員工管理_勞動法概述5

第五章勞動法概述 第一節(jié)勞動法的概念及調(diào)整對象一 勞動法的概念 法是社會關(guān)系的調(diào)整器 勞動法是調(diào)整勞動關(guān)系和與勞動關(guān)系密切聯(lián)系的其他社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 二 勞動法的調(diào)整對象勞動關(guān)系與勞動關(guān)系密切聯(lián)系的其他社會關(guān)系 一 勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別勞動關(guān)系的概念 是指機(jī)關(guān) 企事業(yè)單位 社會團(tuán)體和個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織 統(tǒng)稱用人單位 與勞動者個(gè)人之間 依法簽訂勞動合同 勞動者接受用人單位的管理 從事用人單位安排的工作 成為用人單位的成員 從用人單位領(lǐng)取報(bào)酬和受勞動保護(hù)所產(chǎn)生的法律關(guān)系 在實(shí)際生活中 用人單位沒有與勞動者簽訂勞動合同的現(xiàn)象相當(dāng)普遍 但只要雙方實(shí)際履行了上述權(quán)利義務(wù) 即形成事實(shí)上的勞動關(guān)系 事實(shí)上的勞動關(guān)系與勞動關(guān)系相比 僅僅是欠缺了書面合同這一形式要件 但并不影響勞動關(guān)系的成立 勞務(wù)關(guān)系的概念 是勞動者與用工者根據(jù)口頭或書面約定 由勞動者向用工者提供一次性的或者是特定的勞動服務(wù) 用工者依約向勞動者支付勞務(wù)報(bào)酬的一種有償服務(wù)的法律關(guān)系 勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別 第一 兩者產(chǎn)生的依據(jù)不同 勞動關(guān)系是基于用人單位與勞動者之間生產(chǎn)要素的結(jié)合而產(chǎn)生的關(guān)系 勞務(wù)關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)是雙方的約定 如果雙方不存在協(xié)商訂立契約的意思表示 沒有書面協(xié)議 也不存在口頭約定 而是根據(jù)章程的規(guī)定而產(chǎn)生的一種用人單位和勞動者之間的關(guān)系 應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是勞動關(guān)系而不是勞務(wù)關(guān)系 第二 主體地位不同 在建立勞動關(guān)系之后 勞動者與用人單位雙方地位不平等 不僅存在財(cái)產(chǎn)關(guān)系 還存在著領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的行政隸屬關(guān)系 勞動者作為用人單位的成員 除提供勞動之外 還要接受用人單位的管理 遵守其規(guī)章制度 從事用人單位分配的工作和服從用人單位的人事安排等 反映的是一種穩(wěn)定 持續(xù)的生產(chǎn)資料 勞動者與勞動對象相結(jié)合的關(guān)系 而勞務(wù)關(guān)系中 雙方是平等的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系 勞動者提供勞務(wù)服務(wù) 用人單位支付勞務(wù)報(bào)酬 彼此之間只體現(xiàn)財(cái)產(chǎn)關(guān)系 不存在行政隸屬關(guān)系 第三 是以誰的名義實(shí)施工作以及由誰承擔(dān)責(zé)任不同 事實(shí)勞動關(guān)系是勞動者以用人單位的名義進(jìn)行工作 由用人單位承擔(dān)法律責(zé)任 與勞動者本人沒有關(guān)系 勞務(wù)關(guān)系是提供勞務(wù)的一方以本人的名義從事勞務(wù)活動 獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任 第四 兩者關(guān)系的穩(wěn)定性不同 事實(shí)勞動關(guān)系當(dāng)事人之間關(guān)系較為穩(wěn)定 長久 反映的是一種持續(xù)的生產(chǎn)資料 勞動者 勞動對象之間結(jié)合的關(guān)系 而勞務(wù)關(guān)系當(dāng)事人之間體現(xiàn)的是一種即時(shí)清結(jié)的關(guān)系 第五 權(quán)利義務(wù)不同 在勞動關(guān)系中 勞動者與用人單位之間存在一般義務(wù)外 還存在附隨義務(wù) 如用人單位應(yīng)當(dāng)為勞動者辦理社會保險(xiǎn) 勞動風(fēng)險(xiǎn)由用人單位承擔(dān) 勞動者應(yīng)當(dāng)遵守用人單位的內(nèi)部規(guī)章制度等 勞務(wù)關(guān)系中卻不存在這些附隨義務(wù) 第六 適用法律不同 勞動關(guān)系是我國勞動法的調(diào)整對象 其發(fā)生的糾紛是用人單位與勞動者之間在勞動過程中的糾紛 均應(yīng)適用 勞動合同法 相關(guān)的規(guī)定 根據(jù) 勞動合同法 的規(guī)定 建立勞動關(guān)系必須簽訂書面勞動合同 而勞務(wù)關(guān)系是平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系 其糾紛是平等主體之間在履行合同中所產(chǎn)生的糾紛 應(yīng)適用 中華人民共和國民法通則 和 中華人民共和國合同法 進(jìn)行規(guī)范和調(diào)整 建立勞務(wù)關(guān)系時(shí) 當(dāng)事人可以雙方協(xié)商確定是否需簽訂書面勞務(wù)合同 法律對此不加干涉 第七 糾紛解決途徑不同 因勞動關(guān)系發(fā)生的爭議 必須先經(jīng)過勞動爭議仲裁委員會的仲裁 勞動仲裁是民事訴訟的前置程序 未經(jīng)仲裁不得訴訟 勞動爭議申請仲裁的時(shí)效期間為一年 仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算 且適用中止和中斷 因勞務(wù)關(guān)系發(fā)生爭議后 當(dāng)事人可以協(xié)商解決 也可以直接至法院起訴 不需要先經(jīng)過勞動仲裁程序 思考 1 在校大學(xué)生利用業(yè)余時(shí)間勤工助學(xué) 有沒有建立勞動關(guān)系 2 一個(gè)勞動者可否形成多種勞動關(guān)系 第二節(jié)勞動法的理論基礎(chǔ)一 人權(quán)理論和人權(quán)保障運(yùn)動是影響勞動法的一種重要力量二 保護(hù)勞動者 促進(jìn)生產(chǎn)的發(fā)展是勞動立法的目的三 市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展使勞動法的地位得到進(jìn)一步的加強(qiáng) 第三節(jié)勞動法的地位和作用一 勞動法的地位1 指勞動法在整個(gè)法律體系中的地位 2 勞動法是一個(gè)獨(dú)立的法律部門 1 有自己特定的調(diào)整對象 2 有自己特有的基本原則 3 有自己完整的獨(dú)立體系 4 實(shí)踐中已被確認(rèn)為一個(gè)獨(dú)立的法律部門 3 勞動法和相關(guān)部門法的區(qū)別 1 勞動法與民法 2 勞動法與行政法 3 勞動法與經(jīng)濟(jì)法 4 勞動法與社會保障法 二 勞動法的作用 第四節(jié)勞動法的基本原則一 勞動法基本原則的概念1 法的基本原則是指體現(xiàn)法的根本價(jià)值的法律原則 它是整個(gè)法律活動的指導(dǎo)思想和出發(fā)點(diǎn) 構(gòu)成法律體系的神經(jīng)中樞 2 勞動法的基本原則是國家在勞動立法中所體現(xiàn)的指導(dǎo)思想和在調(diào)整勞動關(guān)系及與勞動關(guān)系密切聯(lián)系的其他社會關(guān)系時(shí)應(yīng)遵循的基本準(zhǔn)則 二 勞動法基本原則的內(nèi)容1 構(gòu)成基本原則的條件 1 貫穿勞動法律條文的始終 應(yīng)與具體原則區(qū)別開來 2 執(zhí)法的基本準(zhǔn)則 3 指導(dǎo)勞動立法和執(zhí)法具有相對的穩(wěn)定性 4 對勞動立法 守法 執(zhí)法有普遍指導(dǎo)意義 2 勞動法基本原則的內(nèi)容 1 維護(hù)勞動者合法權(quán)益與兼顧用人單位利益的原則 2 貫徹以按勞分配為主的多種分配方式與公平救助相結(jié)合的原則 3 堅(jiān)持勞動者平等競爭與特殊勞動保護(hù)相結(jié)合的原則 4 實(shí)行勞動行為自主與勞動標(biāo)準(zhǔn)制約相結(jié)合的原則 5 法律調(diào)節(jié)與三方對話相結(jié)合原則 3 勞動法的淵源包括 1 憲法 2 法律 3 行政法規(guī) 4 部委規(guī)章 5 地方性法規(guī)和地方性規(guī)章 6 國際勞工條約 7 規(guī)范性勞動法律 法規(guī)解釋 二 勞動法的體系1 法律體系與部門法體系2 勞動法的體系是指按照一定標(biāo)準(zhǔn)將勞動法律規(guī)范的內(nèi)容分類組合 形成結(jié)構(gòu)嚴(yán)密 形式完整的有機(jī)統(tǒng)一體 3 勞動法體系包括以下制度 1 促進(jìn)就業(yè)制度 2 勞動合同制度 3 集體談判與集體合同制度 4 勞動標(biāo)準(zhǔn)制度 5 職業(yè)技能開發(fā)制度 6 社會保險(xiǎn)制度 7 勞動爭議處理制度 8 勞動監(jiān)察制度 9 法律責(zé)任 第二節(jié) 勞動合同 一 勞動合同的涵義 勞動法 第十六條 勞動合同指勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系 明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議 建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同 勞動合同是確立勞動關(guān)系的法律形式 是產(chǎn)生勞動法律關(guān)系的法律事實(shí) 案例 企業(yè)招工不簽訂勞動合同是違法的 一批民工從江西到廈門某企業(yè)工作 企業(yè)招工時(shí)根本不和他們簽訂勞動合同 而且把工資壓得很低 廠里勞資部門的人對他們說 你們看 廠門口每天都有幾十號想進(jìn)來工作的人 你們誰要是提出簽合同 立刻走人 他們害怕被辭退 都不敢提簽合同 也不敢提長工資 即使這樣 廠里還是每隔一段時(shí)間就辭退一些人 再另招人進(jìn)來 他們很為自己的利益和前途擔(dān)心 他們該怎么辦 根據(jù) 勞動法 第98條規(guī)定 這些工人可以就訂立勞動合同以及和勞動合同有關(guān)的合法權(quán)益等事項(xiàng)向企業(yè)行政主管方面提出合法的要求 也可以請廠工會出面協(xié)商解決這些問題 或者直接向勞動監(jiān)察部門舉報(bào) 二 勞動合同的種類 勞動法 第20條 勞動合同的期限分為有固定期限 無固定期限和以完成一定的工作為期限 1 有固定期限的勞動合同 雙方當(dāng)事人規(guī)定合同有效的起止日期 期限一般為一年 三年 五年等 勞動合同法 第十三條 固定期限勞動合同 是指用人單位與勞動者約定合同終止時(shí)間的勞動合同 2 無固定期限的勞動合同 勞動合同書只寫明合同生效的起始日期 沒有規(guī)定合同終止日期 這類合同對雙方都比較靈活 但同時(shí)也很容易于發(fā)生糾紛 因此有關(guān)法規(guī)也規(guī)定得比較具體 勞動合同法 第十四條 無固定期限勞動合同 是指用人單位與勞動者約定無確定終止時(shí)間的勞動合同 用人單位與勞動者協(xié)商一致 可以訂立無固定期限勞動合同 有下列情形之一 勞動者提出或者同意續(xù)訂勞動合同的 應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同 一 勞動者已在該用人單位連續(xù)工作滿十年的 二 用人單位初次實(shí)行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時(shí) 勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的 三 連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同且勞動者沒有本法第三十九條規(guī)定的情形續(xù)訂勞動合同的 用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的 視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同 本案應(yīng)否簽訂無固定期限的勞動合同王 張 李三人原均是某米廠的工人 1997年米廠改制 將其資產(chǎn)以140萬元出售給了該廠原法定代表人蔣某 后蔣某以受讓的資產(chǎn)另行成立了米面廠 并根據(jù)改制協(xié)議的約定接受了原企業(yè)的部分工人 所接受工人工齡連續(xù)計(jì)算 王 張 李亦轉(zhuǎn)入米面廠工作 雙方另行簽訂了為期五年的勞動合同 合同期滿 米面廠決定與王 張 李均終止勞動合同關(guān)系 王 張 李則以自己已連續(xù)工作十年以上要求與米面廠簽訂無固定期限的勞動合同 為此雙方發(fā)生糾紛 經(jīng)協(xié)調(diào)無果 王 張 李經(jīng)勞動仲裁后提起訴訟 要求與米面廠簽訂無固定期限的勞動合同 人民法院審理后依法駁回了王 張 李的訴訟請求 評析 中華人民共和國勞動法 第二十條規(guī)定 勞動合同的期限分為有固定期限 無固定期限和以完成一定工作為期限 勞動者在同一用人單位連續(xù)工作十年以上的 當(dāng)事人雙方同意延續(xù)勞動合同的 如果勞動者提出簽訂無固定期限的勞動合同 應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限的勞動合同 根據(jù)勞動法的此條規(guī)定 勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年的 如果雙方均同意繼續(xù)簽訂勞動合同 用人單位應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限的勞動合同 無固定期限的勞動合同簽訂后 只要不出現(xiàn)法律 法規(guī)規(guī)定的或者雙方在合同中約定的解除勞動合同的事項(xiàng) 勞動合同就不能解除 實(shí)踐中有此人誤認(rèn)為 只要在同一用人單位連續(xù)工作十年以上 單位就必須與自己簽訂無固定期限勞動合同 這種認(rèn)識忽視了 勞動者和用人單位雙方同意延續(xù)簽訂合同 這一前提 實(shí)際上若用人單位不同意續(xù)簽勞動合同 不管勞動者在用人單位實(shí)際工作了多少時(shí)間 用人單位均可以終止勞動合同 王 張 李雖然在米廠及米面廠連續(xù)工作了十多年 但其單方面要求與用人單位簽訂勞動合同 而米面廠已決定不再與他們續(xù)簽勞動合同 人民法院當(dāng)然不能支持王 張 李的訴訟要求 3 以完成一定工作為期限的勞動合同 目前不少農(nóng)民工與建筑施工隊(duì)都簽訂這類勞動合同 當(dāng)某項(xiàng)工作或工程完成后 勞動合同自行終止 勞動合同法 第十五條 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同 是指用人單位與勞動者約定以某項(xiàng)工作的完成為合同期限的勞動合同 用人單位與勞動者協(xié)商一致 可以訂立以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同 工人受傷索賠無門法院判決確認(rèn)勞動關(guān)系 今年剛剛19歲的張某 是來自山東的建筑工人 兩年前在一次工地事故中受傷 并成為植物人狀態(tài) 張某向北京市西城區(qū)勞動爭議仲裁委員會申請仲裁 要求確認(rèn)其與宇興公司存在勞動關(guān)系 北京市西城區(qū)勞動爭議仲裁委員會裁決確認(rèn)宇興公司與張某具有勞動關(guān)系 沒想到 宇興公司不服該裁決 訴至法院 承包建筑工程的肥城市宇興建筑安裝有限公司以沒有與張某簽訂勞動合同為由 拒絕承認(rèn)與張某之間存在勞動關(guān)系 為此 張某的父親作為他的法定代理人向法院起訴 要求確認(rèn)雙方之間存在勞動關(guān)系 法院認(rèn)為 李軍系宇興公司的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人 張某由李軍招用和管理 雖然張某未與宇興公司簽訂書面勞動合同并親自從該公司領(lǐng)取工資 但張某在李軍的安排下從事宇興公司的工作任務(wù) 且獲取了該公司通過李軍之手給付的報(bào)酬 因此雙方形成了事實(shí)上的勞動關(guān)系 據(jù)此 法院終審判決確認(rèn)肥城市宇興建筑安裝有限公司與張某之間存在勞動關(guān)系 實(shí)習(xí)學(xué)生勞動發(fā)生工傷如何賠償 張某系某職業(yè)技術(shù)學(xué)校的學(xué)生 為使張某得到實(shí)踐工作經(jīng)驗(yàn) 學(xué)校經(jīng)信函與某有限責(zé)任公司取得了聯(lián)系 該公司表示同意接收張某到公司進(jìn)行實(shí)踐操作 2005年1月 該公司與張某簽訂了一份臨時(shí)勞動合同 同年6月14日 張某在該公司車間進(jìn)行車床工作時(shí)不慎受傷 致使左手缺失 同年7月27日 該公司與張某就工傷事宜達(dá)成了賠償協(xié)議 約定 某有限責(zé)任公司對張某因工傷事故致殘所造成的醫(yī)療費(fèi) 護(hù)理費(fèi) 誤工費(fèi) 交通費(fèi) 假肢安裝及維護(hù)費(fèi) 工傷津貼 一次性傷殘補(bǔ)助 金 一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金 二次手術(shù)所需的費(fèi)用等予以一次性補(bǔ)償人民幣97000元 不得反悔 當(dāng)即 張某及其父親 所在學(xué)校的校長及帶隊(duì)老師 某有限責(zé)任公司的代表均在該協(xié)議上簽了字 當(dāng)?shù)劓?zhèn)法律服務(wù)所為該協(xié)議出具了見證書 此后 該公司即按協(xié)議向張某給付了97000元的賠償款 張某也即離開某有限責(zé)任公司回當(dāng)?shù)乩霞?同年8月24日 張某向發(fā)案地的市勞動和社會保障局提出工傷認(rèn)定申請 次月15日 市勞動和社會保障局作出工傷認(rèn)定 張某所受的事故傷害為工傷 同年11月14日 某有限責(zé)任公司因?qū)κ袆趧雍蜕鐣Ｕ暇肿鞒龅墓鹿收J(rèn)定決定書不服而向市人民政府提出行政復(fù)議 評析 本案中的張某在某有限責(zé)任公司的工作雖帶有實(shí)習(xí)性質(zhì) 但由于張某已與某有限責(zé)任公司就勞動關(guān)系訂立了勞動合同 且工作了一段時(shí)間 因此 張某與某有限責(zé)任公司之間的勞動合同關(guān)系已經(jīng)成立 雙方之間已形成了企業(yè)與勞動者之間有關(guān)勞動的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系 本案中 張某在工傷事故發(fā)生后 雖與用人單位某有限責(zé)任公司就工傷賠償事宜達(dá)成過協(xié)議 且已作了履行 但張某回家后 認(rèn)為某有限責(zé)任公司補(bǔ)償其工傷費(fèi)用與實(shí)際賠償標(biāo)準(zhǔn)相差甚遠(yuǎn) 遂按照規(guī)定向市勞動和社會保障局提出了工傷事故認(rèn)定的申請 市勞動和社會保障局對事故經(jīng)認(rèn)真調(diào)查研究 最后得出結(jié)論 張某在某有限責(zé)任公司發(fā)生的傷害事故應(yīng)屬工傷 某有限責(zé)任公司雖不服并向上級行政部門提出申請復(fù)議 但上級主管部門對該工傷認(rèn)定均作了維持 三 合同的形式和內(nèi)容 一 訂立勞動合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式勞動合同作為勞動關(guān)系雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的協(xié)議 也有書面形式和口頭形式之分 以書面形式訂立勞動合同是指勞動者在與用人單位建立勞動關(guān)系時(shí) 直接用書面文字形式表達(dá)和記載當(dāng)事人經(jīng)過協(xié)商而達(dá)成一致的協(xié)議 我國勞動法和本法明確規(guī)定 勞動合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立 用書面形式訂立勞動合同嚴(yán)肅慎重 準(zhǔn)確可靠 有據(jù)可查 一旦發(fā)生爭議時(shí) 便于查清事實(shí) 分清是非 也有利于主管部門和勞動行政部門進(jìn)行監(jiān)督檢查 另外 書面勞動合同能夠加強(qiáng)合同當(dāng)事人的責(zé)任感 促使合同所規(guī)定的各項(xiàng)義務(wù)能夠全面履行 與書面形式相對應(yīng)的口頭形式由于沒有可以保存的文字依據(jù) 隨意性大 容易發(fā)生糾紛 且難以舉證 不利于保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益 未在建立勞動關(guān)系的同時(shí)訂立書面勞動合同的情況 對于已經(jīng)建立勞動關(guān)系 但沒有同時(shí)訂立書面勞動合同的情況 要求用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動合同 根據(jù)本法規(guī)定 用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的 視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同 用人單位未在用工的同時(shí)訂立書面勞動合同 與勞動者約定的勞動報(bào) 酬不明確的 新招用的勞動者的勞動報(bào)酬應(yīng)當(dāng)按照企業(yè)的或者行業(yè)的集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行 沒有集體合同或者集體合同未作規(guī)定的 用人單位應(yīng)當(dāng)對勞動者實(shí)行同工同酬 用人單位自用工之日起超過一個(gè)月但不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的 應(yīng)當(dāng)向勞動者支付二倍的月工資 二 勞動合同的內(nèi)容 勞動合同的內(nèi)容具體體現(xiàn)為勞動合同的條款 勞動合同的必備條款是指法律規(guī)定的勞動合同必須具備的內(nèi)容 在法律規(guī)定了必備條款的情況下 如果勞動合同缺少此類條款 勞動合同就不能成立 勞動法 第十九條 勞動合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立 并具備以下條款 一 勞動合同期限 二 工作內(nèi)容 三 勞動保護(hù)和勞動條件 四 勞動報(bào)酬 五 勞動紀(jì)律 六 勞動合同終止的條件 七 違反勞動合同的責(zé)任 勞動合同除前款規(guī)定的必要條款外 當(dāng)事人可以協(xié)商約定其他內(nèi)容 實(shí)踐中勞動合同具體體現(xiàn)為以下條款 一 用人單位的名稱 住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人 二 勞動者的姓名 住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼 三 勞動合同期限 四 工作內(nèi)容和工作地點(diǎn) 五 工作時(shí)間和休息休假 六 勞動報(bào)酬 七 社會保險(xiǎn) 八 勞動保護(hù) 勞動條件和職業(yè)危害防護(hù) 九 法律 法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項(xiàng) 本條在勞動法的基礎(chǔ)上 刪去了勞動紀(jì)律 勞動合同終止條件 違反勞動合同的責(zé)任等內(nèi)容 同時(shí)增加了工作時(shí)間 工作地點(diǎn) 職業(yè)病危害防護(hù)等內(nèi)容 提醒 針對約定不明確的情況 用人單位與勞動者協(xié)商一致 可以變更勞動合同的約定的內(nèi)容 在勞動報(bào)酬與勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)約定不明確從而引發(fā)爭議的情況下 用人單位與勞動者可以就這些不明確的事項(xiàng)重新進(jìn)行協(xié)商 通過變更勞動合同 重新加以明確 用人單位與勞動者重新約定不明確事項(xiàng)的 應(yīng)當(dāng)采用書面形式 特別提醒 中國嚴(yán)禁 生死合同 針對在采礦 建筑等行業(yè)中 一些生產(chǎn)經(jīng)營單位強(qiáng)迫勞動者與其訂立 生死合同 一旦發(fā)生人身傷亡事故 只給受害人或其家屬很有限的錢就不再承擔(dān)任何責(zé)任的狀況 安全生產(chǎn)法 第四十四條規(guī)定 生產(chǎn)經(jīng)營單位與從業(yè)人員訂立的勞動合同 應(yīng)當(dāng)載明有關(guān)保障從業(yè)人員勞動安全 防止職業(yè)危害的事項(xiàng) 以及依法為從業(yè)人員辦理工傷社會保險(xiǎn)的事項(xiàng) 生產(chǎn)經(jīng)營單位不得以任何形式與從業(yè)人員訂立協(xié)議 免除或者減輕其對從業(yè)人員因生產(chǎn)安全事故傷亡依法應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任 關(guān)于試用期的問題 試用期的時(shí)間 勞動合同期限三個(gè)月以上不滿一年的 試用期不得超過一個(gè)月 勞動合同期限一年以上不滿三年的 試用期不得超過二個(gè)月 三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同 試用期不得超過六個(gè)月 而且試用期應(yīng)包括在合同期內(nèi) 試用期的工資 勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十 并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn) 勞動合同法 第二十一條規(guī)定 在試用期中 除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng) 第二項(xiàng)規(guī)定的情形外 用人單位不得解除勞動合同 用人單位在試用期解除勞動合同的 應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由 第三十九條勞動者有下列情形之一的 用人單位可以解除勞動合同 一 在試用期間被證明不符合錄用條件的 二 嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的 三 嚴(yán)重失職 營私舞弊 給用人單位造成重大損害的 四 勞動者同時(shí)與其他用人單位建立勞動關(guān)系 對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響 或者經(jīng)用人單位提出 拒不改正的 五 因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動合同無效的 六 被依法追究刑事責(zé)任的 2006年8月7日 小張應(yīng)聘到東萬設(shè)備公司 并與后者簽訂了 試用員工工資 獎(jiǎng)金制度 協(xié)議 協(xié)議約定 小張應(yīng)聘任潤滑油的銷售工作 試用期為3個(gè)月 基本工資為1000元 獎(jiǎng)金在公司所派任務(wù)完成的情況下每桶提取10元 如未完成銷售任務(wù)每月結(jié)款10桶潤滑油 公司有權(quán)給予處罰或者不發(fā)試用期基本工資 小張稱 他從合同簽訂之日起便開始上班 但是由于任職期間他未能推銷出潤滑油 公司拒絕向其支付工資 9月18日 小張申請辭職 后向勞動爭議仲裁委員會提出仲裁申請 要求公司支付工資 仲裁委員會裁決支持了小張的請求 法院經(jīng)審理認(rèn)為 有關(guān)協(xié)議違反了勞動法關(guān)于用人單位支付給勞動者的工資不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn) 工資應(yīng)當(dāng)按月支付給勞動者本人 不得克扣或者無故拖欠勞動者工資的規(guī)定 裁定該條款的約定 不具有法律效力 公司應(yīng)按協(xié)議約定1000元每月的標(biāo)準(zhǔn)向小張支付試用期工作期間的工資 小張拿到了全額工資 三 勞動合同的解除 1 概念 指當(dāng)事人雙方提前終止勞動合同的法律效力 解除雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系 它是因發(fā)生一定的法律事實(shí) 導(dǎo)致有效的勞動合同在期限屆滿之前終止 勞動合同法 第四十八條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同 勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的 用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行 勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的 用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金 勞動合同法 第九十條 勞動者違反本法規(guī)定解除勞動合同 或者違反勞動合同中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制 給用人單位造成損失的 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任 勞動合同法 第八十七條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的 應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金 勞動合同法 第二十六條 下列勞動合同無效或者部分無效 一 以欺詐 脅迫的手段或者乘人之危 使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動合同的 二 用人單位免除自己的法定責(zé)任 排除勞動者權(quán)利的 三 違反法律 行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的 二 勞動合同解除的條件和程序 1 雙方協(xié)商解除勞動合同2 用人單位提出解除勞動合同 分為以下三種情況 1 用人單位隨時(shí)提出解除 過失性辭退 懲罰性解除 勞動法 第二十五條 勞動者有下列情形之一的 用人單位可以解除勞動合同 一 在試用期間被證明不符合錄用條件的 二 嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的 三 嚴(yán)重失職 營私舞弊 對用人單位利益造成重大損害的 四 被依法追究刑事責(zé)任的 勞動者有上述情形之一的 用人單位無須以任何形式提前通知?jiǎng)趧诱?即可以同勞動者解除勞動合同 2 非過失性辭退 有下列情形之一的 用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧诱弑救嘶蛘哳~外支付勞動者一個(gè)月工資后 可以解除勞動合同 一 勞動者患病或者非因工負(fù)傷 在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作 也不能從事由用人單位另行安排的工作的 二 勞動者不能勝任工作 經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位 仍不能勝任工作的 三 勞動合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化 致使勞動合同無法履行 經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商 未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的 3 經(jīng)濟(jì)型裁員 有下列情形之一 需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的 用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況 聽取工會或者職工的意見后 裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報(bào)告 可以裁減人員 一 依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的 二 生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的 三 企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn) 重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整 經(jīng)變更勞動合同后 仍需裁減人員的 四 違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法 一 用人單位違反和解除勞動合同的相關(guān)補(bǔ)償 經(jīng)勞動合同當(dāng)事人協(xié)商一致 由用人單位解除勞動合同的 用人單位應(yīng)根據(jù)勞動者在本單位工作年限 每滿一年發(fā)給相當(dāng)于一個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 最多不超過十二個(gè)月 工作時(shí)間不滿一年的按一年的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)給經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 勞動者不能勝任工作 經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位仍不能勝任工作 由用人單位解除勞動合同的 用人單位也應(yīng)按其在本單位工作的年限 工作時(shí)間每滿一年 發(fā)給相當(dāng)于一個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 最多不超過十二個(gè)月 用人單位瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴(yán)重困難 必須裁減人員的 用人單位按被裁減人員在本單位工作的年限支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 在本單位工作的時(shí)間每滿一年 發(fā)給相當(dāng)于一個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 二 勞動者違反和解除勞動合同 違約金損失賠償違約金和損失賠償 根據(jù)責(zé)任競合的原理 勞動者只需要承擔(dān)其中的一種 培訓(xùn)費(fèi)只有當(dāng)企業(yè)真正的為員工花費(fèi)了培訓(xùn)費(fèi) 企業(yè)才可以主張 培訓(xùn)費(fèi)的計(jì)算方法和違約金一樣 平均到每一年 思考題 勞動合同里違約金是否應(yīng)該適用 一 違約金條款的適用條件違約金是合同法規(guī)定的違約救濟(jì)的重要方式之一 是指違反合同時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任 但在勞動合同中 違約金是否作為勞動合同的違約責(zé)任的承擔(dān)方式 各國法律的規(guī)定不盡相同 有的國家按照合同法的原理認(rèn)可違約金條款 有的國家則在法律上禁止勞動合同約定違約金的數(shù)額 而我國 勞動法 未對這一違約責(zé)任的方式作出規(guī)定 但在勞動合同的實(shí)踐中 違約金作為承擔(dān)違約責(zé)任的方式被普通適用 同時(shí)各地出臺的勞動合同條例或規(guī)定 對違約金也是采取了各種不同的態(tài)度 北京 湖南 河北等地認(rèn)為雙方當(dāng)事人可任意適用違約金 只要不違法 不存在明顯失公平的情況 違約金可以適用在勞動者提前解除勞動合同的情況 上海 江蘇等地則對違約金限定于兩種情形 違反服務(wù)期約定的和違反保守商業(yè)秘密約定的 本人認(rèn)為 對勞動合同的違約金適用應(yīng)當(dāng)有所限制方為合理 理由如下 1 勞動者的從屬性地位 決定了不能任意適用違約金 勞動關(guān)系中存在的形式上的平等而實(shí)際上不平等的矛盾 較之民法所調(diào)整的財(cái)產(chǎn)占有關(guān)系和一般商品交換關(guān)系 更為突出 也是勞動合同與普通合同存在的本質(zhì)區(qū)別所在 這種不平等的原因關(guān)鍵在于 在勞動分工中一部分人處于指揮者和管理者的地位 勞動者與用人單位實(shí)力懸殊明顯 而勞動力是一種特殊的商品 對勞動力的支配直接表現(xiàn)為對人的支配 勞動者具有明顯的從屬性 2 任意約定違約金與勞動者的辭職權(quán)相矛盾 根據(jù) 勞動法 第31條規(guī)定 勞動者解除勞動合同 應(yīng)當(dāng)提前30日以書面形式通知用人單位 這一規(guī)定是法律賦予勞動者的單方解除權(quán) 也稱辭職權(quán) 勞動部 關(guān)于 中華人民共和國勞動法 若干條文的說明 明確指出 除規(guī)定的程序外 對勞動者行使辭職權(quán)不附加任何條件 如果任意約定違約金 無疑是該條款所賦予的權(quán)利不能落實(shí)到位 也限制了勞動者合