工程停工法律風險防范.doc

工程停工法律風險防范一、可以停工法律理由和依據(jù)1先履行抗辯權。先履行抗辯權的適用條件：發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料或合同約定的其他協(xié)助義務致使工程無法正常施工。2不安抗辯權。不安抗辯權的適用條件：應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行。即：(1)經(jīng)營狀況嚴重惡化；(2)轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；(3)喪失商業(yè)信譽；(4)有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。根據(jù)此條停工應注意收集確切證據(jù)證明發(fā)包人有上述情形，否則應當承擔違約責任。以下幾種情況可作為發(fā)包人具有上述情形的證據(jù)：(1)嚴重資不抵債，瀕臨破產(chǎn)倒閉；(2)身負巨額債務，官司纏身，有多個合同義務不能按期履行而被他人起訴；(3)惡意經(jīng)營、私分或壓價出售財產(chǎn)，以致財產(chǎn)顯著減少，難為對等給付；(4)多次承諾付款卻又多次未履行。3不可抗力。所謂不可抗力，是指不能預見、不能避免和不能克服的客觀情況。主要包括以下幾種情形：(1)自然災害，如臺風、洪水、冰雹；(2)政府行為，如征收、征用；(3)社會異常事件，如戰(zhàn)爭、罷工、騷亂。二、合同約定的可以停工的情形(一)發(fā)包人原因1發(fā)包人未在合同規(guī)定的期限內辦理土地征用、青苗樹木補償、房屋拆遷、清除地面、架空和地下障礙等工作，導致施工場地不具備或不完全具備施工條件；2發(fā)包人未按合同約定將施工所需水、電、電訊線路從施工場地外部接至約定地點，或雖接至約定地點但無法保證施工期間的需要；3發(fā)包人沒有按合同約定開通施工場地與城鄉(xiāng)公共道路的通道或施工場地內的主要交通干道、沒有滿足施工運輸?shù)男枰?、沒有保證施工期間的暢通；4發(fā)包人沒有按合同的約定及時向承包商提供施工場地的工程地質和地下管網(wǎng)線路資料，或者提供的數(shù)據(jù)不符合真實準確的要求；5發(fā)包人未及時辦理施工所需各種證件、批文和臨時用地、占道及鐵路專用線的申報批準手續(xù)而影響施工；6發(fā)包人未按時提供水準點與坐標控制點，或提供水準點與坐標控制點有誤； 7發(fā)包人未及時組織有關單位和承包商進行圖紙會審，未及時向承包商進行設計交底；8發(fā)包人沒有妥善協(xié)調處理好施工現(xiàn)場周圍地下管線和鄰接建筑物、構筑物的保護而影響施工順利進行；9發(fā)包人沒有按照合同的約定提供應由發(fā)包人提供的建筑材料、機械設備；10發(fā)包人或發(fā)包人代表拖延承擔合同規(guī)定的責任，如拖延圖紙的批準、拖延隱蔽工程的驗收、拖延對承包商所提問題進行答復等，造成施工延誤；11發(fā)包人提供的設計圖紙有誤或存在缺陷；12發(fā)包人未按合同約定按時足額支付工程款；13發(fā)包人中途變更建設計劃，導致工程無法按原計劃施工；14發(fā)包人指定的分包工程質量不合格、工程進度延誤而該分包工程不完成總包工程就無法繼續(xù)施工的；15發(fā)包人指定的分包工程出現(xiàn)重大安全事故；16在有毒有害環(huán)境中施工，發(fā)包人未按有關規(guī)定提供相應的防護措施。(二)天氣原因1連續(xù)降水天以上。2高溫度以上；3風力級以上。(三)其他原因1連續(xù)停水天以上;2連續(xù)停電小時以上;3施工申發(fā)現(xiàn)文物、古董、古建筑基礎和結構、化石、錢幣等有考古研究價值的物品。三、法律、合同規(guī)定不明確的停工情形1合同對工程進度款支付約定不明，承包人與發(fā)包人對此進行協(xié)商，但協(xié)商時間很長且無結果；2合同約定發(fā)包人拖延支付工程款達30日以上承包人可以停工，當發(fā)包人拖延付款未達30日但承包人己無力墊資施工；3施工期間主要建材價格上漲，施工合同己對因此產(chǎn)生的增加費用明確約定由發(fā)包人承擔，但對支付時間約定不明，承包人與發(fā)包人對此進行協(xié)商，但協(xié)商時間很長且無結果；4施工期間主要建材價格上漲，施工合同計價方式約定為總價包干或單價包干，承包人繼續(xù)按原包干價施工工程項目將會虧損。在上述第1、2、3種情況下承包人可以停工但應提前書面發(fā)函催告發(fā)包人，如發(fā)包人在催告后合理的期限內(一般為28天)仍拒絕履行的，承包人可以停工；上述第4種情況下除非是在建材價格上漲幅度巨大，承包人按原包干價施工將會承受巨大損失的情況下，否則，承包人不能停工。四、哪些情形應采取停工1發(fā)包人提供的圖紙有誤，如按圖施工將對工程質量造成重大影響甚至引發(fā)安全事故，向監(jiān)理單位及發(fā)包人報告后發(fā)包人仍堅持按原圖施工或拖延答復的；2發(fā)包人提供的建筑材料不符合強制標準，如使用將可能對工程質量造成重大影響甚至引發(fā)安全事故，向監(jiān)理單位及發(fā)包人報告后發(fā)包人仍堅持使用的；3發(fā)包人或監(jiān)理單位強令違章作業(yè)、冒險施工的；4合同約定應由發(fā)包人承擔的協(xié)助義務，發(fā)包人拖延履行，經(jīng)催告后在合理的期限內仍拒絕履行或不予答復的；5發(fā)包人拖欠大量工程款，經(jīng)催告后在合理的期限內仍拒絕支付的。五、停工應注意的問題1停工的經(jīng)濟性，是否在施工階段點上。應注意停工對質量或安全不能造成影響，并應采取措施防止損失進一步擴大，否則責任自負。如主體封頂時停工，便于操作和控制，因為停工是手段，不是目的；但也不絕對，如高層建筑在十層以上時，拖欠款比較嚴重，并不一味要追求封頂。2停工手續(xù)的證據(jù)化。停工應當是具備充足的理由及其相應的證據(jù)。包括拖欠工程款，則應有付款不足的證據(jù)，一般進度款相差1-2個月則不宜停工，一般應考慮在3個月以上，當然法律沒有明確的數(shù)額規(guī)定，施工單位應視具體施工情況而定，停工前應書面致函發(fā)包人即建設單位，停工應報經(jīng)監(jiān)理單位，并經(jīng)監(jiān)理單位簽單確認。如監(jiān)理單位或發(fā)包人不肯確認甚至不肯簽收則應采用郵寄的方式再向監(jiān)理或發(fā)包人郵寄一份停工報告，注意保留好郵寄憑證。3停工的安全性。停工應不影響工程質量、不發(fā)生安全事故。因停工期間發(fā)生的安全、質量事故均應由施工企業(yè)承擔。4停工過程中應連續(xù)致函“發(fā)包人”，引起其重視。建議承包人應在合理的時間間隔內(一般為28天)，定期向發(fā)包方通報一次停工期間人工、機械的停置情況及補償報告，并要求發(fā)包方簽收、答復。5停工之后，就停工時間、工程質量等事項，承包方應留有充足的證據(jù)。如經(jīng)雙方協(xié)議，承包方退場則應先辦好工程交接手續(xù)，首先，應對己完工程量及質量與發(fā)包人進行確認；其次，應簽訂工程移交單，將移交項目列明。6停工期間，承、發(fā)雙方都應實事求是地做好停工期間的有關數(shù)據(jù)的記錄，最好能收錄有關的圖文資料，有必要的還可進行公證，以利于日后的停工補償計算工作。7停工后也可分散或小規(guī)模施工。分包可以施工，也可作一些復工前準備工作。8停工應與索賠相呼應。施工單位有權停工，但要有足夠理由及證據(jù)，要符合法律規(guī)定，在此之下建設單位就應當給予賠償。施工單位應對施工現(xiàn)場