民訴舉證責(zé)任倒置的總結(jié).doc

司法考試舉證責(zé)任倒置的總結(jié)序號提要法律條文法條位置備注1一人公司股東承擔(dān)財產(chǎn)獨立的舉證責(zé)任一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。公司法第64條2因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人對其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔(dān)舉證責(zé)任；最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第4條第1款相關(guān)條文專利法第57條2款3高度危險作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟高度危險作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實承擔(dān)舉證責(zé)任；最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第4條第2款相關(guān)條文民法通則第123條4因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第4條第3款相關(guān)條文固體廢物污染環(huán)境防治法第86條5建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟，由所有人或者管理人對其無過錯承擔(dān)舉證責(zé)任；最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第4條第4款相關(guān)條文民法通則第126條6飼養(yǎng)動物致人損害的侵權(quán)訴訟飼養(yǎng)動物致人損害的侵權(quán)訴訟，由動物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯或者第三人有過錯承擔(dān)舉證責(zé)任；最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第4條第5款相關(guān)條文民法通則第127條7因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟，由產(chǎn)品的生產(chǎn)者就法律規(guī)定的免責(zé)事由承擔(dān)舉證責(zé)任；最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第4條第6款相關(guān)條文民法通則第122條8因共同危險行為致人損害的侵權(quán)訴訟因共同危險行為致人損害的侵權(quán)訴訟，由實施危險行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第4條第7款9因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任。最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第4條第8款10巨額財產(chǎn)來源不明罪的舉證責(zé)任國家工作人員的財產(chǎn)或者支出明顯超過合法收入，差額巨大的，可以責(zé)令說明來源。本人不能說明其來源是合法的，差額部分以非法所得論，處五年以下有期徒刑或者拘役，財產(chǎn)的差額部分予以追繳。刑法第395條11因用人單位的決定發(fā)生的勞動爭議的舉證責(zé)任因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋第13條我國法律婚姻訴訟程序的特別規(guī)定 我國雖然沒有建立人事訴訟（理論上對人事訴訟，也稱身份關(guān)系訴訟）制度，但在婚姻等身份關(guān)系訴訟程序上，仍然有一些不同于普通訴訟的特別規(guī)定。綜觀我國民事訴訟法及有關(guān)司法解釋的規(guī)定，有關(guān)婚姻訴訟的特別規(guī)定，主要有下列幾個方面： 1、不適用自認(rèn)等辯論原則 辯論原則，指的是在民事訴訟中，訴訟請求的確認(rèn)，訴訟資料、證據(jù)的收集和證明主要由當(dāng)事人負(fù)責(zé)。法官對當(dāng)事人的爭執(zhí)和主張，不干預(yù) 。在通常訴訟程序中，關(guān)于認(rèn)諾效力的規(guī)定；關(guān)于對他人主張事實的自認(rèn)或不爭執(zhí) ，免除對方舉證義務(wù)的規(guī)定。但最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第八條規(guī)定，關(guān)于涉及身份關(guān)系的案件，不適用自認(rèn)制度的有關(guān)規(guī)定。 這就是說，通常程序中，關(guān)于言辭辯論的規(guī)定，在婚姻訴訟中不能適用或適用上受到限制。例如，關(guān)于認(rèn)諾效力的規(guī)定，不適用于婚姻訴訟，而在通常程序，法院可基于當(dāng)事人的認(rèn)諾，作出該當(dāng)事人敗訴的判決。而在婚姻訴訟中，當(dāng)事人在言辭辯論中，即使已為訴訟標(biāo)的的認(rèn)諾，法院也不能據(jù)此作出該當(dāng)事人敗訴的判決 。又如在通常程序中，當(dāng)事人之一方對另一方主張的事實自認(rèn)或不爭執(zhí)，對方當(dāng)事人就其主張的事實，可以免除舉證責(zé)任 而在婚姻訴訟中對此則限制適用。 在婚姻訴訟中適用職權(quán)審理原則，法院可以依職權(quán)調(diào)查證據(jù)，并且在訊問配偶雙方后，也可以依職權(quán)考慮雙方未提出的事實。這種做法，屬于辯論原則的例外。在通常程序中，法院原則上不能依職權(quán)考慮當(dāng)事人未提出的事實。 2、強制當(dāng)事人本人出庭及提交書面意見 婚姻訴訟不同于普通訴訟，當(dāng)事人必須到庭。民事訴訟法第六十二條規(guī)定：“離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達意志的以外，仍應(yīng)出庭；確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見?！弊罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見（以下簡稱意見第93條規(guī)定：“離婚案件當(dāng)事人確因特殊情況無法出庭參加調(diào)解的，除本人不能意志的以外，應(yīng)當(dāng)出具書面意見?！?意見第157條規(guī)定：“無民事行為能力人的離婚訴訟，當(dāng)事人的法定代理人不到庭的，人民法院應(yīng)當(dāng)在查明事實的基礎(chǔ)上，依法作出判決?！?3、代理權(quán)限受限制 在婚姻訴訟中， 限制代理人的代理的權(quán)限。訴訟代理人只能接受一般訴訟代理，不能接受特別授權(quán)代理。即代理人不能就是否離婚或不離婚等身份權(quán)進行代理處分，婚姻當(dāng)事人也不能對此進行授權(quán)。否則，其授權(quán)或代理無效。但對婚姻訴訟中涉及的財產(chǎn)問題，仍可以進行特別授權(quán)。 4、離婚訴訟必須進行調(diào)解 在普通訴訟中，調(diào)解不是必經(jīng)程序。但在離婚訴訟中，調(diào)解是必經(jīng)程序?；橐龇ǖ谌l規(guī)定：“男女一方要求離婚的，可由有關(guān)部門進行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟。人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進行調(diào)解；如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚?！薄皯?yīng)當(dāng)進行調(diào)解”是人民法院審理離婚案件的必經(jīng)程序。 5、無效婚姻不能調(diào)解、不準(zhǔn)撤訴 根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用婚姻法的解釋（一）第九條規(guī)定：“人民法院審理宣告婚姻無效案件，對婚姻效力的審理不適用調(diào)解，應(yīng)當(dāng)依法作出判決；有關(guān)婚姻效力的判決一經(jīng)作出，即發(fā)生法律效力?！毙婊橐鰺o效是一種國家意志的體現(xiàn)。是可商量的，不能讓雙方調(diào)解。只要符合規(guī)定的婚姻無效的條件，就要被判決宣告無效，法院說了算。而且一經(jīng)判決，即發(fā)生法律效力，當(dāng)事人不得上訴。最高人民法院關(guān)于適用婚姻法的解釋（二）第二條規(guī)定，對于無效婚姻，“原告申請撤訴的，不予準(zhǔn)許”。上述規(guī)定，是典型的國家干預(yù)和職權(quán)審判原則。 6、在起訴上有限制 （1）、對男方起訴的限制?；橐龇ǖ?4條規(guī)定：“女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個月內(nèi)，男方不得提出離婚。女方提出離婚的，人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請求的，不在此限”。 （2）、重新起訴的時間限制。民訴法第一百一十一條（七）項規(guī)定：“判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，沒有新情況、新理由，原告在六個月內(nèi)又起訴的，不予受理?！泵裨V法解釋 144條規(guī)定：“原告撤訴或者按撤訴處理的離婚案件，沒有新情況、新理由，六個月內(nèi)又起訴的，可以比照民事訴訟法第一百一十一條第（七）項的規(guī)定不予受理?！钡鶕?jù)民訴法解釋150條規(guī)定：“判決不準(zhǔn)離婚、調(diào)解和好的離婚案件以及判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件的被告向人民法院起訴的，不受民事訴訟法第一百一十一條第（七）項規(guī)定的條件的限制?！?（3）、訴訟當(dāng)事人的限制。 這種限制不僅表現(xiàn)在離婚訴訟的主體只限于婚姻當(dāng)事人本人，還表現(xiàn)在，對于申請宣告婚姻無效和撤銷婚姻，其訴訟當(dāng)事人有明確的范圍。根據(jù)婚姻法解釋第七條規(guī)定，有權(quán)依據(jù)婚姻法第十條規(guī)定向人民法院就已辦理結(jié)婚登記的婚姻申請宣告婚姻無效的主體，包括婚姻當(dāng)事人及利害關(guān)系人。利害關(guān)系人包括：（一）以重婚為由申請宣告婚姻無效的，為當(dāng)事人的近親屬及基層組織。（二）以未到法定婚齡為由申請宣告婚姻無效的，為未達法定婚齡者的近親屬。（三）以有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系為由申請宣告婚姻無效的，為當(dāng)事人的近親屬。（四）以婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈為由申請宣告婚姻無效的，為與患病者共同生活的近親屬。 根據(jù)婚姻法解釋第十條的規(guī)定：因受脅迫而請求撤銷婚姻的，只能是受脅迫一方的婚姻關(guān)系當(dāng)事人本人。 7、可撤銷婚姻權(quán)利行使期限的特別規(guī)定 婚姻法第十一條規(guī)定：“因脅迫結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當(dāng)事人請求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出。”婚姻法解釋第十二條規(guī)定：“婚姻法第十一條規(guī)定的一年，不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規(guī)定?！笨梢?，婚姻法第十條所規(guī)定的權(quán)利行使的期限，實際上是除斥期間，不是訴訟時效。所謂除斥期間，是指法律規(guī)定的某中權(quán)利的存續(xù)期間。除斥期間屆滿，權(quán)利本身即消滅。除斥期間為不變期間，不適用中止、中斷和延長的規(guī)定。 8、訴訟的終止和承受 在普通程序中，當(dāng)事人死亡但有繼承人承受訴訟的，并不終結(jié)訴訟程序。在婚姻訴訟中，因為屬于身份關(guān)系方面的訴訟，因此，一般沒有繼承人承受訴訟，或者訴訟標(biāo)的已不存在，或者沒有必要在進行訴訟，配偶之一方死亡，則訴訟程序終結(jié)。因而，民事訴訟法第一百三十七條規(guī)定：“有下列情形之一的，終止訴訟：.（三） 離婚案件一方當(dāng)事人死亡的；（四）追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的?！钡珣?yīng)當(dāng)注意的是，在第三人提起撤銷婚姻之訴時，配偶一方死亡的，仍可以生存一方為被告繼續(xù)進行訴訟。 9、不適用再審。 民訴法第一百八十一條規(guī)定：“當(dāng)事人對已發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決，不得申請再審?！?此外，在婚姻管轄等方面還有一些規(guī)定，但由于這些規(guī)定并不是由于身份關(guān)系的特殊性而作出的規(guī)定，因而，在此不一一詳述。訴訟結(jié)論（判決、裁定、決定）的上訴、復(fù)議和復(fù)核： （一）上訴 1判決 （1）一審判決可以上訴，但下列主要情況除外。 （2）不可上訴的判決：確認(rèn)婚姻效力的判決、特別程序的判決和公示催告程序中的除權(quán)判決。 2決定 不可上訴 3裁定 五種裁定可以上訴：（1）不予受理；（2）駁回起訴；（3）管轄權(quán)異議；（4）不受理破產(chǎn)申請；（5）駁回破產(chǎn)申請。 （二）復(fù)議 1裁定 可復(fù)議裁定有四種：（1）財產(chǎn)保全裁定（本院復(fù)議）；（2）先予執(zhí)行裁定（本院復(fù)議）；（3）當(dāng)事人、利害關(guān)系人對法院的執(zhí)行行為提出異議后，法院作出的裁定（上一級法院復(fù)議）；（4）駁回當(dāng)事人對執(zhí)行法院管轄權(quán)異議的裁定（上一級法院復(fù)議）。 2決定 可復(fù)議決定有三種：（1）回避決定（本院復(fù)議）；（2）拘留決定（上一級法院復(fù)議）；（3）罰款決定（上一級法院復(fù)議）。 3除以上裁定和決定外，法院的不予準(zhǔn)許調(diào)查取證通知書也可復(fù)議。 最高人民法院證據(jù)規(guī)定第19條：法院對當(dāng)事人及其訴訟代理人調(diào)查收集證據(jù)的申請不予準(zhǔn)許的，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或其訴訟代理人送達通知書。當(dāng)事人及其訴訟代理人可以在收到通知書的次日起3日內(nèi)向受理申請的法院書面申請復(fù)議一次。法院應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請之日起5日內(nèi)作出答復(fù)。 （三）復(fù)核（關(guān)于訴訟費用的決定可復(fù)核） 1當(dāng)事人單獨對法院關(guān)于訴訟費用的決定有異議的，可向作出決定的法院院長申請復(fù)核，復(fù)核決定應(yīng)當(dāng)自收到當(dāng)事人申請之日起15日內(nèi)作出。 2當(dāng)事人對法院決定訴訟費用的計算有異議的，可向作出決定的法院請求復(fù)核。計算確有錯誤的，作出決定的法院應(yīng)予以更正。 必要共同訴訟人有獨立請求權(quán)的第三人參訴依據(jù)存在共同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系有獨立的請求權(quán)訴訟地位原告地位或者被告地位只能是原告地位訴訟的性質(zhì)不可分之訴可分之訴訴訟標(biāo)的訴訟標(biāo)的同一，共享權(quán)利，共擔(dān)義務(wù)與本訴的訴訟標(biāo)的不同，與原被告的訴訟請求沖突訴訟行為的效力一人的訴訟行為，只有經(jīng)全體承認(rèn)，才對全體發(fā)生效力不受本訴任何一方當(dāng)事人的牽制對抗方只能同一方當(dāng)事人發(fā)生對抗(或原告、或被告)與本訴的雙方當(dāng)事人都具有對抗性參加方式法院應(yīng)當(dāng)通知其參加，當(dāng)事人也可以向人民法院申請追加以起訴的方式參加訴訟不參加的處理1. 被追加的原告既不愿參加訴訟，又不放棄實體權(quán)利的，仍追加為共同原告，其不參加訴訟，不影響人民法院對案件的審理和判決2. 被追加的被告不愿參加訴訟的，人民法院一般可以對其缺席判決。對符合拘傳條件的被告，則可以通過拘傳強制其到庭參加訴訟經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭或未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以對該第三人按撤訴處理。合并種類訴訟主體的合并兩個獨立之訴的合并參訴時間可在一審、二審、再審的各階段，可以在起訴的同時參加訴訟，也可以在訴訟程序開始后追加進來但只能在本訴一審開始后結(jié)束前參加進來能否提管轄權(quán)異議可以不可以訴訟行為的效力不同一人的訴訟行為，經(jīng)共同原告或者共同被告全體承認(rèn)，才能對全體發(fā)生效力對本訴的雙方當(dāng)事人不發(fā)生效力離婚案件訴訟程序總結(jié)（一）管轄 1有關(guān)軍人的案件：非軍人對軍人提出的離婚訴訟，如果軍人一方為非文職軍人，由原告住所地人民法院管轄。離婚訴訟雙方當(dāng)事人都是軍人的，由被告住所地或者被告所在的團級以上單位駐地的人民法院管轄。 2離開住所地的案件：夫妻雙方離開住所地超過一年，一方起訴離婚的案件，由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄；被告沒有經(jīng)常居住地的，由原告起訴時居住地的人民法院管轄。夫妻一方離開住所地超過一年，另一方起訴離婚的案件，由原告住所地人民法院管轄。 3對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人、下落不明或者宣告失蹤的人提起的離婚訴訟，由原告住所地法院管轄。 4定居國外的華僑：在國內(nèi)結(jié)婚的，如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結(jié)地或一方在國內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。 在國外結(jié)婚的，如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的，由一方原住所地或在國內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。 5中國公民一方居住在國外，一方居住在國內(nèi)，不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟，國內(nèi)一方住所地的人民法院都有權(quán)管轄。如國外一方在居住國法院起訴，國內(nèi)一方向人民法院起訴的，受訴人民法院有權(quán)管轄。 6中國公民雙方在國外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，應(yīng)由原告或者被告原住所地的人民法院管轄。 （二）訴訟代理人 1.離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達意志的以外，仍應(yīng)出庭；確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見。 2.無民事行為能力人的離婚訴訟，當(dāng)事人的法定代理人應(yīng)當(dāng)?shù)酵?；法定代理人不能到庭的，人民法院?yīng)當(dāng)在查清事實的基礎(chǔ)上，依法作出判決。 （三）起訴與受理 1當(dāng)事人撤訴或法院按撤訴處理后，當(dāng)事人再次起訴的法院應(yīng)當(dāng)受理，但是撤訴的離婚案件沒有新情況、新理由，原告6個月內(nèi)又起訴的法院可不予受理。 2離婚和解除收養(yǎng)關(guān)系的案件，法院調(diào)解或判決不解除該關(guān)系的，之后被告可以再次起訴。原告在特定情形下也可再次起訴：在6個月之后起訴；本案有新情況、新理由的，在6個月內(nèi)也可起訴。 3女方在懷孕期間、分娩后1年內(nèi)或中止妊娠后6個月內(nèi)，男方不得提出離婚。但女方提出離婚的，或法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請求的，不在此限。 4對下落不明人起訴離婚，而不申請宣告失蹤或死亡的案件，法院應(yīng)當(dāng)受理，對下落不明人用公告送達訴訟文書。 （四）調(diào)解 1對于離婚案件，法院應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解。 2離婚案件當(dāng)事人確因特殊情況無法出庭參加調(diào)解的，除本人不能表達意志的以外，應(yīng)當(dāng)出具書面意見。 3調(diào)解和好的離婚案件可以不制作調(diào)解書，可以制作調(diào)解筆錄結(jié)案。 （五）一審 宣告離婚判決，必須告知當(dāng)事人在判決發(fā)生法律效力前不得另行結(jié)婚。 （六）二審 一審判決不準(zhǔn)離婚的案件，第二審人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決離婚的，可以與子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)問題一并調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。 （七）再審 對離婚案件，法院解除婚姻關(guān)系的，當(dāng)事人不可申請再審，財產(chǎn)分割是例外：已經(jīng)分割的可申請再審，尚未分割的可另行起訴。 司考民訴經(jīng)典考點串聯(lián)之“異議”篇（一）管轄權(quán)異議法院受理案件后，當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。法院對當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。