成功收購美國上市公司指南.ppt

美國上市公司收購成功收購美國上市公司指南 概覽 2010年9月 AGuidetoaSuccessfulAcquisitionofaPublicCompanylistedintheUS February9 2020 2 簡介 本專題總結(jié)了截止2010年9月美國上市公司收購適用的重要法律 敬請留意 本專題并不能替代詳細(xì)且具體的法律意見 本專題介紹了非美國購買者 潛在收購方 意圖收購注冊地為特拉華州成立的美國公司 目標(biāo)公司 在紐約證券交易所 紐交所 上市的普通股時美國聯(lián)邦證券法的可適用性 本專題假設(shè)潛在收購方是美國證券法意義下的 外國私有發(fā)行人 本介紹不涉及潛在收購方母國管轄區(qū)域內(nèi)的任何法律事項 如您需要本專題介紹事項的進一步信息 或者您希望更詳細(xì)地討論任何具體問題 敬請與本所聯(lián)系 AGuidetoaSuccessfulAcquisitionofaPublicCompanylistedintheUS February9 2020 3 簡介 續(xù) 主題 交易環(huán)節(jié)目標(biāo)公司其他交易結(jié)構(gòu) 所有權(quán)反壟斷機制及相關(guān)事項實施方法策略準(zhǔn)備工作可選擇的方法及相關(guān)的優(yōu)缺點外國購買者需要考慮的事項 公共關(guān)系交易結(jié)構(gòu)競標(biāo)方法及交易結(jié)構(gòu)安排 AGuidetoaSuccessfulAcquisitionofaPublicCompanylistedintheUS February9 2020 4 交易環(huán)節(jié) 目標(biāo)公司 涉及的核心問題 估值 現(xiàn)金通常是較好的貨幣形式易于估值受市場波動影響較小可自由交易的股票也可被使用證券交易一般包括對市場波動的防御 上 下限 考慮事項 目標(biāo)公司通常更傾向它認(rèn)為有能力并會迅速完成交易的買方財務(wù)能力是核心 目標(biāo)公司會尋求避免融資的條件性把條件降至最少管制方面的考量也可能是一個因素 如反壟斷 完成交易的確定性 目標(biāo)公司通常關(guān)心保密及速度將泄密的風(fēng)險最小化將對經(jīng)營的潛在影響最小化減少管理層的時間及干擾 盡職調(diào)查 過程長度 潛在收購方應(yīng)當(dāng)始終預(yù)料到整個過程中可能有其他認(rèn)真的介入方會努力滿足目標(biāo)公司的目的 價值最大化通常是目標(biāo)公司的主要目的目標(biāo)公司通常會向財務(wù)顧問尋求公允意見來驗證估值典型的價值指標(biāo)包括 歷史交易價格 可比交易倍數(shù) 可比公司倍數(shù) 杠桿收購估值模型與貼現(xiàn)現(xiàn)金流量分析 AGuidetoaSuccessfulAcquisitionofaPublicCompanylistedintheUS February9 2020 5 交易環(huán)節(jié) 目標(biāo)公司 涉及的核心問題 續(xù) 目標(biāo)公司通常更傾向選擇專業(yè)的 有顧問協(xié)助因而顯得認(rèn)真 可信的伙伴管理層和其他 社交因素 同樣可能會在這一過程中發(fā)揮作用目標(biāo)公司董事會的受委托責(zé)任除全股票交易外 通常情況下必須尋求價值最大化目標(biāo)公司可能想要合同簽署前 后的 市場調(diào)查 目標(biāo)公司想擁有接受更好要約的最大程度的靈活性 與買方鎖定交易的愿望相違背 目標(biāo)公司是否考慮或鼓勵少于100 的交易 其他因素 所有權(quán) AGuidetoaSuccessfulAcquisitionofaPublicCompanylistedintheUS February9 2020 6 交易環(huán)節(jié) 所有權(quán) 完全所有權(quán)vs 部分所有權(quán) 100 收購 收購大于50 但小于100 的股份 少數(shù)股權(quán) 全面協(xié)同與研發(fā)知識共享的途徑無作為公眾公司的干擾事項及費用負(fù)擔(dān) 下市之后 如果最終目的是達(dá)到100 的所有權(quán) 那么該方式很有可能是最價廉的方式最大額度的預(yù)付現(xiàn)金承諾需要股東批準(zhǔn)并可能觸發(fā)其他競價過程 對預(yù)付現(xiàn)金承諾有所限制 盡管還必須要支付控制權(quán)溢價 使用其他公眾股股東的資金用于保有或賠償目的允許目標(biāo)公司的其他股東分享協(xié)同效應(yīng)取得的收益需要股東批準(zhǔn)并可能觸發(fā)競價過程目標(biāo)公司必須繼續(xù)為了所有股東的利益經(jīng)營公眾公司的干擾事項及費用負(fù)擔(dān) 最小的預(yù)付現(xiàn)金承諾 且理論上不需要付控制權(quán)溢價 可能不需要股東批準(zhǔn)或競價過程使用其他公眾股股東的資金用于保有或賠償目的董事會席位可提供未來業(yè)務(wù)路線的內(nèi)部信息目標(biāo)公司必須繼續(xù)為了所有股東的利益經(jīng)營費用協(xié)同效應(yīng)的有限性 因為所節(jié)省的費用將于其他股東分享如果業(yè)務(wù)發(fā)展順利 完成100 全收購第二步時可能費用昂貴公眾公司的干擾事項及費用負(fù)擔(dān) 少數(shù)股權(quán)但附帶期權(quán) 對公司業(yè)務(wù)路線有所安排使用其他公眾股股東的資金用于保有或賠償目的有限的預(yù)付現(xiàn)金承諾并可參與未來的積極發(fā)展結(jié)果確定的后端扣除價格大多數(shù)股東都更傾向于在適當(dāng)估值基礎(chǔ)上的直接出售目標(biāo)公司必須繼續(xù)為了所有股東的利益經(jīng)營費用協(xié)同效應(yīng)的有限性 因為所節(jié)省的費用將于其他股東分享公眾公司的干擾事項及費用負(fù)擔(dān) 有各種所有權(quán)安排方式 各自存在優(yōu)缺點 AGuidetoaSuccessfulAcquisitionofaPublicCompanylistedintheUS February9 2020 7 交易環(huán)節(jié) 反壟斷與美國外國投資委員會 反壟斷規(guī)劃 由于報告制度的廣泛使用 跨境合并收購經(jīng)常會觸發(fā)在交易完成前的反壟斷審查潛在收購方應(yīng)當(dāng)盡早讓律師參與相應(yīng)準(zhǔn)備 盡早識別潛在的反壟斷風(fēng)險識別對解決反壟斷風(fēng)險的可能措施提前準(zhǔn)備以應(yīng)對潛在官方機構(gòu)的詢問與顧慮公司應(yīng)假定他們制作的文件 包括筆記 電子郵件與介紹材料 都可能被政府反壟斷機構(gòu)看到 提前準(zhǔn)備申請可以加快流程預(yù)測管理機關(guān)的關(guān)切點并立即準(zhǔn)備相應(yīng)的回應(yīng) Exon Florio條款 Exon Florio條款是美國外國投資委員會 CFIUS 負(fù)責(zé)執(zhí)行的一項法案 CFIUS是由財政部主管的 各機構(gòu)聯(lián)席委員會 包括國防部 國務(wù)院 國土安全部和能源部代表 當(dāng)非美國主體控制美國商業(yè)中的個體被認(rèn)為構(gòu)成對國家安全的威脅時 Exon Florio條款通過CFIUS賦予美國總統(tǒng)阻止導(dǎo)致該種控制的交易的權(quán)力 AGuidetoaSuccessfulAcquisitionofaPublicCompanylistedintheUS February9 2020 8 實施方法 善意vs 敵意方式 優(yōu)點和注意事項 敵意收購 善意收購 可對保密信息進行盡職調(diào)查 更好地了解目標(biāo)公司的未來路線與前景避免與目標(biāo)公司的訴訟可能比程序繁瑣的惡意收購節(jié)省費用 可能會將股東壓力引向目標(biāo)公司 迫使其與潛在收購方協(xié)商如果是公開市場交易 可以向市場提供潛在收購方愿意支付的明確價格 將公司帶入 游戲 潛在收購方擁有時間的控制權(quán) 取決于董事會的受托義務(wù)目標(biāo)公司管理層 董事會不需要同意需要董事會和股東的同意目標(biāo)公司與管理層對價值和重要事項的判斷 與股東的觀點并不一定一致可能會傾向于更高的報價 同樣取決于董事會的受委托義務(wù)可能出現(xiàn)善意收購人 白衣騎士 或更高報價多種股東防御手段 如毒丸 分期分級董事會 可導(dǎo)致延遲并提高成本由于未來的不確定性 可能增加員工的流失率可能陷入與目標(biāo)公司的訴訟 一項經(jīng)協(xié)商并由董事會批準(zhǔn)的合并通常是最好的結(jié)果 AGuidetoaSuccessfulAcquisitionofaPublicCompanylistedintheUS February9 2020 9 實施方法 可選擇途徑的范圍 各類潛在方法的總括性描述 善意收購 惡意收購 泰迪熊式擁抱 狗熊式擁抱 惡意收購?fù)稑?biāo) 非公開 非正式途徑 AGuidetoaSuccessfulAcquisitionofaPublicCompanylistedintheUS February9 2020 10 交易結(jié)構(gòu) 在美國收購的方法 競標(biāo)者獲得美國公眾公司100 已發(fā)行普通股的兩種方法 利用州合并法律以 一步合并 方式收購目標(biāo)公司 需要目標(biāo)公司股東同意 交易在合并協(xié)議中列明目標(biāo)公司向股東征集表決權(quán)來批準(zhǔn)交易 特拉華州法律要求絕對多數(shù)決 包含股份對價的收購也會要求準(zhǔn)備和提交美國證監(jiān)會要求的登記文件可包含現(xiàn)金對價或股份對價通過直接對目標(biāo)公司股東提出收購要約獲取股份 緊接著第二步合并以清除 擠出 小股東 兩步合并 通常競標(biāo)者和目標(biāo)公司會簽訂關(guān)于收購的協(xié)議可包含現(xiàn)金對價或股份對價如果目標(biāo)公司不同意交易 要約向股東直接發(fā)出收購要約適用美國聯(lián)邦證券法 AGuidetoaSuccessfulAcquisitionofaPublicCompanylistedintheUS February9 2020 11 交易結(jié)構(gòu) 交易方式選擇 在簽署合并合同時 各方準(zhǔn)備一份用于為目標(biāo)公司股東提供信息的代理聲明并征集必要的股東同意 如特拉華州法律要求 必須由有投票權(quán)的絕對多數(shù)股東以贊成票同意 代理聲明應(yīng)被遞交至美國證監(jiān)會審查和評估美國證監(jiān)會工作人員有不少于30日的時間來評價 解決美國證監(jiān)會工作人員所提及的事項可能需要數(shù)周至3個月的時間 尤其需要指出的是 如果美國證監(jiān)會工作人員提出會計事項 延遲可能會被延長 因為此類評價通常要求各方及其會計進行大量的工作來提出完整回復(fù) 在美國證監(jiān)會的審查程序完畢后 目標(biāo)公司應(yīng)設(shè)定股東大會日期并將聯(lián)合代理聲明 招股說明書寄給股東 美國證監(jiān)會 證券交易所的相關(guān)規(guī)則 可適用的州法和成員公司的章程要求寄送與股東會議日期之間的最短通知期間 如特拉華州法律規(guī)定為最少20天 當(dāng)取得股東同意時 合并通常都會立即完成 或許是同一天或下一天 當(dāng)然還要取決于任何必要的政府審批 一步合并 AGuidetoaSuccessfulAcquisitionofaPublicCompanylistedintheUS February9 2020 12 交易結(jié)構(gòu) 交易方式選擇 續(xù) 合并合同簽訂后 潛在收購方立即開始要約收購 當(dāng)股份對價也包含在內(nèi)時 也稱為換股要約 通常收購目標(biāo)公司的全部股份 收購要約必須在至少20個工作日內(nèi)保持開放 要約通常取決于很多條件 包括保證潛在收購方將會在要約之后擁有足以保證批準(zhǔn) 后端合并 并清除小股東的股東贊成票所需的最低股份數(shù)的要約收購條件 被稱為 最低要約收購 條件 在美國 潛在收購方一般可用其在收購要約中得到的股份投票來批準(zhǔn)后端合并 在大多數(shù)情況下 對于特拉華州的公司 最低要約收購條件建立在保證潛在收購方會贏得絕對多數(shù)股的級別 換股要約材料受美國證監(jiān)會的審查和評價 作為一項實際事務(wù) 美國證監(jiān)會對由經(jīng)驗豐富的律師準(zhǔn)備的現(xiàn)金收購要約材料的評價幾乎總是比對代理聲明的評價范圍小 且很少使要約收購延長超過20工作日最短期間這為兩步現(xiàn)金交易提供了一項時間優(yōu)勢 因為潛在收購方可以比一步交易更快地取得目標(biāo)公司的控制權(quán) 盡管可能未必是100 所有權(quán) 盡管美國證監(jiān)會曾公開聲明它希望以一種同樣迅速的方式審查換股要約 最近的經(jīng)驗證明事實恰好相反因此 對于有擠出合并的兩步換股要約來說 可能沒有時間優(yōu)勢 在換股要約終止之后 收購方接受所有售出的股份 付款并完成后端合并 該合并可以 擠出 未將股份加入收購要約的股東 兩步合并 AGuidetoaSuccessfulAcquisitionofaPublicCompanylistedintheUS February9 2020 13 交易結(jié)構(gòu) 交易方式選擇 續(xù) 特拉華州法律促使收購者實施一項法定簡式合并 shortformmerger 如果潛在收購方在交換要約后擁有90 或更多的股份 則該合并不需要股東同意該項簡式合并通常在換股要約完成后立即進行 通常在同日或次日 如潛在收購方在換股要約完成后擁有90 以下已發(fā)行股份 則除非潛在收購方可另行收購股份足以達(dá)到90 的上限 后端合并將受限于股東的批準(zhǔn) 股東的批準(zhǔn)是確定的 因為最低要約收購條件被滿足 且潛在收購方會被允許對收購的股份進行投票 然而 各方需準(zhǔn)備一份信息陳述以送達(dá)至各股東 該信息陳述將受限于前述美國證監(jiān)會的審閱和評價過程 在絕大多數(shù)交易中 目標(biāo)公司會給予潛在收購方一項特別期權(quán) 以允許潛在收購方購買足以達(dá)到90 所有權(quán)層級以收購股份 通常取決于達(dá)到要約中某一特定接受層級 一個兩步交易可在合并協(xié)議簽署后一個月內(nèi)完成 而相比之下 一步交易則可能需要二至四個月 該項好處亦反映了不能完成末端合并的風(fēng)險并不重大這一普遍觀點 然而 如上所述 在換股交易中 該等時間優(yōu)勢可能較為空泛而非實際 兩步合并 AGuidetoaSuccessfulAcquisitionofaPublicCompanylistedintheUS February9 2020 14 交易結(jié)構(gòu) 合并機制 在上述一步交易和兩步交易中 對美國上市公司的收購?fù)ǔ２捎萌呛喜?潛在收購方通常創(chuàng)設(shè)用于收購的一家殼公司 將其注冊于目標(biāo)公司所注冊的同一州 以利于合并 在三角合并中 或是潛在收購方新設(shè)的收購公司被目標(biāo)公司合并 目標(biāo)公司于合并之后繼續(xù)存續(xù) 反向三角合并 或是目標(biāo)公司被潛在收購方的收購公司合并 潛在收購方的收購公司于合并之后繼續(xù)存儲 正向三角合并 在合并生效時 目標(biāo)公司普通股中已發(fā)行股份中的每一股 潛在收購方或其關(guān)聯(lián)方持有的股份 以及行使優(yōu)先購買權(quán)股東持有的股份除外 會自動轉(zhuǎn)換為獲取合并對價的權(quán)利 潛在收購方及其關(guān)聯(lián)方持有的目標(biāo)公司的普通股均將退出或被取消 而無額外支付 當(dāng)合并生效時 收購公司和目標(biāo)公司的獨立存在終止 且依法合并為新公司 存續(xù)公司 存續(xù)公司擁有合并各方的所有資產(chǎn)和義務(wù) 目標(biāo)公司此時繼續(xù)作為潛在收購方的子公司運營 AGuidetoaSuccessfulAcquisitionofaPublicCompanylistedintheUS February9 2020 15 交易結(jié)構(gòu) 評估權(quán) 不論是一步收購還是兩步收購 目標(biāo)公司股東對于沒有參加要約收購的股權(quán)和 或反對收購的股權(quán)均擁有法定評估權(quán) 只要該等股東遵守適用州法下的具體評估程序 評估權(quán)程序允許不希望接受收購對價的股東獲得由法庭決定的其股權(quán)的公平價值 盡管看似是對潛在收購方的風(fēng)險 但該程序?qū)τ谶M行該程序的股東來說可能代價較高 且可能導(dǎo)致其收取現(xiàn)金的長時間延遲 此外 雖然法庭可以決定股份的公平價值高于交易的對價 但持不同意見者會有風(fēng)險 即法庭決定股份的公平價值低于或等于交易的對價 基于以上原因 除非存在特殊情況 股東通常不會尋求評估權(quán)程序 如果股東成功地進行了優(yōu)先購買程序 增加的 或減少的 對價僅就該程序涉及的股份支付 AGuidetoaSuccessfulAcquisitionofaPublicCompanylistedintheUS February9 2020 16 交易結(jié)構(gòu) 合并vs 要約收購 優(yōu)點和注意事項 協(xié)商合并 一步合并 要約收購 兩步合并 簡單多數(shù)股東批準(zhǔn)即可一步獲得100 的股權(quán)盡管信息披露受監(jiān)管審查 但是交易更有靈活性 例如 等待交易結(jié)束期間可以在市場上購買額外股份 獲得控股權(quán)需要的時間比要約收購長需要董事會批準(zhǔn)信息披露文件的證監(jiān)會批準(zhǔn)通常比要約收購審查更加嚴(yán)格 獲得控股權(quán)需要的時間比一步合并短 20個工作日 不需要董事會批準(zhǔn)證監(jiān)會審查通常不會推遲要約收購如果交易未提出反壟斷事項 則美國反壟斷等待期更短如果潛在收購方不擁有目標(biāo)公司90 的權(quán)益 未必比一步合并獲得100 權(quán)益更快 并將不得不在有限時間內(nèi)忍受最小公眾持股量要約收購受到證監(jiān)會的嚴(yán)格監(jiān)管 例如 在要約期間不得從市場購買股份 及時付款 修改限制等等 一步合并與兩步要約收購的最主要區(qū)別在于完畢時間和批準(zhǔn)合并所要求的股東投票 無論訴訟是否有實際意義 在美國幾乎所有上市公司的并購交易中 目標(biāo)公司 潛在收購方及其董事會都會被起訴 目標(biāo)公司通常因為違反誠信義務(wù)和信息披露違規(guī)而被訴 潛在收購方通常因為協(xié)助和教唆目標(biāo)公司違規(guī)而被訴 這些訴訟常常是 滋擾 訴訟 假設(shè)目標(biāo)公司得到適當(dāng)?shù)慕ㄗh并且按適當(dāng)程序運作 通常與原告結(jié)算其律師費 常常是一百萬到三百萬美元 即可達(dá)成和解 AGuidetoaSuccessfulAcquisitionofaPublicCompanylistedintheUS February9 2020 17 交易結(jié)構(gòu) 適用于要約收購的相關(guān)規(guī)定概覽 AGuidetoaSuccessfulAcquisitionofaPublicCompanylistedintheUS February9 2020 18 交易結(jié)構(gòu) 規(guī)章14E的要求 要約期限 自要約收購開始起算 要約應(yīng)保持開放至少20個美國工作日 規(guī)則14e 1 a 證券交易法 可以延期 延期 規(guī)則14e 1 b 證券交易法 中的下列改變宣布后至少延長10個美國工作日 收購對價n收購的證券比例n經(jīng)銷商的行銷費 及時付款 要約終止或所投標(biāo)證券撤回之后立即支付對價或歸還證券 規(guī)則14e 1 c 證券交易法 及時 通常根據(jù)執(zhí)業(yè)者的定義為5個美國工作日之內(nèi) 要約收購之外的購買 要約收購第一次公開宣告之后和屆滿之前 潛在收購方不可以購買或安排購買除要約收購之外的受要約的證券 有一定的例外 規(guī)則14e 5 證券交易法 限制常常和外國法律或?qū)嵺`相沖突 等待要約收購期間的公開市場購買和私下協(xié)商交易在那些國家都是慣例 一般反詐騙規(guī)定 規(guī)則10b 5 潛在收購方不得在要約收購材料上做出重大錯報或遺漏 特別反詐騙規(guī)定 規(guī)則14e 3 通常禁止了解要約收購即將提出的第三方 如印刷商 銀行或其他顧問 通過進入市場在要約收購宣布之前購買相關(guān)證券 想必之后該證券的市場價格會提升至或超過要約價格 而從該信息獲益 但是 這并不防止?jié)撛谑召彿皆陂_始一步或兩步交易之前獲得目標(biāo)的股票 要約開始之后的10個美國工作日之內(nèi) 目標(biāo)公司必須公布或者給其證券持有者下列說明之一 并說明原因 規(guī)則14e 2 證券交易法 目標(biāo)公司推薦接受或拒絕給要約目標(biāo)公司對要約無意見且保持中立目標(biāo)公司對要約無法采取立場 目標(biāo)公司的響應(yīng) AGuidetoaSuccessfulAcquisitionofaPublicCompanylistedintheUS February9 2020 19 交易機構(gòu) 規(guī)章14D的要求 證監(jiān)會申報要求 要約開始時 投標(biāo)人必須向證監(jiān)會提交附表TO 規(guī)則14d 3 證券交易法 要約開始不需要證監(jiān)會的事先批準(zhǔn) 盡管 當(dāng)使用股權(quán)作為對價時 通常只有在證監(jiān)會批準(zhǔn)該招股說明書構(gòu)成要約材料的一部分之后才會開始要約 傳播 投標(biāo)人必須將要約文件郵寄給目標(biāo)的股東包括 規(guī)則14d 4 證券交易法 收購要約書 包含要約的完整條款和條件以及主要的信息披露移送函 提供給股東供其使用在所招標(biāo)的證券上 公布 在報紙上刊登廣告宣告要約收購 目標(biāo)公司的勸誘或推薦 目標(biāo)不能向證券持有者提供任何勸誘或推薦 除非目標(biāo)向證監(jiān)會提交附表14D 9 該表包含所規(guī)定的信息以及目標(biāo)公司是否 規(guī)則14d 9 證券交易法 推薦接受或拒絕該要約對該要約無意見且保持中立無法對該要約采取立場 后續(xù)要約期 購買者必須規(guī)定在初始要約期結(jié)束之后立即開始一個后續(xù)要約期 規(guī)則14d 11 證券交易法 至少持續(xù)三個美國工作日 且包括要約收購的該類所有證券如果購買者提供不同形式對價的選擇 對于任何形式的對價沒有上限購買者必須接受在后續(xù)要約期提供的證券并立即支付對價 所有持有者 最佳價格法 收購要約必須對所有目標(biāo)公司證券持有者開放 向目標(biāo)公司證券持有者提供的最高價格應(yīng)適用于所有持有者 規(guī)則14d 10 證券交易法 只適用于為要約收購招標(biāo)的證券所提供和支付的對價排除根據(jù)員工補償安排而支付的對價 有一定例外為獨立董事批準(zhǔn)的補償安排提供安全港例外 撤回 招標(biāo)證券持有人在初始要約期內(nèi)有權(quán)撤回被招標(biāo)的任何證券 規(guī)則14d 7 證券交易法 招標(biāo)證券持有人在收購要約開始后的60個公歷日中有權(quán)撤回被招標(biāo)的證券 如果要約已經(jīng)屆滿且被招標(biāo)的股票還沒有被購買者購買 第14 d 5 節(jié) 證券交易法 但是請注意上述關(guān)于及時付款的規(guī)則14e 1 c AGuidetoaSuccessfulAcquisitionofaPublicCompanylistedintheUS February9 2020 20 收購 5 要求向證監(jiān)會提交附表13D潛在收購方必須在收購的10個公歷日之內(nèi)向證監(jiān)會進行公開申報 必須披露各種信息 包括交易目的 收購目標(biāo)的任何意圖以及潛在收購方董事 高級職員和控制人的詳細(xì)履歷 在發(fā)生第13D節(jié)所規(guī)定的事實 重大改變 例如 收購或處置1 的該類爭取被視為 重大 時 必須 及時 提交修改 收購 10 要求向證監(jiān)會進行第16節(jié)所規(guī)定的申報潛在收購方受證券交易法第16節(jié)約束 必須向證監(jiān)會進行公開申報以及在發(fā)生額外購買 銷售時進行后續(xù)公開申報 潛在收購方因6個月窗口期內(nèi)的任何購買和銷售而獲得的利潤是可以由目標(biāo)收回的 如果潛在收購方被看作是目標(biāo)的附屬企業(yè) 其自由交易目標(biāo)公司證券而不需根據(jù)美國證券法律登記的能力將受到限制 收購目標(biāo)公司100 假設(shè)為友好收購 一步 交易 兩步 交易退市和注銷要求 包括 向證監(jiān)會提交修改以終止任何有效的登記聲明 向證監(jiān)會提交表格15以暫停目標(biāo)公司向證監(jiān)會定期申報的義務(wù) 收購 15 要求 特拉華州一般公司法第203節(jié)禁止在三年內(nèi)與目標(biāo)公司 商業(yè)合并 包括合并或轉(zhuǎn)讓 質(zhì)押資產(chǎn) 除非 i 在此之前 董事會批準(zhǔn)合并 ii 在此時或之后 合并被董事會批準(zhǔn)并且潛在收購方不擁有662 3 的表決權(quán) 或 iii 潛在收購方擁有至少85 或者交易導(dǎo)致潛在收購方擁有的利益超過15 交易結(jié)構(gòu) 收購 發(fā)行股票的門檻以及股票累積 預(yù)警 5 100 10 股份 控制程度 收購法 說明 該表包含對非常復(fù)雜法律領(lǐng)域的概述 只為了鼓勵討論 該表并不是也不試圖成為對每個要求的完整法律分析 50 15 無控制權(quán) 管理控制 AGuidetoaSuccessfulAcquisitionofaPublicCompanylistedintheUS February9 2020 21 交易結(jié)構(gòu) 何時必須作出要約收購 不同于其他國家和地區(qū) 無論美國聯(lián)邦證券法律還是各州公司法律都沒有要求在所有權(quán)達(dá)到特定比例時強制進行要約收購然而 在美國如果潛在收購方通過要約收購購買股票 要約必須符合前述規(guī)則美國聯(lián)邦證券法律沒有對 要約收購 作出定義購買者可以通過不構(gòu)成要約收購的各種方式來收購證券 與已有證券持有人協(xié)商交易定期市場交易那些給證券持有人壓力在特定時限內(nèi)銷售證券的要約結(jié)構(gòu)可能根據(jù)Wellmanv Dickinson 475F Supp783 S D N Y1979 一案中對要約收購的定義被視為要約收購注意 換股要約可能與要約收購關(guān)聯(lián) 因為在該等結(jié)構(gòu)中證券構(gòu)成全部或部分對價 AGuidetoaSuccessfulAcquisitionofaPublicCompanylistedintheUS February9 2020 22 交易結(jié)構(gòu) 要約收購 韋爾曼八要素 若有一個或多個下列因素 則該要約收購必須符合要約收購規(guī)則 對證券持有人積極而廣泛的勸誘為公司相當(dāng)大比例的證券實施勸誘收購要約的價格超過目前市場價格要約條款確定且不可協(xié)商要約以固定數(shù)量的證券同意被出售為條件 且常受一個固定最大購買量的限制要約只在有限期間內(nèi)開放證券持有人受到出售其證券的壓力在快速大量累積目標(biāo)公司證券之前或同時公開宣告購買方案 AGuidetoaSuccessfulAcquisitionofaPublicCompanylistedintheUS February9 2020 23 交易結(jié)構(gòu) 經(jīng)協(xié)商的全現(xiàn)金要約收購附帶后端合并交易簡要時間表1 所有天數(shù)為估計數(shù)字 如果監(jiān)管機關(guān)要求重新進行哈特斯科特羅迪諾法案申報或就其他規(guī)定的申報要求提交額外信息 則該時間表會被延長且交換要約會不時被延期 假設(shè)沒有發(fā)生要求將20個工作日的要約期限延長的重大變化 并且證監(jiān)會的意見 如果有的話 在初始要約期內(nèi)被解決 從實踐角度來說 我們認(rèn)為這將需要額外的時間 假設(shè)目標(biāo)公司成立于特拉華州 如果證監(jiān)會審查的話 時間表會被延長 天數(shù) 預(yù)先公告對目標(biāo)公司進行盡職調(diào)查協(xié)商合并協(xié)議收集信息并起草附表TO規(guī)劃潛在收購方收購工具 子公司 包括選擇董事全球競爭法 反壟斷法分析并準(zhǔn)備申報選擇公關(guān)顧問并準(zhǔn)備公關(guān)戰(zhàn)略 包括新聞稿 以應(yīng)對不同受眾 市場 股東 員工 商業(yè)合作伙伴安排印刷商 交易管理人和交易代理 也可等公告后以達(dá)到保密目的 60to90 M Day 簽署合并協(xié)議各方發(fā)布新聞稿并召開新聞發(fā)布會 電話會議各方與其他受眾溝通潛在收購方向證監(jiān)會申報啟動前附表TO目標(biāo)公司向證監(jiān)會申報表8 K及啟動前附表14D 9 5 目標(biāo)公司就子公司取得的保密信息符合規(guī)章FD的情況申報表8 K潛在收購方和目標(biāo)公司進行哈特斯科特羅迪諾法案申報 開始15日等待期2潛在收購方和目標(biāo)公司進行其他規(guī)定的申報 收到證監(jiān)會的意見并作出回應(yīng) 如果有意見的話 20工作日4 如果所有條件 包括最低招標(biāo)條件 滿足則要約收購結(jié)束 注意 i 如果要約價格 所購證券比例或經(jīng)銷商行銷費變化 要約必須在申報相關(guān)修正以宣告此類改變之日起保持開放至少10個工作日 并且 ii 如果發(fā)生除價格和股票份額之外的重大變化 要約必須在申報相關(guān)修正以宣告此類改變之日起保持開放至少5個工作日 子公司購買所招標(biāo)的股票子公司 潛在收購方發(fā)布新聞稿以宣告要約收購的結(jié)果 以最終記錄為準(zhǔn) 申報對附表TO的修正 21工作日 如果作為要約的結(jié)果 潛在收購方擁有多于90 的股份 那么一旦股份被支付 子公司就申報所有權(quán)證書和合并證書以完成后段合并 據(jù)此未招標(biāo)股東可以得到合并對價而不是被取消股份發(fā)布聯(lián)合新聞稿宣告合并生效 以下各節(jié)列舉了如果要約收購導(dǎo)致子公司擁有目標(biāo)公司小于90 的股權(quán)則必須采取的額外步驟 不再進行補足股權(quán)并因此有必要進行一般合并 T日 或要約收購結(jié)束 開始準(zhǔn)備資料聲明T日 10天目標(biāo)公司的初步委托書 資料聲明 包括會議通知和股東信 向證監(jiān)會申報T日 20天證監(jiān)會通知目標(biāo)公司和潛在收購方委托書 資料聲明將不會被審查5T日 21天委托書確定文本 資料聲明以及表格F 4向證監(jiān)會申報委托書確定文本 資料聲明被郵寄給目標(biāo)公司的股東T日 41天目標(biāo)公司股東特別會議批準(zhǔn)合并T日 42天完畢向特拉華州州務(wù)卿申報合并證書就合并生效發(fā)布聯(lián)合新聞稿 15to25 1 潛在收購方向證監(jiān)會申報附表TO并向目標(biāo)公司股東郵寄要約文件目標(biāo)公司向證監(jiān)會申報附表14D 9并向目標(biāo)公司股東郵寄附表14D 9 AGuidetoaSuccessfulAcquisitionofaPublicCompanylistedintheUS February9 2020 24 交易結(jié)構(gòu) 現(xiàn)金 股份交換要約附帶后端合并交易的簡要時間表1 所有天數(shù)均為估計數(shù)字 雖然法律上可以在SEC審查申報之前開始交換要約 但在實踐中 大多要求等到SEC對表F 4的審查完成后才開始交換要約 因此該時間點會被延長 如果監(jiān)管機關(guān)要求重新進行哈特斯科特羅迪諾法案申報或就其他規(guī)定的申報要求提交額外信息 則該時間表會被延遲 有時交換要約也會延遲 如果SEC的意見要求對披露作出重大變更 則可能需要重新向目標(biāo)公司股東發(fā)出要約材料 要約期限也會延遲 此處假設(shè)要約不會有需要延遲超過20個工作日的重大變更 而且SEC意見 如有 也能在初始期間內(nèi)解決 實踐中 我們預(yù)計會需要更長實踐 如果SEC審查的話則會延長時間表 天數(shù) 預(yù)先公告對目標(biāo)公司進行盡職調(diào)查協(xié)商合并協(xié)議收集信息并起草表F 4和附件TO規(guī)劃子公司結(jié)構(gòu) 包括選擇董事全球競爭法 反壟斷分析并準(zhǔn)備申報選擇公關(guān)顧問并準(zhǔn)備公關(guān)戰(zhàn)略 包括新聞稿 以應(yīng)對不同受眾 市場 股東 員工 商業(yè)合作伙伴安排印刷商 交易管理人和交易代理 也可等公告后以達(dá)到保密目的 60to90 數(shù)日 簽署合并協(xié)議各方發(fā)布新聞稿并召開新聞發(fā)布會 電話會議各方與其他受眾溝通潛在收購方向SEC申報開始前的附件TO和表425目標(biāo)公司向SEC申報表8 K和開始前的附件14D 9 5 潛在收購方向SEC申報附件TO并向目標(biāo)公司股東郵寄要約文件2潛在售股份向SEC申報表F 4上的初步招股說明書 收購要約目標(biāo)公司向SEC申報附件14D 9并向目標(biāo)公司股東郵寄附件14D 9目標(biāo)公司就子公司取得的保密信息符合FD條例的情況申報表8 K潛在收購方和目標(biāo)公司進行哈特斯科特羅迪諾法案申報 開始30日等待期3潛在收購方和目標(biāo)公司進行其他規(guī)定的申報 收到SEC意見 如有 并作出回應(yīng) 并要求表F 4生效4向SEC申報最終表F 4 455 如果所有條件 包括最低要約條件 得到滿足 注 i 如果要約價格 尋求的證券比例或交易方的招攬費用改變 則要約必須在申報招股說明書的相關(guān)補充材料后至少10個工作日內(nèi)保持有效 并且 ii 如果發(fā)生除價格或股份等級以外的重大變更 則要約必須在申報招股說明書的相關(guān)補充材料后至少5個工作日內(nèi)保持有效 完成交換要約的交割子公司收購要約的股份子公司 潛在收購方發(fā)布新聞稿 宣布交換要約的結(jié)果 根據(jù)最終結(jié)果 修訂申報的附件TO 46 如果交換要約后潛在收購方持有超過90 的股份 一旦股份對價付清 子公司即申報所有權(quán)和變更證明以完成后端合并 藉此非要約股東可通過撤銷股份取得合并對價就合并的生效共同發(fā)布新聞稿 以下各節(jié)列舉了如果交換要約導(dǎo)致子公司擁有目標(biāo)公司小于90 的流通股則必須采取的額外步驟 不再進行補足股權(quán)并因此有必要進行一般合并 E日 或交換要約結(jié)束 開始準(zhǔn)備信息聲明和表F 4E日 10天目標(biāo)公司向證監(jiān)會申報初步代理 信息聲明 包括會議通知和股東函 和表F 4E日 20天SEC通知目標(biāo)公司和潛在收購方代理 信息聲明將不會被審查6E日 21天向SEC申報最終代理 信息聲明以及表格F 4向目標(biāo)公司的股東郵寄最終代理 信息聲明E日 41天目標(biāo)公司股東特別會議批準(zhǔn)合并E日 42天交割向特拉華州州務(wù)卿申報合并證書就合并的生效共同發(fā)布新聞稿 15to45 AGuidetoaSuccessfulAcquisitionofaPublicCompanylistedintheUS February9 2020 25 交易結(jié)構(gòu) 以全現(xiàn)金為對價的一步合并交易的簡要時間表1 所有天數(shù)均為估計數(shù)字 如果不審查 則時間表可以提前進入向SEC申報最終代理聲明 SEC審查所需時間可能比本時間表中所列的更長 SEC答復(fù)若有任何延遲 其后項目的完成均會被延遲 預(yù)先公告對目標(biāo)公司進行盡職調(diào)查協(xié)商合并協(xié)議準(zhǔn)備申報和公告規(guī)劃子公司結(jié)構(gòu) 包括選擇董事全球競爭法 反壟斷分析并準(zhǔn)備申報選擇公關(guān)顧問并準(zhǔn)備公關(guān)戰(zhàn)略 包括新聞稿 以應(yīng)對不同受眾 市場 股東 員工 商業(yè)合作伙伴安排印刷商 也可等公告后以達(dá)到保密目的 簽署合并協(xié)議各方發(fā)布新聞稿并召開新聞發(fā)布會 電話會議各方與其他受眾溝通目標(biāo)公司向SEC申報表8 K 向SEC申報初步代理聲明 包括特別大會通知和代理表格潛在收購方和目標(biāo)公司進行哈特斯科特羅迪諾法案申報 開始30日等待期潛在收購方和目標(biāo)公司進行其他規(guī)定的申報 SEC通知是否審查初步代理聲明的期間結(jié)束2 收到SEC對代理 材料的意見3 如果SEC有重大意見 會要求重新申報初步代理聲明和相關(guān)代理材料 準(zhǔn)備答復(fù)SEC對代理材料的意見 完成對代理聲明的審查 假設(shè)能夠迅速解決SEC意見 但可能需要更多時間 向SEC提交最終代理聲明和相關(guān)代理材料并開始向目標(biāo)公司股東寄出 目標(biāo)公司特別股東大會批準(zhǔn)交易 假設(shè)不涉及新設(shè) 有表決權(quán)股份 包括潛在收購方持有的股份 多數(shù)表決同意 假設(shè)其他合并條件得到滿足或被放棄 則可申請合并證明以完成合并就合并的生效共同發(fā)布新聞稿 天數(shù) 60to90 數(shù)日 5 15 35 36 50 35to60 45to80 45to80或取得所有相關(guān)政府批準(zhǔn) 如有 后盡快 40 向SEC申報修改后的初步代理聲明股東 AGuidetoaSuccessfulAcquisitionofaPublicCompanylistedintheUS February9 2020 26 交易結(jié)構(gòu) 以現(xiàn)金 股份為對價的一步合并交易的簡要時間表1 所有天數(shù)均為估計數(shù)字 如果監(jiān)管機關(guān)要求重新進行哈特斯科特羅迪諾法案申報或就其他規(guī)定的申報要求提交額外信息 則該時間表會被延遲 如果不審查 則時間表可以提前進入向SEC申報最終代理聲明 SEC審查所需時間可能比本時間表中所列的更長 SEC答復(fù)若有任何延遲 其后項目的完成均會被延遲 天數(shù) 預(yù)先公告對目標(biāo)公司進行盡職調(diào)查協(xié)商合并協(xié)議收集信息并起草代理 信息聲明和表F 4規(guī)劃子公司結(jié)構(gòu) 包括選擇董事全球競爭法 反壟斷分析并準(zhǔn)備申報選擇公關(guān)顧問并準(zhǔn)備公關(guān)戰(zhàn)略 包括新聞稿 以應(yīng)對不同受眾 市場 股東 員工 商業(yè)合作伙伴安排印刷商 交易管理人和交易代理 也可等公告后以達(dá)到保密目的 簽署合并協(xié)議各方發(fā)布新聞稿并召開新聞發(fā)布會 電話會議各方與其他受眾溝通潛在收購方向SEC申報表425目標(biāo)公司向SEC申報表8 K 潛在收購方向SEC申報表F 4上的初步招股說明書 代理聲明目標(biāo)公司向SEC申報初步代理 信息聲明 包括招股說明書 代理聲明 會議通知 股東函和代理表格 目標(biāo)公司就子公司取得的保密信息符合FD條例的情況申報表8 K潛在收購方和目標(biāo)公司進行哈特斯科特羅迪諾法案申報 開始30日等待期2潛在收購方和目標(biāo)公司進行其他規(guī)定的申報 SEC通知是否審查初步代理 信息聲明和表F 4的期間結(jié)束3 收到SEC對代理 信息聲明和表F 4的意見4 如果SEC有重大意見 會要求重新申報初步代理 信息聲明和相關(guān)代理材料及 或表F 4 準(zhǔn)備答復(fù)SEC對代理 信息聲明及 或表F 4的意見 向SEC申報修改后的初步代理 信息聲明及 或表F 4 完成對代理 信息聲明及 或表F 4的審查 假設(shè)能夠迅速解決SEC意見 但可能需要更多時間 向SEC提交最終代理聲明和相關(guān)代理材料以及表F 4向目標(biāo)公司股東寄出最終招股說明書 代理聲明 目標(biāo)公司特別股東大會批準(zhǔn)交易 假設(shè)不涉及新設(shè) 有表決權(quán)股份 包括潛在收購方持有的股份 多數(shù)表決同意 45to80或取得所有相關(guān)政府批準(zhǔn) 如有 后盡快 假設(shè)其他合并條件得到滿足或被放棄 則可申請合并證明以完成合并就合并的生效共同發(fā)布新聞稿 60to90 數(shù)日 5 15 35 36 40 50 35to60 45to80 AGuidetoaSuccessfulAcquisitionofaPublicCompanylistedintheUS February9 2020 27 案例1 Teva制藥工業(yè)收購Barr制藥 Teva制藥新聞稿 2008年7月18日 Teva制藥工業(yè)有限公司 納斯達(dá)克代號 TEVA 和Barr制藥公司 紐約證交所代號 BRL 今天宣布 其已就Teva收購全球第四大仿制藥公司Barr簽署了最終協(xié)議 AGuidetoaSuccessfulAcquisitionofaPublicCompanylistedintheUS February9 2020 28 案例1 Teva工業(yè)收購Barr制藥 續(xù) 合并對價由現(xiàn)金與Teva股票構(gòu)成 與合并子公司合并后 Barr依然存續(xù) 1 2 Teva和Ba