是平等的 均自出生的開始 至死亡時終止 公民民事權利能力的范圍是一致的 任何公民都享有與他人在范圍上完全一致的權利能力 任何機關或個人不得任意剝奪或者限制公民的民事權利能力 公民自己也不得放棄或者自我限制其民事權利能力 本條解讀2 根據(jù) 民法通則 第8條第2款的規(guī)定 本法關于公民的規(guī)定 適用于在中華人民共和國領域內(nèi)的外國人 無國籍人 法律另有規(guī)定的除外 因此 外國人和無國籍人在中國領域內(nèi)進行民事活動 和中國公民一樣享有平等的民事權利能力 不過 這種 國民待遇 往往是有條件的 通常有以下兩種限制 第一 以該外國人所屬國家對等地給予我國公民國民待遇為條件或前提 第二 根據(jù)某些特別法的規(guī)定 外國人或無國籍人不能成為某些特別民事權利或民事義務的享有者或承擔者 如國外律師不得在中國執(zhí)業(yè) 我國的訴訟業(yè)務必須有中國執(zhí)業(yè)律師代理 民事主體在產(chǎn)生 變更和消滅民事法律關系時 必須平等協(xié)商 任何一方當事人都不得將自己的意志強加給另一方當事人 主體之間應當平等地分攤權利義務 一方主體不能主張高于對方的特權 具有隸屬關系的上下級單位 在民事活動中也是平等的主體 均無高下優(yōu)劣之分 上級單位不能因享有行政權力而凌駕于下屬單位之上 即使是國家作為民事主體從事民事活動 也必須受民法規(guī)范的約束 與其他民事主體保持平等的地位 任何單位或者個人不能因其經(jīng)濟實力強大 行政地位的優(yōu)越或獨家經(jīng)營 而向?qū)Ψ街鲝執(zhí)貦?或操縱 控制經(jīng)濟實力較弱的另一方當事人 不同所有制性質(zhì)的民事主體 其法律地位也是平等的 任何民事主體合法的民事權益受到非法侵害時 都可以請求人民法院依法保護和救濟 如果他們非法侵害其他民事主體的合法權益 也同樣受到民事制裁或承擔相應的民事責任 三 確立民事主體地位平等原則的意義1 有利于明確民法與其他法律部門的界線 表明我國民法只調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系 從而建立符合我國國情的現(xiàn)代民法體系 2 有利于我國社會主義市場經(jīng)濟的培育與發(fā)展 3 有利于完善我國民事立法 促進對內(nèi)搞活 對外開放政策的貫徹執(zhí)行 練習 下列現(xiàn)象中 違反民法平等原則的是 A甲公民 25周歲 可以結(jié)婚 而乙公民 13周歲 不可以結(jié)婚B甲公司 經(jīng)登記為綜合類證券公司 可以從事證券經(jīng)紀業(yè)務 而乙公司 登記為房地產(chǎn)公司 則不可以從事證券經(jīng)紀業(yè)務C國家稅務機關可以在稅收征管法律關系中使用強制手段 無視納稅人的意志而依法進行稅收征收D某市合同管理干部認為 在本市建筑工程的招標投標中 市委領導的親戚具有優(yōu)先的訂立合同的權利 第三節(jié)自愿原則 一 自愿原則的含義自愿原則是指民事主體在進行民事活動時意志獨立 自由和行為自主 即民事主體在從事民事活動時 以自己的真實意志來充分表達自己的意愿 根據(jù)自己的意愿來設立 變更和終止民事法律關系 自愿原則在傳統(tǒng)民法中又稱為意思自治原則或私法自治原則 案例三 張男與王女通過網(wǎng)絡聊天認識 因意氣相投 相互羨慕 遂互留地址 互遞照片 并決定交友 但雙方一直沒有見面 1年后 張男通過網(wǎng)絡約會王女于2009年2月14日在玫瑰餐廳見面 王女同意了張男的邀請 王女十分重視此次約會 不僅專門到美容店進行了美容 且按約定時間到玫瑰餐廳 但玫瑰餐廳從從日上中天直至日沒西天 也沒見到張男的影子 王女十分惱怒 便按照地址找到張男 質(zhì)問此事 雙方為此發(fā)生爭執(zhí) 王女怒而訴至法院 要求張男賠償其精神損失費1萬元 問 本案應如何處理 為什么 二 自愿原則的具體內(nèi)容 一 民事主體在從事民事活動時有一定的意志自由 二 認許民事主體依法設立的民事法律行為具有法律效力 三 意思表示的內(nèi)容具有優(yōu)先于任意性規(guī)范而適用的效力 民法的絕大多數(shù)規(guī)范為任意性規(guī)范 它賦予當事人在民事活動中極大的自主權 賦予當事人對外表達合法意愿的自由 這種自由主要包括 1 當事人有依法進行某種民事活動和不進行某種民事活動的自由 他方不得對這種自由進行干預 不能強迫一個民事主體為某一民事行為或不為某一民事行為 2 當事人有選擇行為的相對人 行為的內(nèi)容和行為方式的自由 3 當事人有依其意愿選擇適用法律的自由 這主要是在涉外民事法律關系中 涉外合同的當事人可以依法選擇處理合同爭議所適用的準據(jù)法 當然這種意志的自由并不是絕對的 一般來說應具備下列條件 1 自愿 必須是真實的 而不是虛偽的 2 自愿 不能違反禁止性規(guī)定 3 當事人真實的意愿必須以適當?shù)姆绞奖磉_出來 讓他人所感知 4 在雙方民事法律行為中 必須雙方自愿 協(xié)商一致 民事法律行為才能成立 僅有單方自愿是沒有實際意義的 三 自愿原則的作用我國民法確立自愿原則 給予了商品生產(chǎn)者和經(jīng)營者的充分自主和意志自由 有利于充分發(fā)展自己的人格 維護自己的尊嚴 有利于充分調(diào)動其積極性 主動性和創(chuàng)造性 防止欺詐 脅迫行為的發(fā)生 保障市場機制功能的正常發(fā)揮 第四節(jié)誠實信用原則 一 誠實信用原則的含義及其具體表現(xiàn) 一 誠實信用原則的含義誠實信用原則簡稱誠信原則 是指民事主體在從事民事活動 行使民事權利和履行民事義務時 應本著善意 誠實的態(tài)度 即講究信譽 恪守信用 意思表示真實 行為合法 不規(guī)避法律和曲解合同條款等 二 誠信原則的具體表現(xiàn) 1 不為欺詐行為 2 恪守信用 尊重交易習慣 3 不得規(guī)避法律和曲解合同條款 4 正當競爭 反對壟斷 5 尊重社會利益 不得濫用權利等 練習 甲知其新房屋南面鄰地將建一高層樓房 佯裝不知 將房屋賣給乙 半年后 南面高樓建成 乙的房屋受不到陽光照射 此例中 甲違反了民法的哪一項原則 A平等原則B自愿原則C公平原則D誠實信用原則 二 誠實信用原則的適用范圍誠實信用原則的遵守構(gòu)成了法律上往來的基礎 因而凡有法律上特別約束時 如債法 物權法 均可適用 誠實信用原則作為市場交易道德的法律化 因而只適用于市場交易領域 三 誠實信用原則的功能1 指導當事人行使權利和履行義務功能2 補充功能3 解釋合同的功能4 解釋與補充法律規(guī)定不足的功能 第五節(jié)權利不得濫用原則 民法通則第7條 民事活動應當尊重社會公德 不得損害公共利益 破壞國家經(jīng)濟計劃 擾亂社會經(jīng)濟秩序 德國民法典 的226條 權利的形使不得以損害他人為目的 通常被認為是權利濫用禁止原則的首次真正亮相 此后 瑞士民典 2條 濫用權利 不受法律保護 意大利民法典 833條 所有權人不得從事旨在損害或者騷擾他人的活動 日本民法典 總則第一條 不許濫用權利 一 權利濫用禁止原則的構(gòu)成1 須有權利存在 因為若無權利存在 則無濫用的問題 2 須有權利人行使權利的行為 權利人行使權利是其濫用權利的前提 3 須有損害他人或社會利益的過錯 權利濫用的構(gòu)成須行使權利之人有利用權利損害他人或社會利益的過錯 在大多數(shù)情況下表現(xiàn)為故意 但有時候也表現(xiàn)為過失 如防衛(wèi)過當行為 雖亦構(gòu)成權利濫用 但行為人大多為過失 4 須損害了他人或社會利益 二 評價標準1 故意損害標準說 即強調(diào)有主觀惡意 2 缺乏正當利益說 主要指對已無利益對他人卻造成損害的行為3 選擇有害的方式行使權利說4 損害大于獲益說 這是一種意在提供定量比較的司法操作的觀點5 違反權利存在目的地行使行為說 探究內(nèi)心與考察行為結(jié)合的方法6 違反侵權法的一般原則說 以侵權要件來判斷的方法 三 濫用權利的主要民事法律后果1 濫用的行為無效2 受害者可請求行為人排除妨礙 消除危險 賠償損失3 限制或剝奪濫用者的權利4 權利失效權利失效是指權利人在相當期間內(nèi)不行使其權利 依特別情事足以使義務人正當信任權利人不欲其履行義務時 則基于誠實信用原則權利人不得再為主張權利 權利失效是禁止權利濫用的一種特殊形式 案例七 原告張某與被告李某同住一棟二層樓 李某為一層所有人 二層歸張某所有 因張某家人需經(jīng)一層上樓梯才能進入二層樓 而李某不允許張家進入一層 張某家人只能從窗口進出 張某要求李某允許其使用樓梯 而李某稱一層房屋為自己所有 有權禁止任何人通行 因此 張某訴至法院 請求法院判決允許其經(jīng)由樓梯進出 請問本案該如何處理 第六節(jié)公平原則 一 公平原則的含義及其具體表現(xiàn)公平原則是指民事主體應本著社會公認的公平觀念從事民事活動 司法機關對民事糾紛行使裁判權時 也要體現(xiàn)社會主義及公共道德的要求 案例四 原告馬某家貧 但家有祖?zhèn)鞴女嬕环?被告古董商李某得知后多次找馬某愿以高價購買 均被馬某拒之 馬某之子在一次出游中遭遇交通事故 受重傷 需移植腎臟 急需一大筆錢做手術 馬某四處籌借仍欠缺一大部分 只好找李某商議賣畫 李某得知馬某情況后 便大幅度壓價 稱此畫已大大降價 只肯出原價的一半收購 馬某無奈 只得同意 事后 馬某找到李某 希望李某再追加一點錢 作為補償 但李某稱馬某是自愿出賣 不愿追加 馬某遂向法院起訴要求追加價款 請問本案該如何處理 二 公平原則的具體表現(xiàn) 1 民事主體有同等機會參與民事活動 行使和實現(xiàn)自己合法的民事權益 2 民事主體享有的權利和承擔的義務具有對應性 不得顯失公平 3 民事主體合理承擔民事責任 在通常情況下適用過錯責任 責任與過錯的程度應相適應 雙方都無過錯的 應由雙方對損失合理分擔 4 當實際情況發(fā)生顯著變化已導致維持原法律關系效力即顯失公平時 其民事法律關系的內(nèi)容也應得到相應的變更 三 公平原則的本質(zhì)及判斷公平與否的標準判斷公平與否的標準 一般來說 應從社會正義的角度 以人們公認的價值觀 是非觀作為標準 也包括人們公認的經(jīng)濟利益上的 公正 合理 四 公平原則的功能1 公平原則是適用法律的原則 它可以彌補民法規(guī)范規(guī)定的不足 2 公平原則是一項重要的民事司法原則 這一原則適用于合同責任具體表現(xiàn)為顯失公平和情勢變更制度 適用于侵權責任具體表現(xiàn)為公平責任原則 司法機關在處理民事糾紛時 應遵守公平原則 使案件的處理既符合法律 又公平合理 第七節(jié)公序良俗原則 一 公序良俗原則的含義 一 用語公序良俗是公共秩序與善良風俗的簡稱 我國現(xiàn)行民事立法因受前蘇聯(lián)民事立法的影響 沒有使用 公共秩序 或 善良風俗 的概念 而是使用所謂 社會公共利益 和 社會公德 的概念考慮到 社會公共利益 和 社會公德 并非法律規(guī)范用語 從有利于國際民事經(jīng)濟交往出發(fā) 我國有關立法宜采用國際上通行的 公共秩序與善良風俗 的概念 二 違反公序良俗原則的判斷基準在現(xiàn)代多元化開放的社會中 關于公共秩序或善良風俗 難有一公認權威的判斷基準 在審判中終究有賴于法官個人的認識 民事法律行為是否違反公序良俗原則 應就法律行為的內(nèi)容 附隨情況 以及當事人的動機 目的及其他因素綜合加以判斷 案例六 請討論下列行為是否違背民法的公序良俗原則 甲女受雇于乙單位 約定任職中結(jié)婚時 即為辭職 甲男為維持與乙女同居 贈與乙某屋 約定一旦終止同居關系 乙應返還該屋 三 公序良俗原則的功能1 公序良俗原則是將基本權利納入民法保護領域不可或缺的媒介由于憲法所規(guī)定的基本權利主要涉及國家和私人之間的關系 因此 雖然私法規(guī)范必須符合憲法的要求 但是憲法一般并不涉及私人之間的法律行為 2 對私法自治進行必要的限制在私法自治原則下 當事人可以依其意愿塑造法律關系