（經(jīng)濟法學專業(yè)論文）我國股權(quán)信托法律問題研究.pdf

摘要 摘要 在我國信托法上 股權(quán)信托是指委托人基于對受托人的信任 將其股權(quán)的 全部或部分轉(zhuǎn)移給受托人 按照股權(quán)信托合同或協(xié)議的約定 由受托人按委托 人的意愿以自己的名義 為受益入的利益或者特定目的 進行管理或者處分的 行為 其與股權(quán)代持 股權(quán)托管 表決權(quán)代理 股權(quán)轉(zhuǎn)讓等概念既有聯(lián)系又有 區(qū)別 通過對世界兩大法系國家股權(quán)信托立法的比較考察 作者認為 兩大法系 國家的相關(guān)立法例 在股權(quán)信托立法的定位 信托目的 信托標的 信托公示 信托形式與期限等方面對我國股權(quán)信托立法的啟示均不容置疑 關(guān)于股權(quán)信托的內(nèi)涵 作者認為 股權(quán)信托的標的可以是作為整體的股權(quán) 亦可以是以收益權(quán)為核心的自益權(quán) 或者是以表決權(quán)為核心的共益權(quán) 而將股 權(quán)中的自益權(quán)或者共益權(quán)中的部分非關(guān)鍵性權(quán)能信托給受托人 其他剩余關(guān)鍵 性股權(quán)權(quán)能仍留于委托人 不應為法律所允許 關(guān)于股權(quán)信托當事人資格 作者主張 股權(quán)信托中的委托人應為股權(quán)的持有 人 股東或其合法授權(quán)人 關(guān)于股東的判斷標準出現(xiàn)沖突 矛盾時 一般實 質(zhì)標準優(yōu)于形式標準適用 名義股東與實質(zhì)股東均主張股東權(quán)利的 除非涉及 善意第三人 原則上應當認定實質(zhì)股東為股權(quán)信托的適格委托人 我國現(xiàn)行法 律 法規(guī)對特定企業(yè)股權(quán)持有人的資格有特定要求的 該等股權(quán)信托的委托人 和受托人應同時具備該等要求 方能成立合法有效的信托 關(guān)于股權(quán)信托目的合法性的判定標準 作者的觀點是 股權(quán)信托目的屬于 比較抽象的 動機 范疇 為防止扼殺信托的積極功能 應該從信托關(guān)系的整 體性出發(fā) 將信托合同 信托目的 信托受益權(quán)的內(nèi)容和受益人主體 法律宗 旨結(jié)合起來進行具體的個案分析 作者還主張 股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股權(quán)信托成立的前提條件 股權(quán)未辦理過戶 股 權(quán)信托視為未成立 現(xiàn)行法律法規(guī)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓設定限制性要求的 除非另有規(guī) 定 該等限制同樣適用于股權(quán)信托 股權(quán)信托登記是股權(quán)信托生效的必要條件 股權(quán)信托未履行規(guī)定的登記手續(xù) 信托不生效 法律還應在登記主體 登記客 體 登記事項 登記程序等方面建立股權(quán)信托登記制度 最后 作者認為 股權(quán)信托期間 受托人在依據(jù)各委托人的指示 可以對 表決權(quán)進行分割行使 摘要 關(guān)鍵詞 股權(quán)信托信托目的股權(quán)轉(zhuǎn)讓信托登記 i i a b s t r a c t a b s t r a c t s h a r e h o l d e r sr i g h tt r u s tr e f e r s i nc l l i n e s ol a w t os h a r e h o l d e rt r a n s f e r sa l lo r p a r to fh i ss h a r e h o l d e r sr i g h tt ot r u s t e eb a s e do nt r u s lb o t hp a r t i e so fs h a r e h o l d e r a n dt r u s t e os h o u l do n t e ri n t oas h a r e h o l d e r sr i g h tt r u s ta g r e e m e n t a n dt r n s t c ew i l l i n t h ec a p a c i t yo fh i m s e l f c o n d u c tm a n a g e m e n ta c t i v i t i e s i n e n m p l i a m ew i t h s h a r e h o l d e r sw i s h e sf o rt l l eb e n e f i to fb e n e f i c i a r y s h a r e h o l d e r sr i g h tt r u s tb o t hh a s t h er e l a t i o na n dh a st h ed i f f e r e n c ew i mn o m i n a lh o l d i n go fs h a r e s c u s t o d yo fe q u i t y s h a r e s v o t i n gr i g h ta g e n c ya n ds h a r e h o l d e r sr i g h tt r a n s f e r t h r o u g ht h ec o m p a r i s o na n dr e s e a r c h0 1 1l e g i s l a t i o n so fs h a r e h o l d e r sr i g h tt r u s t b e t w e e nt w ol e g a ls y s t e m so f t h ew o r l d t h ea u t h o rc o n s i d e r st h a tc i l i n as h o u l dg a i na g o o dd e a lo fe n l i g h t e n m e n tf r o mt h er e l e v a n tl e g i s l a t i o n so ft w ol e g a ls y s t e m si n m a n yd i f f e r e n ta s p e c t s s u c ha so r i e n t a t i o no fl e g i s l a t i o n t r u s tp u r p o s e t r u s ts u b j e c t t r u s td e c l a r a t i o n f o r m so f t r u s t t e r mo f t r u s ta n ds oo r w i t hr e g a r dt ot h em e a n i n go fs h a r e h o l d e r sr i g h tt r u s t t h ea u t h o rm a i n t a i n st h a t t h es u b j e c to fh l l s tc 觚b ew h o l eo fs h a r e h o l d e r sr i g h ta n da l s oc a nb eak i n do f r i g h t sw i t ht h ec o r eo f n s e s0 1 ak i n do f r i g h t sw i t ht h ec o r eo f v o t i n gp o w e r h o w e v e r i tw i l ln o tb ea c c e p t e db yl a wt h a tt r a n s f e r r i n gs o m er i g h t sw h i c ha r en o tc r u c i a lt o t r u s t e e b u tl e a v eo t h e ri m p o r t a n tr i g h t st ob es t i l lk e p tb ys h a r e h o l d e r a sf o rt h ei s s u eo f p a r t y sq u a l i f i c a t i o no f s h a r e h o l d e r sr i g h tt r u s t t h ea u t h o rh o l d s t h a ts e t t l e rm u s tb et h eh o l d e ro fs h a r e si e s h a r e h o l d e ro rh i sl e g a lg r a n t o r w h e n c o n t r a d i c t i o n sa r i s e0 1 1t h ei s s b eo fd e t e r m i n a t i o ns t a n d a r d so fs h a r e h o l d e r t h e e s s e n t i a ls t a n d a r di sa l w a y sm o r ep r e f e r r e dt h a nt h es t a n d a r di nf o r m i nt h ec 跚o f b o t hn o m i n a ls h a r e h o l d e ra n ds u b s t a n t i a ls h a r e h o l d e ra l lc l a i mt h e i rr i g h t s s u b s t a n t i a l s h a r e h o l d e rs h o u l di np r i n c i p l eb er e c o g n i z e da sq u a l i f i e ds e t t l e r u n l e s sam i r dp a r t y i si n v o l v e da sab o n af i d ep u r c h a s e r i nt h ec i r c u m s t a n c eo fo b rc u r r e n tl a w so r r e g u l a t i o n si m p o s es p e c i a lr e q u i r e m e n t so nq u a l i f i c a t i o no fh o l d e r so fs h a r e h o l d e r s r i g h tf o rs p 鋤e de n t e r p r i s e s b o t ho fs e t t l e ra n dt r u s t e eo fs u c hs h a r e h o l d e r sr i g h t t r u s ts h o u l ds a t i s f yt h er e q u i r e m e n t sa tt h es a m et i m e s ot h a tal e g a la n de f f e c t u a l t r u s tc a nb ee s t a b l i s h e d w i t hr e s p e c tt ot h ed e t e r m i n a t i o ns t a n d a r do f v a l i d i t yo f s h a r e h o l d e r sr i g h tt r u s t l a b s t r a c t p u r p o s e t h ea u t h o rh o l d st h eo p i n i o nt h a ts h a r e h o l d e r sr i g h tt r u s ti si n v o l v e di na n o n f i g u r a t i v ec a t e g o r y i no r d e rt oa v o i dt h es t i f l i n go fp o s i t i v ef u n c t i o no ft r u s t a c o m p r e h e n s i v ec a s es t u d ys h o u l db ec a r r i e do u tf r o ma l lo v e r a l lv i e wb yaw a yo f a n a l y z i n gd i f f e r e n ta s p o c t ss u c ha st r u s tc o n t r a c t t n l s tp u r p o s e c o n t e n to fb e n e f i c i a l 啦燦o f t r u s t b e n e f i c i a r ya n dp u r p o s eo f l a w i na d d i t i o n t h ea u t h o ra l s od a i m st h a tt h ec o n d i t i o no ft h ee s t a b l i s h m e n to f s h a r e h o l d e r sr i g h tt r u s ti st r a n s f e ro fs h a r e h o l d e r st i g h t s h a r e h o l d e r sr i g h tt r u s t w i l lb ec o n s i d e r e d 鯽n o te s t a b l i s h e dw h e nt h et r a n s f e rr e g i s t r a t i o no fs h a r e h o l d e r s n g l a ti sn o tc o m p l e t e d i nt h es i t u a t i o nt h a tc u r r e n tl a w so rr e g u l a t i o n si m p o s et h e r e s t r i c t e dr e q u i r e m e n t so ns h a r e h o l d e r sr i g h tt r a n s f e r u n l e s si nl a w so rr e g u l a t i o n si t i so t h e r w i s ep r o v i d e d s u c hr e q u i r e m e n t sa r ea l s os h o u l db e c o m p l i e db y s h a r e h o l d e r sr i g h tt r u s t n er e g i s t r a t i o no fs h a r e h o l d e r sr i 曲tt r u s ti st h en e c e s s a r y c o n d i t i o no ft h ee s t a b l i s h m e n to fs h a r e h o l d e r sr i g h ti n t s t s h a r e h o l d e r sr i g h tt r u s t w i l ln o tb ee s t a b l i s h e dw h e nt h er e g i s t r a t i o ni sn o tc o m p l e t e d i na d d i t i o n a r e g i s t r a t i o ns y s t e mo fs h a r e h o l d e r st i g h tt r u s ts h o u l db ee s t a b l i s h e db yl a w w h i c h s h o u l di n c l u d ed i f f e r e n ta s p e c t s 髂r e g i s t r a t i o ns u b j e c t r e g i s t r a t i o no b j e c t r e 百s t r a t i o n c o n t e n t r e g i s t r a t i o np r o c e d u r e a n ds oo i l f i n a l l y i nt h ep e r i o do fs h a r e h o l d e r sr i g h tt r u s t i x u s t c cc a n d i v i d ev o t i n gp o w e r i n t od i f f e r e n tp a r t sa n dc o n d u c tt h e mu n d e r t h ei n d i c a t i o no f s e t t l e r k e y w o r d s s h a r e h o l d e r sr i 齜t r u s t t r u s tp u r p o s e t r a n s f e ro fs h a r e h o l d e r sr i g h t t r u s tr e g i s t r a t i o n i v 學位論文獨創(chuàng)性聲明 本人鄭重聲明 今所呈交的 我國股權(quán)信托法律問題研究 論文是 我本人在導師指導下進行的研究工作及取得的科研成果 盡我所知 文 中除了特別加以標注和致謝的地方外 論文中不包含其他人已經(jīng)發(fā)表或 撰寫的內(nèi)容及科研成果 也不包含為獲得首都經(jīng)濟貿(mào)易大學或其他教育 機構(gòu)的學位或證書所使用過的材料 作者簽名 盞墾丕墨 日期 二出 生月三一日 學位論文版權(quán)使用授權(quán)書 本人完全了解首都經(jīng)濟貿(mào)易大學有關(guān)保留 使用學位論文的有關(guān)規(guī) 定 即 學校有權(quán)保留送交論文的復印件 允許論文被查閱 借閱或網(wǎng) 絡索引 學?？梢怨颊撐牡娜炕虿糠謨?nèi)容 可以采取影印 縮印或 其他復制手段保存論文 保密的論文在解密后應遵守此規(guī)定 作者躲赴疊勒繇碑隰廿 月三日 1 1 研究背景 1引言 信托法律制度起源于英美法系的英國 而以表決權(quán)信托為代表的美國法律 制度為股權(quán)信托的發(fā)展樹立了光輝的典范 在大陸法系國家中 日本 韓國 德國以及我國臺灣地區(qū)都在不同程度上繼承和發(fā)展了英美法系的股權(quán)信托法律 制度 在我國 隨著 中華人民共和國公司法 以下稱 公司法 以及 中 華人民共和國信托法 以下稱 信托法 的相繼頒布實施 以股權(quán)這種特 殊的財產(chǎn)權(quán)利為標的的信托形式亦成方興未艾之勢 但是 從立法層面講 信托法 雖明確規(guī)定信托標的可以是財產(chǎn) 亦可以 是財產(chǎn)權(quán)利 但并未明確認可股權(quán)信托的合法性 更未對其制度本身進行任何 規(guī)范 新修訂的 公司法 以及最高人民法院正在起草的公司法司法解釋對股 權(quán)信托制度的規(guī)定亦暫付闕如 1 2 已有成果綜述 從法學研究方面而言 根據(jù)作者的查閱結(jié)果 關(guān)于直接以股權(quán)信托法律問 題作為研究對象的著作尚未出現(xiàn) 利用g o o g l e 搜索引擎搜索 亦未發(fā)現(xiàn)以股權(quán) 信托法律問題作為題目公開發(fā)表的論文 在中國期刊網(wǎng)上刊載的與股權(quán)信托法 律問題相關(guān)的論文也較少 主要有 梁上上2 0 0 5 年發(fā)表在 中國法學 第3 期上的 股東表決權(quán) 公司所有與 公司控制的連接點 以及2 0 0 5 年發(fā)表在 法律科學 第1 期上的 表決權(quán)信托 之研究 覃有土 陳雪萍2 0 0 5 年發(fā)表在 法商研究 第4 期上的 表決權(quán)信 托 控制權(quán)優(yōu)化配置機制 雷曉冰2 0 0 7 年發(fā)表在 法學 上的 我國股東權(quán) 表決制度面臨的問題與對策 胡莉2 0 0 4 年1 2 月發(fā)表在 天府論壇 的 有限 責任公司股權(quán)信托 董海芬 鄭良秀2 0 0 6 年4 月發(fā)表在 商場現(xiàn)代化 上的 股權(quán)信托的應用及其存在問題研究 上述文章僅對股權(quán)信托的某一方面問題 集中體現(xiàn)在對表決權(quán)信托 進行 了論述 而未對股權(quán)信托的法律問題進行系統(tǒng)論述 更缺少從公司法方面對股 權(quán)信托的深入闡釋 1 引言 在博士 碩士論文方面 作者發(fā)現(xiàn)截至目前 以股權(quán)信托法律問題為題者 共有四篇論文 分別是 中南大學漆丹的2 0 0 6 年博士學位論文 我國股份公司股東表決權(quán)信托之 法律問題研究 中國政法大學于強偉的2 0 0 6 年法學碩士學位論文 論股權(quán)信 托 中央民族大學劉云峰的2 0 0 6 年度法學碩士學位論文 公司股權(quán)信托法律 問題研究 山東大學松俊博的2 0 0 5 年法律碩士學位論文 股權(quán)信托法律問題 及實務 應當說 上述論文在某些方面對股權(quán)信托的法律問題進行了較為深入的研 究 但并不系統(tǒng) 全面 有論文主要從實務方面分析股權(quán)信托法律問題 缺少 理論深度 還有論文側(cè)重理論探討 實務基礎薄弱 從經(jīng)濟學的研究現(xiàn)狀來看 學者對包括股權(quán)信托在內(nèi)的信托業(yè)發(fā)展的法律 政策 障礙方面雖有論述 但缺少深入的分析 更未提出科學可行的對策建議 1 3 研究意義及價值 因此 對股權(quán)信托法律制度進行研究 必然涉及占據(jù)我國社會主義市場經(jīng) 濟法律體系重要地位的 公司法 信托法 若干法律制度 并對進一步研究 完善這兩部法律的若干理論及實踐問題有所裨益 具體來說 研究股權(quán)信托的法律制度 對信托法的理論意義在于 1 對 信托的法律概念及其內(nèi)涵等有更深層次的揭示 2 對信托的基本法律關(guān)系及 信托當事人理論有進一步的挖掘 3 對信托的標的及內(nèi)容有更加詳盡和具體 的闡釋 4 對信托的法律效力 尤其是信托的目的以及信托登記的作用有進 一步的研究 從而在多個方面對完善我國信托法的基礎理論以及信托立法具有 重要的價值 股權(quán)信托研究對公司法的理論意義在于 1 股權(quán)信托涉及到對股權(quán)性質(zhì) 及其權(quán)利構(gòu)成體系的剖析 將從信托角度對股權(quán)的性質(zhì)進行闡釋 2 股權(quán)信 托作為股東處分其股權(quán)的一種方式 為股東權(quán)利的行使提供了全新的途徑 將 極大地豐富股東權(quán)益及其保護的相關(guān)制度 3 股權(quán)信托會對傳統(tǒng)的公司治理 產(chǎn)生一定的沖擊 豐富和發(fā)展公司治理方面的理論和實踐 4 股權(quán)信托能夠 擴充股東資格認定制度的內(nèi)容 在實踐層面 自 信托法 頒布以來的短短幾年問 股權(quán)信托作為各信托 公司的主要信托產(chǎn)品之一 在我國得到了迅猛發(fā)展 其為投資者投資以及公司 管理提供了一條全新的路徑 在職工持股 管理層收購 公司并購 國有資產(chǎn) 2 1 引言 管理等方面都顯示出獨到的價值 但鑒于理論及立法的匱乏 實踐中股權(quán)信托 的操作形式各異 爭議頗多 給實踐的進一步發(fā)展造成了巨大的法律障礙 因 此研究股權(quán)信托對克服此種法律障礙 規(guī)范信托業(yè)的健康發(fā)展及公司治理制度 具有重大的實踐價值 1 4 研究方法與結(jié)構(gòu) 基于以上考慮 作者將 我國股權(quán)信托法律問題研究 作為文章題目 擬 運用歷史分析 比較分析 法解釋學 法經(jīng)濟學等分析方法 就股權(quán)信托有關(guān) 法律問題展開論述 得出若干結(jié)論 以期為股權(quán)信托法律制度的完善提出相應 對策建議 文章分五部分 第一部分為引言 第二部分為股權(quán)信托概述 論述股權(quán)信 托的概念 特征 分類 股權(quán)信托基本法律關(guān)系 股權(quán)信托與股權(quán)代持 股權(quán) 托管 表決權(quán)代理 股權(quán)轉(zhuǎn)讓等相似概念辨析 第三部分是對股權(quán)信托立法進行比較研究 將從英美法系股權(quán)信托立法 大陸法系股權(quán)信托立法以及我國股權(quán)信托立法及實踐等方面展開論述 第四部分為股權(quán)信托具體問題探討 包括信托股權(quán)內(nèi)涵 股權(quán)信托當事人 資格 股權(quán)信托目的 股權(quán)信托登記 公示 股權(quán)信托與轉(zhuǎn)讓 表決權(quán)的分割 行使等內(nèi)容 第五部分以公司法與信托法的分工 立法形式為基點 從股權(quán)信托含義界 定 股權(quán)信托當事人資格 股權(quán)信托目的合法性的判定標準 股權(quán)信托登記 公 示 股權(quán)信托下表決權(quán)的分割行使等方面 提出完善我國股權(quán)信托立法的若干 建議 2 股權(quán)信托概述 2 1股權(quán)信托的概念與特征 2 1 1 股權(quán)信托的概念 股權(quán)信托是以股權(quán)作為信托標的的一種信托形式 關(guān)于其概念 學者有不 同闡釋 有認為 股權(quán)信托是按照股權(quán)信托協(xié)議的規(guī)定 幾個股東以信托的形 式將自己的股份 集合起來交給一個或幾個受托人 由受托人在董事的選舉等 事宜上行使表決權(quán) 以實現(xiàn)對公司經(jīng)營事務的控制權(quán) 1 有學者則認為 股權(quán)信 托是在某一既定期間內(nèi) 將股票的法律上的所有權(quán)和表決權(quán)轉(zhuǎn)移給一個或若干 個受托人 從而將分散在全體股東身上的公司控制權(quán)集中在受托人手中 2 還有 觀點認為 股權(quán)信托是指委托人將其持有的某公司的股權(quán)委托給受托人 或委 托人將其合法所有的資金委托給受托人 由受托人以自己的名義 按照委托人 的意愿 將該資金定向投資于某公司 受托人因持有某公司的股份而取得的收 益歸屬于受益人 3 另有觀點主張 股權(quán)信托是指持有股權(quán)的股東將股權(quán)權(quán)能的 全部或一部分轉(zhuǎn)移給受托人 由受托人根據(jù)信托協(xié)議為了受益人的利益或其他 目的而進行管理 處分的行為 關(guān)于股權(quán)信托的概念 作者認為 首先 鑒于各國股權(quán)信托的理論與實踐 均有差異 因此 各國學者關(guān)于股權(quán)信托概念的描述亦不相同 其次 作為一 個法律概念 對股權(quán)信托概念的闡釋應以現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定為主要依據(jù) 基 于上述認識 并根據(jù)我國 信托法 關(guān)于信托的規(guī)定 作者認為 在我國法上 股權(quán)信托是指委托人基于對受托人的信任 將其股權(quán)的全部或部分轉(zhuǎn)移給受托 人 按照股權(quán)信托合同或協(xié)議的約定 由受托人按委托人的意愿以自己的名義 為受益人的利益或者特定目的 進行管理或者處分的行為 2 1 2 股權(quán)信托的特征 根據(jù)上述股權(quán)信托的概念 作者認為 股權(quán)信托除具備一般信托的基本特 j o h n a n t o nl e a t t t h e v o t i n g t r u s t c o l u m b i a u n i v e r s i t v p r e s s 1 9 4 1 p l b u r k e v o t i n gt r u s t sc u r m n d yo b s e r v e d m i n n e s o t al a wr e v i e w x x i v 1 9 4 0 p 3 4 7 3 松俊博 股權(quán)信托法律問題及實務 顧上學位論文 山東 山東大學 2 0 0 5 5 4 于強偉 論股權(quán)信托 碩上學位論文 北京 中國政法大學 2 0 0 6 l 4 2 股權(quán)信托概述 點外 還具有以下特征 2 1 2 1股權(quán)信托的標的 信托財產(chǎn) 是股權(quán) 作為信托標的的股權(quán) 其范疇的界定包含以下三方面的內(nèi)容 1 股權(quán)指 按照我國 公司法 規(guī)定 股東因投資形成的對公司的權(quán)利 包括持有有限責 任公司的 股權(quán) 以及股份有限公司的 股份 享有的權(quán)利 2 信托的初始 標的即是股權(quán) 如委托人將資金或其他財產(chǎn)委托給受托人 受托人又按照委托 人的意愿將資金或財產(chǎn)投資于公司形成股權(quán) 則宜界定為資金或其他財產(chǎn)信托 不屬于本文探討的股權(quán)信托范疇 3 信托的標的可以是股權(quán)的全部權(quán)能 也 可以是股權(quán)的部分權(quán)能 關(guān)于此點 將在下文展開詳細論述 2 1 2 2 股權(quán)信托按照股權(quán)信托合同或協(xié)議的約定進行 當事人進行股權(quán)信托時 一般應事先簽署股權(quán)信托合同或協(xié)議 就委托人 受托人 受益人之間基于股權(quán)信托產(chǎn)生的權(quán)利義務關(guān)系進行詳細約定 作為各 方進行股權(quán)信托的基礎 2 1 2 3 股權(quán)信托的結(jié)果是受托人以自己的名義行使股權(quán) 根據(jù) 信托法 的規(guī)定 委托人應將信托標的轉(zhuǎn)移給受托人 由受托人以 其自己的名義管理 處分 就股權(quán)這種特殊的信托標的而言 受托人以自己的 名義管理 處分股權(quán) 即以自己而非委托人的名義行使股權(quán) 唯該等股權(quán)的行 使應依據(jù)委托人的意愿 為受益人利益 2 2 股權(quán)信托的分類 根據(jù)不同的標準 可對信托進行不同分類 如根據(jù)目的不同 可分為私益 信托和公益信托 根據(jù)受托人是否經(jīng)營信托業(yè)務 可以將信托分為民事信托和 商事信托 根據(jù)信托是否據(jù)當事人的意愿而設立 可分為意定信托 法定信托 與推定信托 根據(jù)設立方式的不同 可以分為合同信托和遺囑信托 以委托人 的人數(shù)不同 可以分為個人信托和集團信托 等等 股權(quán)信托作為信托的一種 亦存在上述分類 實踐中 最為常見的是按照信托目的 將股權(quán)信托劃分為投資理財型股權(quán) 信托與管理型股權(quán)信托兩種類型 2 2 1投資理財型股權(quán)信托 2 股權(quán)信托概述 投資理財型股權(quán)信托是指信托投資機構(gòu)接受委托人的委托資金 受人之 托 代人理財 是一種營業(yè)信托 信托的標的是資金 委托人的目的是通過投 資股票而實現(xiàn)合適的風險收益目標 核心是獲取投資回報 而不是對公司進行 控制 在投資理財型股權(quán)信托中 委托人本身對利用股票表決權(quán)來參與公司的經(jīng) 營決策并不感興趣 本身又缺乏專家理財能力 所以 委托人傾向于把表決權(quán) 及處分權(quán)全部轉(zhuǎn)移給受托人 委托人考評的是受托人綜合運用股份處分權(quán)和表 決權(quán)所能給委托人實現(xiàn)投資回報的能力 對于投資理財型股權(quán)信托來說 信托 機構(gòu)所作的股票處分和投票表決決策體現(xiàn)的都是信托機構(gòu)本身的價值判斷 而 不是委托人本身的價值判斷 目前 我國許多信托投資公司推出投資理財股權(quán)信托產(chǎn)品 集合資金信托 證券投資 是一種主要的形式 對于投資者來說 選擇該種類型的股權(quán)信托注 重的僅僅是信托項目的收益 該類股權(quán)信托主要為信托投資公司的產(chǎn)品 類似 于西方的投資基金 有其獨特的運行規(guī)則 不屬于本文探討的股權(quán)信托范疇 2 2 2 管理型股權(quán)信托 管理型股權(quán)信托是指受托人 受人之托 代人管理 股權(quán) 以股份表決權(quán) 和處分權(quán)的委托管理為核心 通過信托持股來達到特定的股權(quán)管理目的 對于管理型股權(quán)信托來說 委托人注重于自身對目標公司的控制力 所以 和股權(quán)相關(guān)的表決權(quán)和處分權(quán)實質(zhì)上只是部分轉(zhuǎn)移給受托人的 委托人通過與 受托人締結(jié)股權(quán)信托合同來具體規(guī)定 受托人以何種方式來行使股權(quán)的投票表 決權(quán)和處分權(quán) 使得這些權(quán)利的行使能夠?qū)崿F(xiàn)委托人或者委托人的關(guān)聯(lián)方對公 司的表決控制力 管理型股權(quán)信托是本文探討的重點 2 3 股權(quán)信托基本法律關(guān)系 股權(quán)信托基本法律關(guān)系 包括股權(quán)信托的目的 標的 委托人 受托人 受益人各自的權(quán)利義務關(guān)系等內(nèi)容 2 3 1 股權(quán)信托的目的 根據(jù)我國 信托法 的規(guī)定 設立信托必須有合法的信托目的 根據(jù)學者 的解釋 信托目的合法的實質(zhì)要求是 第一要有信托目的 第二信托目的必須 6 2 股權(quán)信托概述 具有合法性 信托目的的具體內(nèi)容是豐富 多樣的 這與人們在社會經(jīng)濟生活中的多種 需要是一致的 不同的人 不同的團體 不同的領(lǐng)域 不同的背景 不同的愿 望 等等 都會形成不同的目的 在法律中沒有亦無法對信托目的的內(nèi)容作出 具體的規(guī)定 但是對信托目的卻有一個明確的限定 就是信托目的必須是合法 的 也就是都要具有合法性 這個限定是強制性的 包括所有的各種各樣的信 托都不得有例外 法律的普遍性在信托設立條件中同樣有效 信托目的合法性 也就是要求在法律允許的范圍內(nèi)確定信托目的 不能有違反法律的非法的信托 目的 這里所指的法律是國家制定的所有法律 并不僅僅是有關(guān)財產(chǎn)的 要求 信托目的具有合法性 實質(zhì)上是限定只能在法律許可的范圍內(nèi)管理運用財產(chǎn) 不允許利用信托去實現(xiàn)非法的目的 具體到股權(quán)信托 其目的亦要求合法 更確切地說是要求股權(quán)信托的目的 不違法 即不違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定 應當說 面對日益豐富 復雜的 經(jīng)濟活動 以及國家為規(guī)范 調(diào)整這些經(jīng)濟活動而制定的浩如煙海的法律法規(guī) 規(guī)章及其他規(guī)范性文件 考察股權(quán)信托的目的 進而對其合法性作出甄別 并 非易事 2 3 2 股權(quán)信托的標的 如前所述 股權(quán)信托的標的是作為財產(chǎn)權(quán)的股權(quán) 也就是說 股權(quán)信托的 標的首先是財產(chǎn)權(quán) 按照學者的論述 信托關(guān)系中的財產(chǎn)權(quán) 是一種既包括有 形財產(chǎn)又包括無形財產(chǎn)的權(quán)利 或者說是具有一定物質(zhì)內(nèi)容和直接體現(xiàn)一定經(jīng) 濟利益的權(quán)利 其內(nèi)容為 一是對財產(chǎn)的實際使用權(quán) 二是獲取財產(chǎn)收益的受 益權(quán) 三是實施對財產(chǎn)管理的權(quán)利 四是對財產(chǎn)的處分的權(quán)利 這四種權(quán)利各 有具體的 豐富的內(nèi)容 可以形成不同的范圍和不同的層次 5 根據(jù)我國 信托法 的規(guī)定 信托財產(chǎn)包括財產(chǎn)權(quán)利 6 作為我國 信托法 的補充 信托投資公司管理辦法 在第三章 經(jīng)營范圍 中 亦規(guī)定 信托投 資公司可以經(jīng)營的信托財產(chǎn)包括資金 動產(chǎn) 不動產(chǎn)以及知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn) 財 產(chǎn)權(quán) 因此 作者認為 股權(quán)作為信托法下適格的信托財產(chǎn) 當無異議 7 2 3 3 股權(quán)信托的委托人 卞埔武 中華人民共和國信托法釋義 北京 法律 版社 2 0 0 2 3 信托法 第7 條 設奇信托 必須有確定的信托財產(chǎn) 并且該信托財產(chǎn)必須足委托人合法所有的財產(chǎn) 本法所稱財產(chǎn)包括合法的財產(chǎn)權(quán)利 7 關(guān)十股權(quán)作為信托財產(chǎn) 標的 的合法性 學者多有涉及 但觀點比較統(tǒng)一 均持肯定態(tài)度 7 2 股權(quán)信托概述 2 3 3 1 委托人的資格 委托人是信托財產(chǎn)的提供者 亦是信托關(guān)系的設立人 其應當具有兩項基 本條件 首先是要有享有所有權(quán)的可以信托的合法財產(chǎn) 沒有這種財產(chǎn)便沒有 成為委托人的前提條件 因為信托作為處分財產(chǎn)的一種方式 應當由享有財產(chǎn) 處分權(quán)的人行使 對此 各方法律概莫能外 其次 委托人應當具有完全民事 行為能力 也就是能以自己的行為從事民事活動 享受權(quán)利 履行義務的人 這樣 委托人是信托財產(chǎn)的所有者 同時 又是能夠以自己的意志行為依法支 配自己享有所有權(quán)的財產(chǎn) 8 對于股權(quán)信托關(guān)系中的委托人而言 應是指對股權(quán)享有處分權(quán)的人 即股 東或依法享有股東權(quán)利的其他人 如被授權(quán)人等 2 3 3 2 委托人的權(quán)利 為了維護委托人及受益人的合法利益 我國 信托法 賦予委托人以下四 種主要權(quán)利 股權(quán)信托中的委托人亦享有該等權(quán)利 1 委托人享有知情權(quán) 即有權(quán)了解信托財產(chǎn)的管理 運用 處分及收 支情況 并有權(quán)要求受托人作出說明 有權(quán)查閱 抄錄或者復制與其信托財產(chǎn) 有關(guān)的信托賬目以及處理信托事務的其他文件 2 委托人有權(quán)要求調(diào)整信托財產(chǎn)管理方法 即因設立信托時未能預見 的特別事由 致使信托財產(chǎn)的管理方法不利于實施信托目的或者不符合受益人 的利益時 委托人有權(quán)要求受托人調(diào)整該信托財產(chǎn)的管理方法 3 委托人的申請撤銷處分權(quán) 如出現(xiàn)受托人違反信托目的處分信托財產(chǎn) 的情形 或者由于受托人違背管理職責 處分信托事務不當致使信托財產(chǎn)受到 損失的情形 委托人出于維護其信托財產(chǎn)的要求 法律上準許委托人依法行使 該項權(quán)利 4 委托人有依法解任受托人的權(quán)利 如受托人違反信托目的處分信托 財產(chǎn)或者管理運用 處分信托財產(chǎn)有重大過失的 委托人對受托人不再信任 信托的基礎動搖 則委托人則有權(quán)依法行使該項權(quán)利 2 3 4 股權(quán)信托的受托人 2 3 4 1 受托人的資格 受托人是接受委托 按照信托文件對信托財產(chǎn)進行管理運用 處分的人 卞耀武 中華人民共和國信托法釋義 北京 法律出版社 2 0 0 2 1 8 8 2 股權(quán)信托概述 因此 是需要有一定能力的 這種能力可以稱之為受托能力 也就是說是否有 受托能力成為是否可以作為受托人的前提條件 或者說在法律上對受托人資格 的要求主要是對其受托能力的要求 我國 信托法 規(guī)定 受托人應當是具有完全民事行為能力的自然人 法 人 信托作為理財制度 是需要與不同的專業(yè)相聯(lián)系的 當然也就需要有不同 的專業(yè)能力 對此在法律上很難作出統(tǒng)一的規(guī)定 但是對受托人最基本的 最 主要的能力要求 是其能以自己的行為從事信托活動 享有權(quán)利 承擔責任 不具有完全民事行為能力的人是沒有資格充當受托人的 對于自然人是此種要 求 對于法人則是要求其依法設立 取得法人資格 股權(quán)信托關(guān)系中的受托人 應當是具有管理 處分信托股權(quán)能力的自然人 法人 作者認為 針對不同類型 不同性質(zhì)的股權(quán) 相關(guān)法律 法規(guī) 規(guī)章及 其他規(guī)范性文件對管理 處分該等股權(quán)的能力或資格進行了詳盡規(guī)定 股權(quán)信 托受托人的資格應符合相關(guān)規(guī)定 2 3 4 2 受托人的義務 根據(jù)我國 信托法 的規(guī)定 受托人負有以下五項基本義務 股權(quán)信托關(guān) 系中的受托人 亦負有該等義務 1 受托人應當遵守信托文件的規(guī)定 為受益人的最大利益處理信托事務 這是受托人必須履行的基本義務 也是受托人必須遵循的行為規(guī)范 其應當以 信托文件的規(guī)定作為管理運用 處分信托財產(chǎn)的根據(jù) 不能超越 也不能背離 從法律上是這樣要求 在受托人的具體活動中也必須遵守 2 受托人管理信托財產(chǎn) 應當恪盡職守 履行誠實 信用 謹慎 有效 管理的義務 保存處理信托事務的完整記錄 并依法保密 除依照規(guī)定取得報 酬外 不得利用信托財產(chǎn)為自己謀取利益 如果受托人違反這項規(guī)定 利用信 托財產(chǎn)為自己謀取利益的 所得利益歸入信托財產(chǎn) 3 信托財產(chǎn)分別管理 即受托人必須將信托財產(chǎn)與其固有財產(chǎn)分別管理 分別記賬 不得將信托財產(chǎn)轉(zhuǎn)為其固有財產(chǎn) 受托人必須將不同委托人的信托 財產(chǎn)分別管理 分別記賬 不得將其固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)進行交易或者將不同 委托人的信托財產(chǎn)進行相互交易 4 受托人應當每年定期將信托財產(chǎn)的管理運用 處分及收支情況 報告 委托人和受益人 具體報告的內(nèi)容則可以依法在信托文件中或者有關(guān)的管理規(guī) 定中作進一步的規(guī)定 5 受托人自行處理信托事務 鑒于委托人是出于對受托人的信任將財產(chǎn) 9 2 股權(quán)信托概述 委托給其管理 而此種信任涉及到受托人的聲譽 能力 知識等方面 因而受 托入在承諾信托后 除非信托文件另有規(guī)定 應當由自己處理信托事務 而不 應再轉(zhuǎn)由他人處理信托事務 2 3 5 股權(quán)信托的受益人 2 3 5 1 受益人的資格 受益人是在設立信托時被指定享有信托行為所產(chǎn)生的利益的人 或者是在 信托過程中被依法確定享有信托收益權(quán)利的人 9 誰可以享有信托利益 即誰有資格作為受益人 當然這是根據(jù)信托文件確 定的 有具體的對象或者特定的范圍 但都必須是具有權(quán)利能力的人 所以信 托法規(guī)定 受益人可以是自然人 法人或者依法成立的其他組織 另外 根據(jù) 我國 信托法 的規(guī)定 委托人可以是受益人 受托人亦可以是受益人 但不 得是同一信托的惟一受益人 2 3 5 2 受益人的權(quán)利 根據(jù)我國 信托法 的規(guī)定 除非信托文件中另有規(guī)定 受益人從信托生 效之日起享有信托利益 即信托財產(chǎn)管理運用所產(chǎn)生的利益 一般情況下 受 益人不能清償?shù)狡趥鶆盏?其信托受益權(quán)可以用于清償債務 受益人的信托受 益權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓或繼承 但信托文件有限制性規(guī)定的除外 股權(quán)信托中的受益人 可以是股東本人 亦可以是股東指定的其他人 其 享有的權(quán)利為股權(quán)信托管理過程中產(chǎn)生的收益 2 4 股權(quán)信托與相似概念辨析 為進一步明確股權(quán)信托的含義 作者將幾個類似概念 如股權(quán)代持 股權(quán) 托管 表決權(quán)代理 股權(quán)轉(zhuǎn)讓等進行比較如下 2 4 1 股權(quán)代持 在多數(shù)情況下 公司的投資者既是實際出資的股東 也是在工商部門進行 登記的名義股東 將其稱為 股東 名實相符 但實際中不乏這種情況 就是 由于個人隱私 回避有限責任公司的最高人數(shù)限制等原因 實質(zhì)股東與名義股 9 卞耀武 中華人民共和國信托法釋義 北京 法律出版社 2 0 0 2 2 9 1 0 2 股權(quán)信托概述 東發(fā)生分離 即在工商部門登記的股東并不是真正的出資者 即出現(xiàn) 股權(quán)代 持 現(xiàn)象 1 0 作者認為 所謂股權(quán)代持 是指實際向公司履行出資義務并享有 股東權(quán)利的股東 實質(zhì)股東 按照約定 將股權(quán)委托給他人形式持有 并將股 權(quán)登記在該等受托人 名義股東 名下 但名義股東完全按照實質(zhì)股東的指令 行使表決權(quán)等股東權(quán)利的一種合同安排 股權(quán)代持與股權(quán)信托的相似之處在于 首先 在股東登記機關(guān) 股東名冊 出資證明書以及出席股東會等外在形式方面 均是由受托人作為股東出現(xiàn) 其 次 作為形式上股東的受托人 不享有股權(quán)產(chǎn)生的實際權(quán)益 雖有上述相似方面 股權(quán)信托與股權(quán)代持畢竟屬于不同的法律范疇 具體 而言 二者主要區(qū)別如下 2 4 1 1 關(guān)于適用法律 股權(quán)代持是一種純粹民法上的普通委托代理關(guān)系 適用民法的相關(guān)規(guī)定 股權(quán)信托當事人之間是一種信托關(guān)系 主要適用 信托法 的相關(guān)規(guī)定 信托 法 未有規(guī)定 再適用民法的規(guī)定 2 4 1 2 關(guān)于本質(zhì) 股權(quán)代持主要是由于實質(zhì)股東基于各種考慮不愿作為名義股東 但又不愿 將股東權(quán)利轉(zhuǎn)移給他人行使而做出的一種安排 而股權(quán)信托則是股東將股權(quán)的 具體權(quán)能進行分配 一部分權(quán)能 以表決權(quán)為代表 轉(zhuǎn)移給受托人行使 將另 一部分權(quán)能 以受益權(quán)為代表 轉(zhuǎn)移給受益人行使的一種制度 二者在本質(zhì)上 差異明顯 2 4 1 3 關(guān)于基本法律關(guān)系 股權(quán)代持中 受托人作為名義股東 實際不享有股權(quán) 其必須完全按照委 托人的指令行使股權(quán) 否則將向委托人承擔違約責任 股權(quán)的實際享有人為委 托人 股權(quán)信托中 受托人依據(jù)信托 取得股權(quán) 其行使股權(quán)亦按照自己的意 思進行 唯該等意思應 體現(xiàn)委托人意愿 受益人亦取得股權(quán)信托管理的受益 權(quán) 信托期間委托人不再享有股權(quán) 2 4 1 4 關(guān)于第三人的知情 股權(quán)代持因僅是委托人與受托人之間的協(xié)議安排 缺乏向第三人公示的動 機和形式 因此往往不為第三人知情 股權(quán)信托則因需要區(qū)分受托人的固有資 m 劉俊海 萬靜 股權(quán)代持要防假成真傲 對話新公司法 4 法制f j 報 2 0 0 5 年1 2 月1 3e l l l 2 股權(quán)信托概述 產(chǎn)與信托資產(chǎn) 而應采取必要的公示措施 因此為第三人知情 2 4 1 5 關(guān)于救濟方式 在股權(quán)代持中 倘若名義股東拒不轉(zhuǎn)交股利或在行使表決權(quán)時拒不遵循實 質(zhì)股東的意思表示 則實質(zhì)股東有權(quán)追究名義股東的違約責任 假定名義股東 盜賣實質(zhì)股東投資形成的股權(quán) 而取得股權(quán)的受讓方為善意第三人 則實質(zhì)股 東只能請求名義股東承擔賠償責任 而不能請求善意受讓人返還股權(quán) 在外部 關(guān)系上 因名義股東與實質(zhì)股東的約定不能對抗公司和其他股東 因此 如果 實質(zhì)股東以委托人的身份直接對公司行使股權(quán) 或者請求公司確認自己為公司 股東 也應盡量尊重有限責任公司的入合性 在股權(quán)信托中 如果受托人違反誠信義務 反客為主 意欲將受托股權(quán)竊 為己有 委托人可依據(jù) 信托法 規(guī)定解除信托合同 并依據(jù) 公司法 規(guī)定 的條件把信托股權(quán)移轉(zhuǎn)給受益人或委托人自己 2 4 2 股權(quán)托管 與股權(quán)代持一樣 股權(quán)托管亦非我國相關(guān)法律法規(guī)有明確定義的概念 但 在實際經(jīng)濟活動中 股權(quán)托管現(xiàn)象較為普遍 即股權(quán)持有單位作為母公司 往 往將其持有的其他公司的股權(quán) 委托給其子公司管理 母子公司并常簽有托管 協(xié)議 明確股權(quán)托管的期限 內(nèi)容等 綜合實踐做法 作者認為 股權(quán)托管即 股權(quán) 委托管理 是指股權(quán)持有人 股東 根據(jù)協(xié)議 將其股權(quán)委托給他人進 行管理 但股東名冊 工商登記等不作變更處理的一種股權(quán)管理方式 股權(quán)托管與股權(quán)信托均是股權(quán)管理的方式 字面意思極為相似 另外 二 者的相似之處還在于 第一 實施結(jié)果均是在特定期間 標的股權(quán)的具體行使 者由委托人變更為受托人 第二 委托人與受托人的身份及關(guān)系 均為公司及 其他股東知曉 但是 就股權(quán)托管與股權(quán)信托而言 二者的個性還是大于共性 具體體現(xiàn) 為以下幾個方面 2 4 2 1 關(guān)于適用法律 股權(quán)托管是一種民法上的委托關(guān)系 適用民法的相關(guān)規(guī)定 同時股權(quán)托管 往往發(fā)生在母子公司或兄弟公司等具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)之間 在托管協(xié)議中往 中周證費監(jiān)督管理委員會關(guān)于未上市股份公司股票托管問題的意見 雖挺到托管問題 但并未就其概 念進行界定 1 2 2 股權(quán)信托概述 往體現(xiàn)關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的管理任務和要求 合同當事入之間并非完全嚴格意義上 的委托合同關(guān)系 股權(quán)信托當事人之間是信托關(guān)系 主要適用 信托法 的相 關(guān)規(guī)定 信托法 未有規(guī)定 再適用民法的規(guī)定 并且 股權(quán)信托的受托人一 方 多數(shù)情況下是專業(yè)的信托機構(gòu) 2 4 2 2 基本法律關(guān)系 股權(quán)托管當事人之間在本質(zhì)上屬于委托關(guān)系 雖然受托人可以依自己的意 志出席股東大會并行使被托管股份的共益權(quán) 但是委托人的股東身份并未變更 僅是授權(quán)受托人代理行使表決權(quán)而己 1 2 且委托人仍完全享有被托管股份的其 他權(quán)利 如自益權(quán)等 股權(quán)信托關(guān)系的成立 須委托人將股份轉(zhuǎn)讓給受托人 使受托人成為公司 股東名冊上記載的股東 且按照自己的名義行使股份表決權(quán) 而受益人則享有 信托受益權(quán) 因此 委托人在信托期間 并不實際行使標的股權(quán)的權(quán)利