法理學(xué)重點(diǎn).doc

法的定義我國(guó)法學(xué)界根據(jù)馬克思主義關(guān)于法的一般理論，將法定義為：法是國(guó)家制定、認(rèn)可并由國(guó)家保證實(shí)施的，反映由特定物質(zhì)生活條件所決定的統(tǒng)治階級(jí)意識(shí)，以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容，以確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展統(tǒng)治階級(jí)所期望的社會(huì)關(guān)系、社會(huì)秩序和社會(huì)發(fā)展目標(biāo)為目的的行為規(guī)范體系。 法的五個(gè)特點(diǎn)： 1、揭示了法與統(tǒng)治階級(jí)的內(nèi)在關(guān)系；2、揭示了法與國(guó)家的必然聯(lián)系；3、揭示出法與社會(huì)物質(zhì)生活條件的因果聯(lián)系 ；4、揭示了法的主要目的、作用和價(jià)值；5、揭示了法的主要內(nèi)容和調(diào)整機(jī)制 。法的本質(zhì)法律是統(tǒng)治階級(jí)的（國(guó)家）意志的集中體現(xiàn)和反映（階級(jí)意志性和國(guó)家意志性） ；二、 法律的基礎(chǔ)是社會(huì)物質(zhì)生活條件，其中社會(huì)生產(chǎn)方式是最具有決定性的因素。法的特征法是調(diào)整人的行為社會(huì)規(guī)范 ；二、法是出自國(guó)家的社會(huì)規(guī)范，具有國(guó)家性、國(guó)家意志性的特點(diǎn)； 三、法是具有普遍性的社會(huì)規(guī)范；四、法是規(guī)定人們權(quán)利和義務(wù)的社會(huì)規(guī)范；五、法是以國(guó)家強(qiáng)制力為后盾，通過(guò)法律程序保證實(shí)現(xiàn)的社會(huì)規(guī)范。當(dāng)代中國(guó)法的淵源 （一）憲法 （二）法律 （三）行政法規(guī) （四）地方性的法規(guī) （五）規(guī)章 （六）特別行政區(qū)的法律 （七）國(guó)際條約、國(guó)際慣例。 規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化的方法（P101）（1）法律匯編（法的匯編）法律匯編又稱(chēng)法規(guī)匯編，是指在不改變內(nèi)容的前提下，將現(xiàn)行規(guī)范性法律文件按照一定標(biāo)準(zhǔn)（如制定時(shí)間順序、涉及問(wèn)題性質(zhì)等）加以系統(tǒng)排列，匯編成冊(cè)。 法律匯編的主要特點(diǎn)是：A、法律匯編具有一定的系統(tǒng)性。法律匯編可以采用不同的分類(lèi)排列方法，如按部門(mén)法、文件制定機(jī)關(guān)、文件頒布的年代順序等。 B 法律匯編不改變匯編的規(guī)范性法律文件的內(nèi)容，不制定新的法律規(guī)范，因而不是國(guó)家的立法活動(dòng)，僅是一項(xiàng)技術(shù)性的工作。 （2）法典編纂 （法的編篡）法典編纂亦稱(chēng)法律編纂， 是指對(duì)散見(jiàn)于不同規(guī)范性法律文件中的屬于某一部門(mén)法的全部現(xiàn)行法律規(guī)范，進(jìn)行審查、修改和補(bǔ)充，便攢成具有完整機(jī)構(gòu)的、統(tǒng)一的法典的活動(dòng)。 法典編纂的基本特點(diǎn)是：A 法典編纂是法的創(chuàng)制的形式之一；B 法典編纂具有較強(qiáng)的系統(tǒng)性和科學(xué)性，必須講求高度的立法技術(shù)。法的匯編法的編篡區(qū)別： (一)主體不同法律匯編的主體都是有權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)，而法律匯編主體不限于有權(quán)家機(jī)關(guān)，也可以由個(gè)人、組織來(lái)進(jìn)行。（二）目的不同法律匯編的目的，是便于人們查閱各種法律法規(guī)，以利于法的遵守和適用。法律編纂的目的，是以編制科學(xué)化、系統(tǒng)化的法典為目的的。（三）性質(zhì)不同法律匯編不改變匯編的規(guī)范性法律文件的內(nèi)容，不制定新的法律規(guī)范，因而不是國(guó)家的立法活動(dòng)，僅是一項(xiàng)技術(shù)意義上的工作。法律編纂可以改變?cè)瓉?lái)的規(guī)范的內(nèi)容，即可以刪除已經(jīng)過(guò)時(shí)或不正確的內(nèi)容，消除其中矛盾重疊的部分，還可以增加新的內(nèi)容。因而是國(guó)家的立法活動(dòng)。法的溯及力，也稱(chēng)法律溯及既往的效力，是指法律對(duì)其生效以前的事件和行為是否適用。如果適用，就具有溯及力；如果不適用，就沒(méi)有溯及力。 （P108）法的要素 法律規(guī)則是采取一定的結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的法律權(quán)利、法律義務(wù)以及相應(yīng)的法律后果的行為規(guī)范。法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)1、法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)，指法律規(guī)則諸要素的邏輯聯(lián)結(jié)方式，即從邏輯的角度看法律規(guī)則是由哪些部分或要素組成的，即以這些部分或要素之間是如何聯(lián)結(jié)在一起的。2、學(xué)術(shù)界提出了新的“三要素說(shuō)”，認(rèn)為法律規(guī)范由假定條件、行為模式和法律后果三個(gè)部分組成。所謂假定條件，指法律規(guī)則中有關(guān)適用該規(guī)則的條件和情況的部分，即法律規(guī)則在什么時(shí)間、空間、對(duì)什么人適用。所謂行為模式，指法律規(guī)則中規(guī)定人們?nèi)绾尉唧w行為的部分。它是從人們大量的實(shí)際行為中概括出來(lái)的法律行為要求。根據(jù)行為要求的內(nèi)容和性質(zhì)不同，法律規(guī)則中的行為模式分為三種：（1）可為模式。指人們可以如何行為的模式。（2）應(yīng)為模式。指人們應(yīng)當(dāng)或必須如何行為的模式。（3）勿為模式。指人們禁止或不得如何行為的模式。從另一個(gè)角度看，可為模式亦可稱(chēng)為權(quán)力行為模式，而應(yīng)為模式和勿為模式又可稱(chēng)為義務(wù)行為模式。它們的內(nèi)容是任何法律規(guī)則的核心部分。所謂法律后果，指法律規(guī)則中規(guī)定人們?cè)谧鞒龇匣虿环闲袨槟Ｊ降囊髸r(shí)應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的結(jié)果的部分，是法律規(guī)則對(duì)人們具有法律意義的行為的態(tài)度。根據(jù)人們對(duì)行為模式所作出的實(shí)際行為的不同，法律后果又分為兩種（1）合法后果，又稱(chēng)肯定式的法律后果，是法律規(guī)則中規(guī)定人們按照行為模式的要求行為而在法律予以肯定的后果，它表現(xiàn)為法律規(guī)則對(duì)人們行為的保護(hù)、許可或獎(jiǎng)勵(lì)。（2）違法后果，又稱(chēng)否定式的法律后果，是法律規(guī)則中規(guī)定不按照行為模式的要求行為而在法律予以否定的后果，它表現(xiàn)為法律規(guī)則對(duì)人們行為的制裁，不予保護(hù)、撤銷(xiāo)、停止、或要求恢復(fù)、補(bǔ)償?shù)?。法律?guī)則與法律條文法律規(guī)則是法律條文的內(nèi)容，法律條文是法律規(guī)則的表現(xiàn)形式，并不是所有的法律條文都直接規(guī)定法律規(guī)則的，也不是每一個(gè)條文都能完整地表述一個(gè)規(guī)則或只表述一個(gè)規(guī)則。在立法實(shí)踐中，大致有以下幾種情形：1、一個(gè)完整的法律規(guī)則有數(shù)個(gè)法律條文來(lái)表述：2、法律規(guī)則的內(nèi)容分別有不同規(guī)范性法律文件的法律條文來(lái)表述；3、一個(gè)條文表述不同法律規(guī)則的要素；4、法律條文僅規(guī)定法律規(guī)則的某個(gè)要素或若干要素。法律規(guī)則的分類(lèi)（1）授權(quán)性規(guī)則和義務(wù)性規(guī)則。 （二）確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則。法律原則是指可以作為規(guī)則的基礎(chǔ)或本源的綜合性、穩(wěn)定性原理和準(zhǔn)則。 法律原則分類(lèi)（一）公理性原則和政策性原則；（二）實(shí)體性原則和程序性原則。 法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別（一）在內(nèi)容上，法律規(guī)則的規(guī)定是明確具體的，它著眼于主體行為及各種條件的共性；其明確具體的目的是削弱或防止法律適用上的“自由裁量”。與此相比，法律原則的著眼點(diǎn)不僅限于行為及條件的共性，而且關(guān)注它們的個(gè)別性，其要求比較籠統(tǒng)、模糊，它不先設(shè)定明確的、具體的假定條件，更沒(méi)有設(shè)定明確的法律后果。它只對(duì)行為或裁判設(shè)定一些概括性的要求和標(biāo)準(zhǔn)，但不直接告訴應(yīng)當(dāng)如何去實(shí)現(xiàn)或滿(mǎn)足這些要救或標(biāo)準(zhǔn)，故在適用時(shí)具有較大的余地供法官選擇和靈活應(yīng)用。（二）在適用范圍上，法律規(guī)則由于內(nèi)容具體明確，他們只適用于某一類(lèi)型的行為。而法律原則對(duì)人的行為及其條件有更大的覆蓋面和抽象性，他們是對(duì)人的行為及其條件有更大的覆蓋面和抽象性，它們是對(duì)從社會(huì)生活或社會(huì)關(guān)系中概括出來(lái)的某一類(lèi)行為，某一法律部門(mén)或全部法律體系均通用的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)，具有宏觀(guān)的指導(dǎo)性。（三）在適用方式上，法律規(guī)則是以“全有或全無(wú)的方式”應(yīng)用在個(gè)案當(dāng)中的 ；而法律原則的適用則不同，它不是以“全有或全無(wú)的方式”應(yīng)用于個(gè)案當(dāng)中的，應(yīng)為不同的法律是具有不同的強(qiáng)度的，而且這些不同強(qiáng)度的原則甚至沖突的原則都可能存在于一部法律之中。法律概念是對(duì)各種法律事實(shí)進(jìn)行概括，抽象出它們的共同特征而形成的權(quán)威性概念 。一、涉人概念。涉人概念是關(guān)于人（包括自然人、法人或其他群體）的概念。例如，公民、合伙人、法人、個(gè)體工商戶(hù)、未遂犯、中止犯、訴訟參與人、法定代理人、近親屬、當(dāng)事人。二、涉事概念。涉事概念是關(guān)于法律事件和法律行為的概念。例如，緊急避險(xiǎn)、正當(dāng)防衛(wèi)、違約、侵權(quán)、故意、過(guò)失、自首等等。三、涉物概念。涉物概念是具有法律意義的有關(guān)物品及其質(zhì)量、數(shù)量、時(shí)間、空間等概念。例如，國(guó)有財(cái)產(chǎn)、公共財(cái)產(chǎn)、滯納金、不可抗力、時(shí)效 。法律體系，也稱(chēng)為部門(mén)法體系，是指一國(guó)的全部現(xiàn)行法律規(guī)范，按照一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則，劃分為不同的法律部門(mén)而形成的內(nèi)部和諧一致、有機(jī)聯(lián)系的整體。法律體系是一國(guó)現(xiàn)行法構(gòu)成的體系，反映一國(guó)法律的法律體系是一國(guó)國(guó)內(nèi)法構(gòu)成的體系，不包括完整意義的國(guó)際法即國(guó)際公法?，F(xiàn)實(shí)狀況，它不包括歷史上廢止的已經(jīng)不再有效的法律，一般也不包括尚待制定、還沒(méi)有制定生效的法律。法律部門(mén)，也叫部門(mén)法，是根據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)和原則所劃定的調(diào)整同一類(lèi)社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。當(dāng)代中國(guó)法律體系 一、憲法 二、行政法 三、民法 四、商法 五、經(jīng)濟(jì)法 六、勞動(dòng)法與社會(huì)保障法 七、自然資源與環(huán)境保護(hù)法 八、刑法 九 、訴訟法。權(quán)利和義務(wù)的存在形態(tài)與分類(lèi)一、存在形態(tài)（一）應(yīng)有權(quán)利和義務(wù)（二）習(xí)慣權(quán)利和義務(wù)（三）法定權(quán)利和義務(wù)（四）現(xiàn)實(shí)權(quán)利和義務(wù)二、分類(lèi)（一）依體現(xiàn)社會(huì)內(nèi)容的重要程度，即在權(quán)利義務(wù)體系中的地位、功能、價(jià)值（1）基本權(quán)利義務(wù)普通權(quán)利義務(wù)（二）依對(duì)人們的效力范圍： 一般權(quán)利義務(wù)特殊權(quán)利義務(wù) （三）依因果關(guān)系：第一性權(quán)利義務(wù)第二性權(quán)利義務(wù)（四）依權(quán)利主體不同： 個(gè)體權(quán)利義務(wù)集體權(quán)利義務(wù)國(guó)家權(quán)利義務(wù)權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系 （論述題要展開(kāi)論述） P146一、從結(jié)構(gòu)上看，兩者是緊密聯(lián)系、不可分割的。二、從數(shù)量上看，兩者的總量是相等的。三、從產(chǎn)生和發(fā)展看，兩者經(jīng)歷了一個(gè)從混然一體到分裂對(duì)立再到相對(duì)一致的過(guò)程。四、從價(jià)值上看，權(quán)利和義務(wù)代表了不同的法律精神，它們?cè)跉v史上受到重視的程度有所不同，因而兩者在不同國(guó)家的法律體系中的地位是有主、次之分的。法律關(guān)系的概念 法律關(guān)系是在法律規(guī)范調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過(guò)程中所形成的人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。法律關(guān)系具有如下特征：法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會(huì)關(guān)系，具有合法性法律關(guān)系是體現(xiàn)意志性的特種社會(huì)關(guān)系法律關(guān)系是特定法律關(guān)系主體之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系法律關(guān)系的分類(lèi)一、調(diào)整性法律關(guān)系和保護(hù)性法律關(guān)系按照法律關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)、執(zhí)行的職能和實(shí)現(xiàn)規(guī)范的內(nèi)容不同進(jìn)行劃分。二、縱向（隸屬）的法律關(guān)系和橫向（平權(quán)）的法律關(guān)系 按照法律主體在法律關(guān)系中的地位不同進(jìn)行劃分。三、單向（單務(wù)）法律關(guān)系、雙向（雙邊）法律關(guān)系和多向（多邊）法律關(guān)系 按照法律主體的多少及其權(quán)利義務(wù)是否一致進(jìn)行劃分四、第一性法律關(guān)系（主法律關(guān)系）和第二性法律關(guān)系（從法律關(guān)系） 按照相關(guān)的法律關(guān)系作用和地位的不同進(jìn)行劃分 法律責(zé)任指的是行為人由于違法行為、違約行為或者由于法律規(guī)定而應(yīng)承受的某種不利的法律后果。法律責(zé)任的特點(diǎn)承擔(dān)法律責(zé)任的最終依據(jù)是法律。法律責(zé)任具有國(guó)家強(qiáng)制性。3、法律責(zé)任的認(rèn)定和追究具有程序性。 法律責(zé)任的免除條件（P177）免責(zé)，也稱(chēng)法律責(zé)任的免除，是指法律責(zé)任由于出現(xiàn)法定條件被部分或全部地免除。從我國(guó)的法律規(guī)定和法律實(shí)踐看，主要存在以下幾種免責(zé)形式：時(shí)效免責(zé)，即法律責(zé)任經(jīng)過(guò)了一定的期限后而免除。不訴及協(xié)議免責(zé)，是指如果受害人或有關(guān)當(dāng)事人不向法院起訴要求追究行為人的法律責(zé)任，行為人的法律責(zé)任就實(shí)際上被免除，或者受害人與加害人在法律允許的范圍內(nèi)協(xié)商同意的免責(zé)。自首、立功免責(zé)，是指對(duì)那些違法之后有立功表現(xiàn)的人，免除其部分和全部的法律責(zé)任。這是一種將功抵過(guò)的免責(zé)形式。因履行不能而免責(zé)，即在財(cái)產(chǎn)責(zé)任中，在責(zé)任人確實(shí)沒(méi)有能力履行或沒(méi)有能力全部履行的情況下，有關(guān)的國(guó)家機(jī)關(guān)免除或部分免除其責(zé)任。 5 人道主義免責(zé)。法的歷史類(lèi)型是馬克思主義法學(xué)按照法所據(jù)以產(chǎn)生和賴(lài)以存在的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的性質(zhì)和體現(xiàn)的階級(jí)意志的不同，對(duì)人類(lèi)社會(huì)的法所作的分類(lèi)。馬克思主義法學(xué)認(rèn)為，凡是建立在相同經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上、反映相同階級(jí)意志的法，就屬于同一歷史類(lèi)型。劃分法的歷史類(lèi)型，有助于認(rèn)識(shí)和揭示法的階級(jí)本質(zhì)及其發(fā)展變化的歷史規(guī)律。馬克思主義法學(xué)認(rèn)為，與人類(lèi)進(jìn)入階級(jí)社會(huì)后的社會(huì)形態(tài)的劃分相一致，人類(lèi)社會(huì)存在四種歷史類(lèi)型的法，即奴隸制法、封建制法、資本主義法和社會(huì)主義法。 社會(huì)基本矛盾的運(yùn)動(dòng)是法的歷史類(lèi)型更替的根本原因。大陸法系：以古羅馬法為基礎(chǔ)，以法國(guó)民法典德國(guó)民法典為代表的法律，以及在其影響下形成的各個(gè)國(guó)家和地區(qū)法律體系的總稱(chēng)。英美法系：以英國(guó)普通法為基礎(chǔ)，以及在其影響下形成的各個(gè)國(guó)家和地區(qū)法律體系的總稱(chēng)。兩大法系的比較（P199）首先，法的淵源不同。其次，法的分類(lèi)不同。第三，法典編纂的不同。第四，司法訴訟制度上的差別。法律繼承是指不同歷史類(lèi)型的法之間的延續(xù)、相繼、繼受，一般表現(xiàn)為舊法對(duì)新法的影響和新法對(duì)舊法的承接和繼受。法律繼承是新事物對(duì)舊事物的揚(yáng)棄。法律繼承的特點(diǎn)。（一）從法律發(fā)展的客觀(guān)過(guò)程而言，在法律發(fā)展過(guò)程中，每一種新法對(duì)于舊法來(lái)說(shuō)都是一種否定，但又不是單純的否定或完全拋棄，而是否定中包含肯定，從而使法律發(fā)展過(guò)程呈現(xiàn)出新法對(duì)舊法既有拋棄又有保存的性質(zhì)。（二）從處理法律繼承問(wèn)題的主體的角度出發(fā)，法律繼承實(shí)際上是一種批判的有選擇的繼承，即在否定舊法固有階級(jí)本質(zhì)和整體效力的前提下，經(jīng)過(guò)反思、選擇、改造、吸收舊法中某些仍然可用的因素，賦予它的階級(jí)內(nèi)容和社會(huì)功能，使之成為新法體系的有機(jī)組成部分。法律繼承的根據(jù)和理由 (法律繼承的原因)（一）社會(huì)生活條件的歷史延續(xù)性決定了法律的繼承性。（二）法律的相對(duì)獨(dú)立性決定了法律過(guò)程的延續(xù)性和繼承性。（三）法作為人類(lèi)