（民商法學(xué)專業(yè)論文）保留所有權(quán)買賣制度研究.pdf

內(nèi)容摘要 本論文研究的主要內(nèi)容是分期付款買賣與保留所有權(quán)方式相結(jié) 合的保留所有權(quán)買賣制度 對(duì)該制度理論層面與實(shí)踐層面中的相關(guān)問 題進(jìn)行了比較深入而且系統(tǒng)的探討 本文共分五個(gè)部分 行文約四萬 五千字 文章第一部分為保留所有權(quán)買賣制度的立法例及其存在合理性 的分析 通過對(duì)德國(guó) 法國(guó) 美國(guó) 英國(guó) 我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)立法中關(guān)于 保留所有權(quán)買賣制度的立法之簡(jiǎn)要介紹 得出該制度的存在具有經(jīng)濟(jì) 與法律上的合理性 經(jīng)濟(jì)上 分期付款買賣方式的出現(xiàn)形成了買方與 賣方的 雙贏 局面 刺激了工商業(yè)的繁榮發(fā)展 法律上 保留所有 權(quán)方式以其傳統(tǒng)擔(dān)保方式所不具有的特色功能擔(dān)保出賣人未得清償價(jià) 金債權(quán)的實(shí)現(xiàn) 文章第二部分為保留所有權(quán)買賣中保留所有權(quán)的性質(zhì) 首先 本 部分對(duì)出賣人保留所有權(quán)之性質(zhì)的相關(guān)學(xué)說分歧進(jìn)行了簡(jiǎn)要介紹 并 分析了這些學(xué)說 其次 提出了本文觀點(diǎn) 保留所有權(quán)的性質(zhì)是固有 意義上的所有權(quán) 而非一種新型的擔(dān)保物權(quán) 出賣人藉其對(duì)出賣物品 的所有權(quán) 擔(dān)保未獲清償?shù)膬r(jià)金債權(quán) 文章第三部分為保留所有權(quán)買賣的設(shè)定相關(guān)問題研究 本部分探 討了三個(gè)問題 第一 保留所有權(quán)買賣的客體為動(dòng)產(chǎn) 而且對(duì)其無范 圍限制 在物權(quán)變動(dòng)采形式主義的立法下 不動(dòng)產(chǎn)于理論和實(shí)踐上均 無成為保留所有權(quán)買賣客體的必要 第二 保留所有權(quán)買賣的契約 本文分析了不同物權(quán)變動(dòng)模式下保留所有權(quán)買賣契約的不同法律構(gòu) 造 指出保留所有買賣契約僅得以明示方式訂立 并對(duì)該種契約的定 型化問題提出了規(guī)范辦法 第三 保留所有權(quán)買賣無須登記公示 采 用書面成立主義即可 文章第四部分為保留所有權(quán)買賣的對(duì)內(nèi)效力 本部分主要論及保 留所有買賣中出賣人之取回權(quán)和買受人期待權(quán)兩個(gè)問題 關(guān)于第一個(gè) 問題 本文認(rèn)為取回權(quán)制度源于美國(guó)法 并為臺(tái)灣地區(qū) 動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保交 易法 所吸納 對(duì)此事涉法律的借鑒和移植問題 取回權(quán)制度作為英 美法系下保留所有權(quán)買賣中具有獨(dú)立存在價(jià)值的制度 終難全盤納入 大陸法系 并與合同解除權(quán)制度契合一體 因此 本文觀點(diǎn)為 我國(guó) 未來立法宜在大陸法系的制度體系內(nèi)構(gòu)建保留所有權(quán)買賣制度 出賣 人所享有的為附期限的解除權(quán) 關(guān)于第二個(gè)問題 本文觀點(diǎn)為 買受 人享有的期待權(quán)為 物權(quán)化的期待權(quán) 并且無須出賣人同意 買受人 即可將此期待權(quán)轉(zhuǎn)讓于第三人 文章第五部分為保留所有權(quán)買賣的對(duì)外效力 本部分主要研究了 下列問題 第一 在保留所有權(quán)買賣標(biāo)的物的處分與第三人的關(guān)系中 主要涉及指示交付與無權(quán)處分問題 第二 保留所有權(quán)與同一標(biāo)的物 上其他權(quán)利設(shè)定的關(guān)系中 本文探討了動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán) 動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán) 動(dòng)產(chǎn) 留置權(quán)的善意取得問題 認(rèn)為動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)不適用善意取得 第三 延 長(zhǎng)的保留所有權(quán)是保留所有權(quán)買賣制度由消費(fèi)領(lǐng)域向工商業(yè)領(lǐng)域拓展 趨勢(shì)的體現(xiàn) 研究了當(dāng)買受人為中間商或制造商時(shí) 保留所有權(quán)的出 賣物品被轉(zhuǎn)售獲利或加工變形時(shí) 出賣人如何保全自己未得清償?shù)膬r(jià) 金債權(quán) 第四 保留所有權(quán)與強(qiáng)制執(zhí)行 破產(chǎn)的關(guān)系中 本文主要探 討了被保留所有權(quán)的出賣物品是否為 責(zé)任財(cái)產(chǎn) 或 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn) 的 問題 i l a b s t r a c t t h i sd i s s e r t a t i o np r e s e n t sat h o r o u g ha n ds y s t e m a t i cs t u d yo nt h el e g a l s y s t e mo fo w n e r s h i pr e s e r v a t i o np u r c h a s ew i mt h em a r r i a g eo f p a y m e n tb y i n s t a l l m e n t sa n do w n e r s h i pr e s e r v a t i o ni nt h et h e o r e t i c a la n dp r a c t i c a l a s p e c t s t h ew h o l ec o n t e n tc o n t a i n sf i v ep a r t s t h ef i r s t p a r t m a k e sa n e x p o s i t i o n o ft h el e g i s l a t i o na n dt h e r e a s o n a b l e n e s so fi t se x i s t e n c e t h e r ea r es o l l l ee c o n o m i c a la n dl e g a l r e a s o n a b l e n e s st h e r e a f t e rab r i e fi n t r o d u c t i o na b o u tt h el e g i s l a t i o no f g e r m a n f r a n c e a m e r i c a e n g l a n da n dt a i w a nr e g i o no fc h i n a e c o n o m i c a l l ys p e a k i n g p a y m e n tb yi n s t a l l m e n t sm a k e sad o u b l e w i n b e t w e e nt h eb u y e ra n dt h es e l l e r a n di ts t i m u l a t e si n d u s t r ya n db u s i n e s st o b ep r o s p e r o u s l e g a l l ys p e a k i n g o w n e r s h i pr e s e r v a t i o np u r c h a s e 謝t l li t s e x c l u d i n gc h a r a c t e r i s t i c s s u c c e s s f u l l yg u a r a n t e e st h ep e r f o r m a n c eo ft h e c r e d i t o r sr i g h t si nc a s ho f t h es e l l e r s t h es e c o n dp a r td i s c u s s e st h el e g a ln a t u r eo fo w n e r s h i pr e s e r v a t i o n p u r c h a s e f i r s t l yt h ea u t h o rm a k e s t i ta n a l y s i st h er e l e v a n td o c t r i n e sa f t e r a ne x p l i c i ti n t r o d u c t i o no ft h ed o c t r i n e s t h e nh em a i n t a i n st h a ti t si n n a t e o w n e r s h i pr a t h e rt h a nan e wk i n do fg u a r a n t yo w n e r s h i p t h a n k st ot h e o w n e r s h i po nt h es o l dg o o d s t h es e l l e r sc r e d i t o r sr i g h t sw o u l dc o m ei n t o t r u e t h et h i r dp a r te x p o t m d st h ee s t a b l i s h m e n to fo w n e r s h i pr e s e r v a t i o n p u r c h a s e f i r s t l y t 1 1 eo b j e c tm a t t e r i sm o v a b l ep r o p e r t yw i t h o u ta n y r e s t r i c t i o n s i nt h ec a s eo ft h ef o r m a l i s mo fl e g i s l a t i o n t h e r ei sn on e c e s s i t y f o rt h er e a le s t a t eb o t ht h e o r e t i c a l l ya n dp r a c t i c a l l y s e c o n d l y t h ea u t h o r a n a l y s e st h ed i f f e r e n tl e g a lc o n s t r u c t i o no ft h ec o n t r a c t sa b o u to w n e r s h i p r e s e r v a t i o np u r c h a s ei nt h ec a s e so fv a r y i n gm o d e so fo w n e r s h i pt r a n s f e r a n dp o i n t so u tt h a tt h ec o n t r a c t ss h o u l db ee s t a b l i s h e de x p l i c i t l y a n dt h e n p u t sf o r w a r ds o m em e a s u r e sc o n c e r n i n gt h ef i n a l i z a t i o no ft h ec o n t r a c t s 1 1 l t h i r d l y o w n e r s h i pr e s e r v a t i o np u r c h a s ec o m e si n t oe f f e c tn o tp u b l i c i z e d b u ti naw r i t t e nf o h l l t h ef o u r t hp a r ta n a l y s e st h ei n t e r n a ll e g a le f f e c t sw i t ht h ee m p h a s i s o nr i 曲t so f r e c o v e r ya n d r i g h t si ne x p e c t a t i o n r i g h t so f r e c o v e r yo r i g i n a t e f r o ma m e r i c aa n da l ea d o p t e db yt h et a i w a ng e g i o n a sa r li n d e p e n d e n t l e g a ls y s t e mo fa n g l o a m e r i c a nl a w s i ti sh a r dt ou n i t ed i s c h a r g eo f c o n t r a c t ss oa st ob ea c c e p t e db yt h es y s t e mo fc i v i ll a w s ot h ea u t h o r h o l d st h a t o w n e r s h i pr e s e r v a t i o np u r c h a s es h o u l db ef o r m u l a t e di n t h e s y s t e mo fc i v i ll a wi nc h i n a sc o m i n gl e g i s l a t i o n a n dt h es e l l e rs h o u l d e n j o yt h er i 0 1 to f d i s c h a r g ew i t ht i m el i m i t t ot h er i g h ti ne x p e c t a t i o n t h e r i g h te n j o y e db yt h es e l l e ri sw i t ht h ec h a r a c t e ro f o w n e r s h i p a n dt h eb u y e r i sa b l et ot r a n s f e rt h er i g h tt ot h et h i r dp a r t yw i t h o u tt h ec o n s e n to ft h e s e l l e r 1 1 1 ef i f t hp a r ts t u d i e st h ee x t e r n a ll e g a le f f e c t w h i c hc o n t a i n st h e f o l l o i n gp r o b l e m s t h ef i r s to n ei sc o n c e r n i n gd e l i v e r a n c ew i t h i n s t r u c t i o n sa n dd i s p o s a lw i t h o u to w n e r s h i pa m o n gt h e r e l a t i o n s h i p b e t w e e nt h eo b j e c ta n dt h et h i r dp a r t y s e c o n d l y t h ea u t h o rb e l i e v e st h a t t h a t m o r t g a g eo fm o v a b l ep r o p e r t y i sn o t a p p l i c a b l e t ob o n ar i d s a c q u i s i t i o n t h i r d l y t h ed e l a y e do w n e r s h i pr e s e r v a t i o ni sam a n i f e s t a t i o n o ft h en n df r o mt h ef i e l do fc o n s u m p t i o nt ot h ef i e l do fi n d u s t r ya n d b u s i n e s s a n da l s oh ee x p o u n d so nt h eb u y e rh o wt op r o t e c th i sc r e d i t o r s r i g h t sw h e nt h eb u y e ri nab u s i n e s s b r o k e ro rm a n u f a c t u r e ra n dt h es e l l i n g g o o d sa r er e s o l di no r d e rt om a k ep r o f i t so rp r o c e s s e d f o u r t h l yh e d i s c u s s e st h ep r o b l e m sw h e t h e rt h es e l l i n gg o o d so w n e r s h i pr e s e r v e da l e p r o p e r t yo f d u t yo rp r o p e r t yo f b a n k r u p t c y v 刖舌 所謂保留所有權(quán)買賣 系指在買賣合同中 買受人先占有 使用 收益買賣標(biāo)的物 在其支付價(jià)金的一部或全部或完成特定條件前 標(biāo) 的物的所有權(quán)仍由出賣人保留 待約定條件完成后 買受人始取得標(biāo) 的物的所有權(quán)的一種特殊買賣 買賣契約當(dāng)事人約定買受人雖先占有 標(biāo)的物 但于價(jià)金一部或全部清償前 出賣人仍保留所有權(quán)者 此種 制度之所由來 其源甚古 并非現(xiàn)代法律所獨(dú)有 據(jù)學(xué)者研究 羅馬 法上曾有類似制度 但由于長(zhǎng)期極少利用 未引起世人的注意 但1 9 世紀(jì)末期以后 保留所有權(quán)買賣制度在諸國(guó)法制中開始 登堂入室 漸呈枝繁葉茂之勢(shì) 保留所有權(quán)買賣制度的煥發(fā)生機(jī)是經(jīng)濟(jì)與法律完美結(jié)合的一個(gè)典 范 自經(jīng)濟(jì)意義而言 分期付款方式的出現(xiàn)使得買受人只準(zhǔn)備比較少 的第一次分期金就可把幾倍或數(shù)十倍價(jià)額的欲購物品即時(shí)得手使用 從而刺激了人們的消費(fèi)欲望 商品的銷售亦隨之?dāng)U張 工商業(yè)的繁榮 局面亦隨之出現(xiàn) 然而 分期付款買賣方式給出賣人帶來的另一樣?xùn)| 西是風(fēng)險(xiǎn) 剩余價(jià)金未得清償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn) 因此 法律 挺身而出 保 留所有權(quán)制度因其制度設(shè)計(jì)所獨(dú)具的 非傳統(tǒng)的擔(dān)保方式所能替代的 功能屬性 作為與分期付款賣賣結(jié)合緊密的擔(dān)保方式 在沉寂數(shù)千年 之后 抖落了歷史的風(fēng)塵 重又粉墨登場(chǎng)了 故此 經(jīng)濟(jì)的發(fā)展 呼喚分期付款方式 以刺激生產(chǎn) 消費(fèi) 保 留所有權(quán)的方式以法律的手段保障債權(quán)人的債權(quán) 維護(hù)分期付款買賣 的信用 分期付款買賣與保留所有權(quán)的擔(dān)保方式相結(jié)召 兼活躍買賣 促進(jìn)融資 擔(dān)保諸功能于一身 使得保留所有權(quán)買賣制度自成一體 在諸國(guó)法律制度中獲有 一席之地 實(shí)是功不可沒 本文所探討的保 留所有權(quán)買賣主要是分期付款與保留所有權(quán)相結(jié)合的一種特殊買賣 就我們國(guó)家而言 我國(guó)自1 9 9 2 確立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)后 面臨著 擴(kuò)大生產(chǎn) 加速資金融通和商品流通 滿足人們r(jià) 益增長(zhǎng)的生活需要 的任務(wù) 分期付款和保留所有權(quán)相結(jié)合的買賣方式已被一些廠商采用 尤其在汽車行業(yè)中 而且關(guān)于保留所有權(quán)買賣的民事糾紛已日益增多 我國(guó)現(xiàn)有的立法僅為保留所有權(quán)買賣制度規(guī)定了一些基礎(chǔ)性依據(jù) 如 民法通則 第7 2 條規(guī)定 按照合同或者其他合法方式取得財(cái)產(chǎn) 的 財(cái)產(chǎn)所有權(quán)從財(cái)產(chǎn)交付時(shí)起轉(zhuǎn)移 法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有 約定的除外 新 合同法 第1 3 4 條直接規(guī)定所有權(quán)保留約款 當(dāng) 事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)的 標(biāo)的物所有權(quán)屬于出賣人 我國(guó) 合同法 第1 6 7 條對(duì)分期付款買賣 方式也有涉及 分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部?jī)r(jià) 款的五分之一的 出賣人可以要求買受人支付全部?jī)r(jià)款或解除合同 出賣人解除合同的 可以向買受人要求支付標(biāo)的物的使用費(fèi) 但此尚 不足以構(gòu)成整個(gè)所有權(quán)保留買賣制度 因此 在本文中 筆者擬在考 察現(xiàn)有諸國(guó)先進(jìn)立法的基礎(chǔ)上 運(yùn)用比較研究的方法對(duì)保留所有權(quán)買 賣中保留所有權(quán)的性質(zhì) 保留所有權(quán)買賣的設(shè)立 尤其是保留所有權(quán) 買賣制度在由書面走向生活 動(dòng)態(tài)化運(yùn)作中的相關(guān)問題 如保留所有 權(quán)買賣對(duì)內(nèi)效力涉及的出賣人的取回權(quán) 買受人的期待權(quán) 以及保留 所有權(quán)買賣對(duì)外效力中保留所有權(quán)與民事強(qiáng)制執(zhí)行 破產(chǎn)的協(xié)調(diào)運(yùn)作 等問題 進(jìn)行比較系統(tǒng)而深入的探討 以期對(duì)我國(guó)確立所有權(quán)保留制 度有所裨益 1 i 關(guān)于我國(guó)保留所有權(quán)買賣的判解有 信貨運(yùn)配載經(jīng)諧部訴中國(guó)農(nóng)業(yè)機(jī)械西南公司運(yùn)輸臺(tái)同 糾紛案 載 最高人民法院公報(bào) 1 9 9 9 年第4 期 最高人民法院關(guān)于購買人使用分期付款 購買的車輛從事運(yùn)輸囡交通事故造成他人財(cái)產(chǎn)損失 保留車輛所有權(quán)的 賣方爿i 應(yīng)承擔(dān)民事 責(zé)任的批復(fù) 法釋 2 0 0 0 1 3 8 號(hào) 第一部分保留所有權(quán)買賣制度的立法例 及其存在合理性分析 一 保留所有權(quán)買賣制度的立法例 在早期羅馬法中 就已存在有保留所有權(quán)買賣制度的雛形 十二 表法 第6 表第8 條規(guī)定 出賣的物品縱經(jīng)交付 非在買受人付清價(jià) 款或提供擔(dān)保以滿足出賣人的請(qǐng)求后 其所有權(quán)并不移轉(zhuǎn) 據(jù)學(xué)者研 究 此系指以 擬訴棄權(quán) 方式出賣物品而言 與信用經(jīng)濟(jì)下的保留 所有權(quán)買賣制度大異旨趣 1 l 至羅馬帝國(guó)時(shí)期分期付款買賣方式已經(jīng) 出現(xiàn) 買賣合同的出賣人為買受人保證到期付款 可以附加專門的擔(dān) 保性簡(jiǎn)約 與現(xiàn)代保留所有權(quán)買賣制度相似的主要有兩種 一是 所 有權(quán)保留簡(jiǎn)約 出賣人可以保留標(biāo)的物所有權(quán)直到價(jià)款支付后再轉(zhuǎn) 移 一是 解除約款 如果買受人在一定期限內(nèi)不付清貸款 應(yīng)認(rèn)為 買賣被解除 出賣人有權(quán)收回標(biāo)的物 即 到期不付 解除買賣 2 1 只不過 羅馬法上的保留所有權(quán)買賣制度當(dāng)時(shí)利用很少 不為世人所 重視 直到近現(xiàn)代 由于信用經(jīng)濟(jì)的興起 保留所有權(quán)買賣制度才得 以完善和發(fā)展 一 德國(guó)法上的保留所有權(quán)買賣制度 保留所有權(quán)買賣制度 德國(guó)普通法時(shí)代即以承認(rèn) 惟在當(dāng)時(shí)利用 者寡 并不為世人所重視 因而1 8 8 8 年德國(guó)民法第一次草案關(guān)于保留 所有權(quán)并未設(shè)明文規(guī)定 1 8 9 8 年德國(guó)民法第二次委員會(huì)鑒于保留所有 權(quán)當(dāng)事人之約定往往失諸暖昧且不完全 易起爭(zhēng)端與疑義 乃決定增 參見周桕 羅馬法原論 下冊(cè) 商務(wù)印書館1 9 9 4 年版 第9 3 7 頁 閉 意 彼德羅 彭梵得 羅馬法教科書 黃風(fēng)譯 中國(guó)政法大學(xué) i 版社1 9 9 6 年版 第3 7 5 頁 列一條解釋規(guī)定加以補(bǔ)充 當(dāng)時(shí)提會(huì)討論的計(jì)有三個(gè)方案 第一個(gè)提 案為 動(dòng)產(chǎn)出賣人為擔(dān)?；谫I賣契約所生之請(qǐng)求權(quán)而保留所有權(quán) 其標(biāo)的物己交付于買受人者 視為保留因不履行之契約解除權(quán) 第二 個(gè)提案為 動(dòng)產(chǎn)之出賣人于價(jià)金清償前保留所有權(quán)者 有疑義時(shí) 應(yīng) 認(rèn)為所有權(quán)之移轉(zhuǎn)系以清償全部?jī)r(jià)金為停止條件 買受人給付遲延時(shí) 出賣人得解除契約 第三個(gè)提案建議將第二個(gè)提案之 停止條件 改 為 解除條件 委員會(huì)再三研究 認(rèn)為第一個(gè)提案僅規(guī)定保留所有權(quán) 之債權(quán)效力問題 難得完善 第三個(gè)提案之建議則未盡符當(dāng)事人之意 思及交易上之習(xí)慣 因此決定采用第二個(gè)提案 此即現(xiàn)行德國(guó)民法第 4 5 5 條之規(guī)定 此外 1 8 9 4 年主要以保護(hù)在分期付款買賣中處于弱勢(shì)地位的消費(fèi) 者利益為目的之 分期付款法 頒布實(shí)施 該法未j 下面規(guī)定保留所有 權(quán)制度 但其第5 條規(guī)定 出賣人如以保宙f 之所有權(quán)為理由將其出賣 物再取回者 有視為實(shí)行解除權(quán)之效力 德國(guó)的保留所有權(quán)買賣制度 在長(zhǎng)期的經(jīng)濟(jì)生活中是靠判例和學(xué)說發(fā)展起來的 保留所有權(quán)制度在 德國(guó)工商界已甚為流行 自德國(guó)民法關(guān)于該制度設(shè)第4 5 5 條而后 數(shù) 十年來 經(jīng)判例學(xué)說之補(bǔ)充 已蔚成完整體系 燦然可觀 但迄今并 無將之成文化之跡象 1 二 法國(guó)法上的保留所有權(quán)買賣制度 與德國(guó)民法典不同 1 8 0 4 年法國(guó)民法典未明確規(guī)定保留所有權(quán)制 度 但從學(xué)理意義上講 保留所有權(quán)條款可以作為一個(gè)約定條款規(guī)定 在買賣合同中 以作賣方債權(quán)的擔(dān)保 因?yàn)榉▏?guó)法允許當(dāng)事人修改關(guān) 于所有權(quán)轉(zhuǎn)移的補(bǔ)充性法律規(guī)定 然而這個(gè)條款沒有被使用 因?yàn)樵?參見王i 畢鑒 附條件買賣買受人之期待權(quán) 載 民法學(xué)說0 判例 i f 究 第一冊(cè) 中國(guó)政 法大學(xué)出版社1 9 9 8 年版 第1 2 4 頁以下 對(duì)債務(wù)人實(shí)施集體程序時(shí)就不起作用 1 9 3 9 年最高法院以表見的清償 能力為依據(jù) 認(rèn)定此項(xiàng)條款不能對(duì)抗破產(chǎn)財(cái)團(tuán) 亦即買方破產(chǎn)之際賣 方對(duì)標(biāo)的物不能以保留所有權(quán)為理由而行使取回權(quán) 保留所有權(quán)條款 原達(dá)的擔(dān)保目的亦由此而落空 后來 法國(guó)學(xué)理在德國(guó)法的影響之下主張承認(rèn)保留所有權(quán)條款的 十足效力 對(duì)此 曾有法國(guó)學(xué)者表示反對(duì) 1 9 8 0 年法承認(rèn)該條款 不 但在破產(chǎn)清理中能追回尚存在的實(shí)物 同時(shí)能追還買方再出售所得價(jià) 金 1 9 8 0 年法承認(rèn)保留所有權(quán)后 該條款的大量使用引起學(xué)者的深入 討論 但有一點(diǎn) 可以確認(rèn) 保留所有權(quán)在法國(guó)商事活動(dòng)上占重要地 位 其優(yōu)點(diǎn)為 1 容易設(shè)定 2 花錢少 不給當(dāng)事人帶來麻煩 法國(guó)學(xué)者c a b r i l l a c 稱保留所有權(quán)為法國(guó)2 0 世紀(jì)末期的明星 i l l 三 美國(guó)法上的保留所有權(quán)買賣制度 截至1 9 世紀(jì)初葉 美國(guó)僅有不動(dòng)產(chǎn)抵押和動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)兩種擔(dān)保手 段 到了1 9 世紀(jì)末期 一種新的交易方式附條件買賣 c o n d i t i o n a ls a l e 成為分期付款買賣的主流 所謂附條件買賣 系指交易雙方約定 在 買方尚未支付最后一期貨款之前 雖然買受人業(yè)已占有使用所購貨物 出賣人仍保留貨物的所有權(quán) 待最后一期貨款支付之后 方發(fā)生所有 權(quán)的移轉(zhuǎn) 這就是美國(guó)法上的保留所有權(quán)制度 鑒于所有權(quán)保留制度 業(yè)已得到廣泛運(yùn)用 1 9 1 8 年的 統(tǒng)一附條件買賣法 應(yīng)時(shí)而生 并先 后被1 4 個(gè)卅i 采用 二戰(zhàn)后 迅猛的經(jīng)濟(jì)發(fā)展勢(shì)頭使法律運(yùn)用一體化和法律關(guān)系簡(jiǎn)單 化成為美國(guó)法律的一大課題 為此 1 9 5 1 年美國(guó)制定了 美國(guó)統(tǒng)一商 法典 將附條件買賣 動(dòng)產(chǎn)抵押與信托收據(jù)等動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保制度加以整合 廢除了各種動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保交易的區(qū)別 僅規(guī)定了一種擔(dān)保形式 擔(dān)保約定 參見沈達(dá)明編著 法國(guó) 德國(guó)擔(dān)保法 中國(guó)法制出版豐f 2 0 0 0 年版 第1 4 8 1 4 9 頁 s e c u r e da g r e e m e n t 并以 擔(dān)保權(quán)益 s e c u r i t yi n t e r e s t 取代所有 權(quán)概念 統(tǒng)一由第九編 擔(dān)保交易帳債和動(dòng)產(chǎn)契據(jù)的買賣 進(jìn)行調(diào)整 該編的立法宗旨是提供一個(gè)簡(jiǎn)單而統(tǒng)一的結(jié)構(gòu) 使種類眾多的現(xiàn)代擔(dān) 保交易得以較少的成本和較大的確定性發(fā)展 每一項(xiàng)實(shí)質(zhì)上構(gòu)成擔(dān)保 的物權(quán)的交易都受同一法規(guī)規(guī)范 不論交易的形式是什么 也不論誰 持有擔(dān)保物的所有權(quán) 同時(shí)美國(guó) 統(tǒng)一商法典 還詳細(xì)規(guī)定了擔(dān)保權(quán) 益的附合 完善 實(shí)現(xiàn)等程序 以實(shí)現(xiàn)交易的安全 便捷 簡(jiǎn)言之 附合指?jìng)鶛?quán)人的擔(dān)保權(quán)益在附合之前不產(chǎn)生效力 不僅不能對(duì)抗第三 人 也不能對(duì)抗債務(wù)人 完善的目的是使第三人知悉債權(quán)人擔(dān)保權(quán)益 的存在 以期增加交易安全 可見擔(dān)保權(quán)益的完善必須以擔(dān)保權(quán)益的 附合為前提 附合 的效果是擔(dān)保協(xié)議生效 使債權(quán)人得以有效的協(xié) 議對(duì)抗債務(wù)人 完善 的效果 使得債權(quán)人得以對(duì)抗交易外的第三 人 f l j 四 英國(guó)法上的保留所有權(quán)買賣制度 嚴(yán)格地說 英國(guó)法上的保留所有權(quán)買賣制度是從1 9 7 6 年英國(guó)上訴 院在 羅馬爾帕鋁公司 案的裁決為契機(jī)而得以繁榮發(fā)展的 1 2 在此 案以及后來類似案例的判決中 存在的爭(zhēng)議在于基于保留所有權(quán)標(biāo)的 物而產(chǎn)生的收益及新產(chǎn)品可否被當(dāng)事人約定的保留所有權(quán)效力條款所 及 例如 某個(gè)供應(yīng)商可以用 羅馬爾帕 條款來索取四類財(cái)產(chǎn) 一 原貨物 二 原貨物的收益 三 用原貨物造成的新產(chǎn)品 四 新 產(chǎn)品的收益 爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在后三類財(cái)產(chǎn) 但對(duì)于原貨物 則無爭(zhēng)議的 p l 參見王軼 所有權(quán)保留制度研究 載粱慧星主編 民商法論從 第6 卷 第6 2 9 頁 2 1 該案案情如下 賣方向買方出售鋁片 合同給買方7 0 天爍貨期 買方被接管時(shí)欠賣方 1 2 2 2 3 9 英鎊 持有價(jià)值5 0 2 3 5 英鎊的鋁片 接管后 接管人就接管前已經(jīng)出售r 的原裝鋁 片收到3 5 5 2 英鎊 接管人將這筆款項(xiàng)存入獨(dú)棚帳戶 等持爭(zhēng)執(zhí)柑到解挾 賣方聲稱有權(quán) 得到鋁片及那筆款項(xiàng) 他主張權(quán)利的依據(jù)是臺(tái)唰中這條條款 賣方交付的物瓷的所有權(quán)只 在買方付予賣方他所欠女方的一切款項(xiàng)后才轉(zhuǎn)予買方 6 應(yīng)適用保留所有權(quán)條款 保留所有權(quán)買賣制度在英國(guó)法上的另外兩種表現(xiàn)在于附條件買賣 和租賃 購買合同 附條件的買賣是這樣的貨物買賣合同 根據(jù)合 同 貨物的所有權(quán)在某項(xiàng)條件滿足前不轉(zhuǎn)移予買方 這項(xiàng)條件通常是 貨款的支付 附條件的買賣與 羅馬爾帕 買賣的區(qū)別在于 附條件 的買賣通常 雖然不一定 是制成品的零售 在功能上是與租賃 購買可以相互替代的形式 羅馬爾帕 買賣與附條件的買賣相似的地 方是保留所有權(quán)作為擔(dān)保 但是 羅馬爾帕 買賣通常是批發(fā)交易 更重要的是 羅馬爾帕 買賣的供應(yīng)商不但在出售的貨物上取得產(chǎn)權(quán) 收益 還嘗試在其他財(cái)產(chǎn)上取得作為擔(dān)保的物權(quán) 租賃 購買合同 是連同認(rèn)購權(quán)的租賃合同 根據(jù)租賃 購買 租賃人根據(jù)定期付款 的合同可以占有物件 在租賃期屆滿時(shí)他有權(quán)以預(yù)定的價(jià)金 通常是 象征式的 選擇購買物件 l 五 我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的保留所有權(quán)買賣制度 臺(tái)灣 現(xiàn)行民法 之體例內(nèi)容系以德國(guó)民法為藍(lán)本 買賣制度的 各項(xiàng)規(guī)定 更多仿自德國(guó)民法 1 9 3 0 年制定新民法之際 保留所有權(quán) 制度在德國(guó)工商界已甚為流行 法院判決及學(xué)者專著亦數(shù)見不鮮 據(jù) 臺(tái)灣學(xué)者研究 當(dāng)時(shí)的民法起草者 既未斟酌德國(guó)立法成例 亦未參 考彼邦實(shí)務(wù) 予以規(guī)定保留所有權(quán)制度 究系以為保留所有權(quán)之約定 事例殊少 無特別規(guī)定之必要 抑或以為保留所有權(quán)制度牽涉甚廣 不宜輕率規(guī)定 以免阻礙判例學(xué)說之發(fā)展 文獻(xiàn)不足 難以稽查 圓 不過有一點(diǎn)可以肯認(rèn)的是 臺(tái)灣 現(xiàn)行民法 實(shí)施之后 關(guān)于保留所 有權(quán)之判例學(xué)說多付闕如 到了1 9 6 3 年 為 適應(yīng)工商業(yè)及農(nóng)業(yè)資金 參見何美敗著 香港擔(dān)保法 上冊(cè) 北京人學(xué)出版社1 9 9 5 年版 蚺2 0 1 頁以下 p l 參見王洋餐 附條件買賣買受人之期待權(quán) 載 民法學(xué)說 j 判例研究 第一冊(cè) 中國(guó)政 法大學(xué)出版樸1 9 9 8 年版 第1 2 5 頁 融通及動(dòng)產(chǎn)用益之需要 并保障動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保交易之安全 臺(tái)灣地區(qū)制定 動(dòng)產(chǎn)擔(dān)交易法 設(shè)專章規(guī)定 附條件買賣 保留所有權(quán)買賣 自此 保留所有權(quán)制度乃取得法律上明文依據(jù) 對(duì)該制度的研究也愈加深入 值得注意的是 臺(tái)灣地區(qū)的 動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保交易法 是直接繼受美國(guó) 法律的產(chǎn)物 其中附條件買賣一章就是對(duì)美國(guó)1 9 1 8 年 統(tǒng)一附條件買 賣法 u n i f o r mc o n d i t i o n a ls a l e sa c t 的翻譯 從清末變法以來 我 國(guó)民事方面的規(guī)章 多取法歐陸 新中國(guó)成立以后 廢除國(guó)民黨一切 舊法統(tǒng) 但我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)對(duì)變法后的民事法律繼續(xù)適用 根基業(yè)已建 立 其體系概念也為學(xué)人所采用 己成為臺(tái)灣地區(qū)法律生活的一部分 民事立法于英美法制 雖也間有采用 但多屬個(gè)別規(guī)定 并無關(guān)宗旨 動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保交易法 獨(dú)為例外 二 保留所有權(quán)買賣制度的存在合理性分析 保留所有權(quán)買賣制度在許多國(guó)家和地區(qū)的法律制度中均獲有 一 席之地 此非偶然 究其原因 一則經(jīng)濟(jì) 二則法律 首先 至1 9 世紀(jì)末期 伴隨著工業(yè)革命的滾滾洪流 是技術(shù)的日 益發(fā)展 生產(chǎn)能力的極大提高 貿(mào)易渠道的同趨拓寬 同時(shí) 人們的 消費(fèi)觀念也在發(fā)生改變 享受現(xiàn)代物質(zhì)文明的欲望急劇提高 電視 冰箱 洗衣機(jī) 冷氣設(shè)備與汽車等新產(chǎn)品 消費(fèi)者莫不希望購置 以 提高其生活水準(zhǔn) 然而 或由于商品過于昂貴 或由于同時(shí)購置數(shù)物 致無法一次清償價(jià)金 總之 資金短缺的 瓶頸 制約了消費(fèi)的腳步 以至 貨不得暢其流 分期付款買賣的方式應(yīng)運(yùn)而生 分期付款買賣 乃約定分期給付貨款之買賣也 該方式的買賣對(duì)買受人和出賣人皆具 重要意義 首先 就買受人的立場(chǎng)言 買受人只準(zhǔn)備比較少的第一次 分期金就可把數(shù)倍或數(shù)十倍價(jià)額的欲購物品即時(shí)得手使用 相反的 因買受人購買力的提高 物的銷路亦隨之?dāng)U張 出賣人自可因此獲取 多銷之益 隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展 分期付款的方式漸從消費(fèi)領(lǐng)域擴(kuò)展至生 產(chǎn)領(lǐng)域 生產(chǎn)材料亦可以此方式獲得 其次 當(dāng)我們?yōu)榉制诟犊罘绞綆淼墓ど虡I(yè)繁榮局面而高興時(shí) 也應(yīng)理智地看到債權(quán)人的風(fēng)險(xiǎn) 買受人以較少的對(duì)價(jià)先占有 使用買 賣標(biāo)的物 從而將收取剩余價(jià)金債權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)委諸于出賣人 如果出賣 人對(duì)收取剩余價(jià)金債權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)沒有可預(yù)期的合理的方式得到保證的 話 出賣人亦會(huì)在工商業(yè)交易中戰(zhàn)戰(zhàn)兢兢 裹步不前 如此以來分期 付款買賣的方式的功能亦大打折扣 歷史學(xué)家黃仁宇先生指出 商業(yè) 大規(guī)模展開 所依賴的不是貨幣 而是信用 從面對(duì)面的交易 一 手交錢一手交貨的交易的歷史長(zhǎng)河中走來 從某種意義上講 現(xiàn)代經(jīng) 濟(jì)是一種信用經(jīng)濟(jì) 有學(xué)者曾言 債權(quán)即為一種可期待的信用 1 2 j 信用在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)中有如此舉足輕重的地位 信用的崩潰 亦將引 起現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)的 禮崩樂壞 現(xiàn)代信用得以維系的力量是什么 筆者認(rèn) 為法律是信用得以建立 鞏固的有力支撐 因此 在分期付款買賣中 要想鞏固這種買賣中的信用 降低出賣人的風(fēng)險(xiǎn) 法律應(yīng)當(dāng)仁不讓地 伸出手來 其實(shí) 現(xiàn)代法律制度 尤其在私法領(lǐng)域中 始終在為債權(quán) 人的債權(quán)得以確保而在奮斗著 例如 債的保全制度 債的擔(dān)保制度 分期付款買賣中 采用現(xiàn)有的擔(dān)保制度 不無困難 蓋人的保護(hù) 可靠性較低 且不易尋覓 至于物的擔(dān)保 非有資產(chǎn)之人 無法提供 縱或有之 亦不切實(shí)際 例如為電視機(jī)的分期付款而設(shè)定不動(dòng)產(chǎn)抵押 目的與手段顯不相當(dāng) 傳統(tǒng)的債權(quán)擔(dān)保制度 于現(xiàn)代的一般分期付款 買賣 既有窒礙難行之處 當(dāng)事人乃另辟途徑 采取保留所有權(quán)方式 以維護(hù)債權(quán) 蓋在此種制度 債權(quán)人的擔(dān)保 既不必求于人 亦不必 黃仁宇著 資奉主義與2 1 世紀(jì) 生活 讀書 新知三聯(lián)書店1 9 9 7 年版 第8 3 頁 f 2 j 王家福主著 中國(guó)民法學(xué) 民法債權(quán) 往律出版 1 9 9 1 年版 第2 頁 9 求諸他物 可徑就買賣標(biāo)的物為之 效力既顯著 對(duì)當(dāng)事人亦稱簡(jiǎn)便 因此 經(jīng)濟(jì)的發(fā)展使分期付款買賣方式應(yīng)運(yùn)而生 而保留所有權(quán) 的方式以其獨(dú)具特色的擔(dān)保功能 藉法律之力保障分期付款買賣的信 用 二者的結(jié)合使得保留所有權(quán)買賣制度自成一體 成為法律園地中 的奇葩 第二部分保留所有權(quán)買賣中保留所有權(quán)的性質(zhì) 在討論保留所有權(quán)買賣中保留所有權(quán)的性質(zhì)之前 比較有意義的 做法是對(duì)保留所有權(quán)買賣的性質(zhì)和法律構(gòu)成做一探討 保留所有權(quán)買 賣是一附條件的法律行為 條件者 指法律行為效力的發(fā)生或消滅 系于將來成否客觀上不確定之事實(shí) 法律行為制度本已為實(shí)踐私法自 治的重要手段 對(duì)法律行為以當(dāng)事人之意志附以條件 更能使私法主 體本其所欲 自由運(yùn)用法律行為制度 保留所有權(quán)買賣中 分期付款 買賣與保留所有權(quán)方式的結(jié)合至關(guān)重要 無保留所有權(quán)方式以使債權(quán) 人的信用得保 分期付款買賣無法拓寬 交易之活躍亦失去一主力軍 保留所有權(quán)方式如不附屬于分期付款買賣 其所涉范圍所剩無幾 而 將二者結(jié)臺(tái)在起的橋梁系保留所有權(quán)買賣中所附條件 分期價(jià)款的 一部或全部清償 惟應(yīng)注意的是 在承認(rèn)物權(quán)行為理論的德國(guó)與我國(guó) 臺(tái)灣地區(qū) 債權(quán)行為系以發(fā)生債權(quán)為內(nèi)容之法律行為 而物權(quán)行為則 系以物權(quán)之設(shè)定與移轉(zhuǎn)為其內(nèi)容之法律行為 二者的成立與生效要件 均有區(qū)別 所以 就保留所有權(quán)買賣制度而言 買賣契約系完全獨(dú)立 其本身并不附任何條件 只要其符合買賣契約的有效要件 自可生效 而保留所有權(quán)僅為其約款 附條件者 系物權(quán)行為 以移轉(zhuǎn)標(biāo)的物所 有權(quán)為目的的物權(quán)行為 是由合意與交付二個(gè)因素構(gòu)成 標(biāo)的物雖先 交付 由買受人仍保留所有權(quán) 整個(gè)物權(quán)行為系于將來不確定之事實(shí) 而對(duì)于并未嚴(yán)格區(qū)分債權(quán)行為與物權(quán)行為的法制中 所有權(quán)轉(zhuǎn)移 的效果 是由買賣契約本身來制約的 故所附條件 系針對(duì)買賣契約 本身而言的 條件不成就 買賣契約失其效力 所有權(quán)仍得以保留于 出賣人手中 一 保留所有權(quán)買賣保留所有權(quán)性質(zhì)的學(xué)說簡(jiǎn)介及評(píng)價(jià) 本部分當(dāng)中筆者所討論的是 當(dāng)條件不成就時(shí) 買賣標(biāo)的物的所 有權(quán)仍留于出賣人處 那么 出賣人在條件未成就時(shí)所保留的所有權(quán) 之性質(zhì)是什么呢 對(duì)此問題 眾說紛紜 歸納而言 大體有如下諸種 觀點(diǎn) 1 附停止條件所有權(quán)移轉(zhuǎn)說 史尚寬先生認(rèn)為 蓋所有權(quán)保留 契約 為所有權(quán)讓與之物權(quán)契約 惟附有以其效力之發(fā)生系于受讓人 義務(wù)履行之附款 即以受讓人義務(wù)之履行為停止條件之所有權(quán)讓與之 契約 其所有權(quán)移轉(zhuǎn)效力之發(fā)生 系于受讓人義務(wù)之履行之隨意條件 買受人因代價(jià)全部交付而條件完成 當(dāng)然取得所有權(quán) 在條件成就前 讓與人就標(biāo)的物保有所有權(quán) i i j 顯然 這是承認(rèn)物權(quán)行為理論之下 對(duì)出賣人保留所有權(quán)性質(zhì)的看法 王澤鑒先生亦有類似觀點(diǎn) 當(dāng)然不 承認(rèn)物權(quán)行為理論 亦可作以解釋 出賣人在條件成就前 仍保留有 標(biāo)的物的所有權(quán) 只不過此條件是系于買賣契約之上 2 部分所有權(quán)移轉(zhuǎn)說 德國(guó)學(xué)者賴札 r a i s e r 認(rèn)為 保留所有權(quán) 之買賣制度 在今日的經(jīng)濟(jì)社會(huì)里廣泛的行使 然而通說都把它解為 附停止條件的法律行為 其效力隨著條件的成就而發(fā)生 賴扎否定以 往通說之見解 他主張 出賣人將標(biāo)的物交付與買受人同時(shí) 所有權(quán) 的一部也隨之移轉(zhuǎn)于買受人 于是 形成出賣人和買受人共有一物的 所有權(quán)的形態(tài) 賴札進(jìn)而提出了 時(shí)間區(qū)分所有權(quán)的理論 主張買 受人與出賣人依時(shí)間先后共有所有權(quán) 故為前后所有權(quán)人 1 2 1 日本學(xué) 者鈴木祿彌教授亦在契約法大系i i9 8 頁后段里主張 在分期付款買賣 r 一 史尚寬著 物權(quán)法論 中國(guó)政法大學(xué)出版社2 0 0 1 年版 第5 3 貝 2 1 參見王澤鑒 附條件買耍買受人之期待權(quán) 載 民法學(xué)說與判倒研究 第一冊(cè) 中國(guó)政 法大學(xué)出版杜1 9 9 8 年版 第1 6 3 頁 之所有權(quán)保留過程中 對(duì)于標(biāo)的物之歸屬關(guān)系乃屬于浮動(dòng)狀態(tài)之繼續(xù) 出賣人與買受人均不得認(rèn)為具有完全的所有權(quán) 亦不能謂為全然未具 有所有權(quán) 此可解為 所有權(quán)之 削梨 似的 由出賣人一方逐 漸的轉(zhuǎn)移到買受人 方 i l j 3 質(zhì)權(quán)說 德國(guó)學(xué)者b l o m e y e r 教授在其于1 9 3 9 年發(fā)表的 條 件理論之研究 第2 卷 附條件之處分行為 曾深入探討保留所有權(quán) 買賣買受人之地位 認(rèn)為出賣人所保留之所有權(quán) 論其性質(zhì) 與質(zhì)權(quán) 系屬相同 買受人因物之交付而取得所有權(quán) 出賣人所取得者 系不 占有標(biāo)的物 隨有 流質(zhì)約款 之質(zhì)權(quán) 并藉此以擔(dān)保其未獲清償之 價(jià)金債權(quán) 睇l 4 法定所有權(quán) 說 該觀點(diǎn)采自英美信托法上區(qū)分所有權(quán) 即 雙重所有權(quán) 之理論 英美法學(xué)者基于信托歷史上的法理 主張信托 的實(shí)質(zhì)在于分割財(cái)產(chǎn)權(quán) 即將信托財(cái)產(chǎn)分為 法定所有權(quán) 1 e g a lt i t l e 和 實(shí)益所有權(quán) b e n e f i c i a lt i t l e 受托人擁有法定所有權(quán) 是信托 財(cái)產(chǎn)的名義所有人而受益人則享有實(shí)益所有權(quán) 是信托財(cái)產(chǎn)的實(shí)質(zhì)所 有人 在英美學(xué)者眼中 財(cái)產(chǎn)所有權(quán)不過為一系列權(quán)利 一系列根據(jù) 社會(huì)和經(jīng)濟(jì)的需要可以靈活組合和分解的權(quán)益 1 3 運(yùn)用在所有權(quán)保留 買賣場(chǎng)合 出賣人所保留者為法定所有權(quán) 旨在擔(dān)保價(jià)款受請(qǐng)償 其 于買受人不履行債務(wù)時(shí) 可依法定所有權(quán)取回標(biāo)的物 故為法定所有 人 而實(shí)益所有權(quán) 則隨著標(biāo)的物之占有 同時(shí)移轉(zhuǎn)于買受人 買受 人因而享有標(biāo)的物之占有 使用 收益等權(quán)能 待價(jià)款全部請(qǐng)償后 再一并取得法定所有權(quán) 4 l t l 劉德寬 分期付款買賣之法律效力 載 民法請(qǐng)問題 j 新展望 中享有限公司1 9 8 0 年 版 第7 貝 2 同 2 第1 9 5 頁 參見周小明著 信托制度比較法研究 法律出版禮1 9 9 6 年版 鶘2 8 頁以下 參見林詠榮著 動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保交易法新詮 臺(tái) 1 9 9 3 年修訂第6 版 第8 4 頁 5 擔(dān)保物權(quán)說 這種觀點(diǎn)認(rèn)為保留所有權(quán)本是 德國(guó)民法典 第4 5 5 條規(guī)定的一種附條件的買賣合同形式 但是在當(dāng)代德國(guó)民法實(shí) 踐中被普遍用來作為買賣關(guān)系中的物權(quán)擔(dān)保物權(quán)制度 即出賣人以延 遲轉(zhuǎn)移物的所有權(quán)為手段 擔(dān)保其全部獲得買價(jià)的債權(quán) 此時(shí)出賣人 手中的所有權(quán) 就成為其實(shí)現(xiàn)買價(jià)請(qǐng)求權(quán)這一債權(quán)的擔(dān)保物權(quán) 6 擔(dān)保權(quán)益 s e c u r i t yi n t e r e s t 說 這是美國(guó)占主流的學(xué)說 持這種觀點(diǎn)的人以美國(guó) 統(tǒng)一商法典 為立法依據(jù) 認(rèn)為所有權(quán)保留 實(shí)質(zhì)上是擔(dān)保權(quán)益的保留 而擔(dān)保權(quán)益則是設(shè)定在動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)附著 物上以擔(dān)保價(jià)款或義務(wù)履行的權(quán)益 在 擔(dān)保權(quán)益 的統(tǒng)一立法下 所有權(quán)是否發(fā)生移轉(zhuǎn)并不重要 那只是一個(gè)形式上的問題 賣方保留 標(biāo)的物的所有權(quán) 就是在其出賣的貨物上設(shè)定擔(dān)保權(quán)益 1 2 1 以上諸種觀點(diǎn) 可謂 亂花漸欲迷人眼 筆者認(rèn)為討論任何問題 欲求一深入透徹的解決 首要前提是在同一話語背景下進(jìn)行討論 上 述諸家方言令人眼花繚亂的原因 關(guān)鍵在于是在不同的話語背景下討 論保留所有權(quán)的性質(zhì)的 即對(duì)這一問題的探討涉及三種不同的話語背 景 一則 在對(duì)保留所有權(quán)買賣中買受人的地位 期待權(quán) 進(jìn)行 研究時(shí) 論及保留所有權(quán)的性質(zhì) 期待權(quán) 否定說認(rèn)為 買受人所享 有的實(shí)質(zhì)上是所有權(quán) 那么出賣人享有的則是附有流質(zhì)約款的質(zhì)權(quán) 此為上文中第三種學(xué)說 期待權(quán) 肯定說認(rèn)為 保留所有權(quán)買賣中 買受人的地位隨著價(jià)余的支付 時(shí)間的經(jīng)過 逐漸取得所有權(quán)人的地 位 這種 期待權(quán) 具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值 是一種權(quán)利 關(guān)于其性質(zhì)又有兩 種不同看法 上文第一種學(xué)說認(rèn)為買受人的期待權(quán)是一種特殊權(quán)利 兼?zhèn)鶛?quán)與物權(quán)性質(zhì)于一身 而出賣人則享有固有意義上的所有權(quán) 上 1 1 1 孫憲忠著 德國(guó)當(dāng)代物權(quán)法 法律 n 版社1 9 9 7 年版 第3 4 5 砥 采能斌 候向磊 保留所有權(quán)買賣比較研究 載 法學(xué)研究 2 0 0 0 年第5 期 文第二種學(xué)說認(rèn)為 期待權(quán) 是一種 部分所有權(quán) 階段性所有權(quán) 而出賣人和買受人一起共享此所有權(quán) 二則 在研究保留所有權(quán)的擔(dān)保性質(zhì)時(shí) 探討保留所有權(quán)的性質(zhì) 上文中第一種觀點(diǎn)和第二種觀點(diǎn)均認(rèn)為 基于擔(dān)保出賣人未受清償價(jià) 金之目的 出賣人取得一種隱藏于其所保留的所有權(quán)之下的擔(dān)保權(quán) 上文中的 質(zhì)權(quán)說 和 法定擔(dān)保物權(quán)說 更是將保留所有權(quán)視為 質(zhì) 權(quán) 或一種 實(shí)現(xiàn)買價(jià)請(qǐng)求權(quán)這一債權(quán)的擔(dān)保物權(quán) 三則 就大陸法系 尤其是以德國(guó)為代表的法制中 物權(quán)的類型 固定 內(nèi)容固定 是嚴(yán)格的物權(quán)法定主義 而英美法系財(cái)產(chǎn)法上 信 托理論與實(shí)務(wù)均為發(fā)達(dá) 對(duì)所有權(quán)的關(guān)注在其實(shí)用上 由其在 美國(guó) 統(tǒng)一商法典 第九編簡(jiǎn)約各種動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保制度的區(qū)別 抽象出 擔(dān) 保權(quán)益 概念可見一斑 因此 上文中第四種觀點(diǎn)以及第六種觀點(diǎn) 實(shí)質(zhì)上是英美法系下對(duì)保留所有權(quán)性質(zhì)的界定 其能否為我們所借鑒 事涉不同法系法律觀念 法律制度的移植與融合 二 保留所有權(quán)買賣中保留所有權(quán)的性質(zhì) 固有意義 上的所有權(quán) 筆者主張 對(duì)保留所有權(quán)性質(zhì)的探討 應(yīng)在同一話語背景下方有 意義 否則 徒增苦惱 首先 我國(guó)私法體系雖自新中國(guó)廢除國(guó)民黨 舊法統(tǒng)后有所中斷 但其與大陸法系之私法仍有千絲萬縷的聯(lián)系 究 其實(shí)質(zhì)而言 我們棄國(guó)民黨之舊法統(tǒng)而就前蘇聯(lián)民法 前蘇聯(lián)民法亦 屬大陸法系 改革開放以后 中國(guó)的私法亦煥發(fā)生機(jī) 雖遭重重磨難 大陸法系 尤其是德國(guó)私法對(duì)我們的影響卻愈加深刻 從德國(guó)法繼受 而來的概念 原則 制度和理論的體系 已經(jīng)融入中國(guó)社會(huì)中 成為 中國(guó)立法 司法 教學(xué)和研究的理論基礎(chǔ) 成為中國(guó)法律傳統(tǒng)和法律 文化的重要組成部分 1 1 本世紀(jì)以來 英美法系與大陸法系亦有互相 學(xué)習(xí) 某些具體制度亦有相互融合之趨勢(shì) 但就物權(quán)之基本態(tài)度而言 英美法系中的所謂 雙重所有權(quán) 以及太過靈活而忽略基本概念之區(qū) 別的做法 尚不能融合進(jìn)受德國(guó)法影響至深的我國(guó) 所以就保留所有 權(quán)買賣制度而言 保留所有權(quán)的性質(zhì)不可采納 法定所有權(quán)說 與 擔(dān) 保權(quán)益說 其次 在德國(guó)法制傳統(tǒng)下討論保留所有權(quán)的性質(zhì) 第一種話語背 景和第二種話語背景均有重要意義 只不過二者區(qū)別在著眼點(diǎn)的不同 本文此部分重點(diǎn)討論在第二種話語背景下 即在出賣人保留所有權(quán)的 擔(dān)保目的下討論保留所有權(quán)的性質(zhì) 第一種話語背景下 對(duì)于保留所 有權(quán)的性質(zhì) 筆者將在買受人的 期待權(quán) 部分進(jìn)行討論 從上文中 筆者所列諸國(guó)立法例 可知在保留所有權(quán)買賣制度中 出賣人保留所有權(quán)的目的均在擔(dān)保未獲清償之價(jià)金 正基于此 出賣 人在分期付款中給予買受人的信用才得以法律之力相助而得保障 問 題在于 在保留所有權(quán)買賣中 出賣人得以擔(dān)保未獲清償價(jià)金的請(qǐng)求 權(quán)基礎(chǔ)是什么 是出賣人在條件未成就前仍保有的標(biāo)的物 所有權(quán) 或抑隱