特許經(jīng)營合同的主要內(nèi)容.doc

此文檔收集于網(wǎng)絡，如有侵權，請聯(lián)系網(wǎng)站刪除天馬行空官方博客：/tmxk_docin ；QQ:1318241189；QQ群：175569632特許經(jīng)營合同的主要內(nèi)容一、專門用語定義特許經(jīng)營合同涉及諸多的法律、經(jīng)營管理和技術等專業(yè)問題，對合同中出現(xiàn)的一些專門用語，如管理體系、商標許可使用、區(qū)域保護、加盟金、特許經(jīng)營權使用費、產(chǎn)品和服務的內(nèi)容等。特許雙方經(jīng)常因對上述專門用語的理解不同而發(fā)生糾紛。為了避免這種情況的發(fā)生，對這些專門用語的內(nèi)涵和外延進行明確界定具有重要的意義。如果特許經(jīng)營合同規(guī)定：“管理體系是指特許人所有的有價值的專用商名、商標、建筑風格、培訓體系、財務體系、經(jīng)營訣竅和專有技術。它的核心內(nèi)容是某某商標及其經(jīng)營管理標準和技術質量標準”。二、特許經(jīng)營授權許可的內(nèi)容、范圍、期限、地域通常特許經(jīng)營合同許可的內(nèi)容大致包括：許可使用的商標、商號、專利、專有技術和經(jīng)營決竅等等。合同應明確規(guī)定它們的名稱、登記號及其它登記注冊情況、有效期、許可使用的內(nèi)容、方式和地區(qū)等事項。簽訂合同時，被特許者應該審核有關權屬證書的原件。許可范圍應明確規(guī)定使用的時間、地點、方式、使用權限等。合同期限短則一年，長則十年，最長可達二十年，通常為三至五年。期限的長短與行業(yè)特點、投資大小、投資回收期長短等因素有關。通常還應規(guī)定在哪些情況下可提前終止合同，在哪些情況下可延長或者續(xù)訂合同。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“合同到期后，乙方（被特許者）要求延續(xù)特許經(jīng)營的，應在本合同期滿之日前 月，向甲方（特許人）提出書面申請，甲方同意延續(xù)的，應續(xù)簽合同；甲方不同意或乙方不申請的，合同終止?！碧卦S權使用的地域通常是指被特許人有權使用特許經(jīng)營權的地域范圍，它通常是用來限定被特許者使用特許權的空間范圍。同時，它也可以用來限定特許者在特定地區(qū)發(fā)展加盟商的數(shù)量，防止因特許者貪婪而無節(jié)制地發(fā)展加盟店，避免特許體系內(nèi)部發(fā)生惡性競爭，危害整個特許體系的健康運作，從而維護被特許者的利益。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定“特許人承諾在合同有效期內(nèi)不再在某某省某某市某某區(qū)范圍內(nèi)發(fā)展其他加盟店?！比?、特許者的基本權利和義務根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法（暫行）第八條規(guī)定，特許者的基本權利有：第一、 第一、 為確保特許體系的統(tǒng)一性和產(chǎn)品、服務質量的一致性，特許者有權對被特許者的經(jīng)營活動進行監(jiān)督。這是特許者的一項最基本的權利。監(jiān)督權是維護特許經(jīng)營體系統(tǒng)一性的最基本和最重要的手段，監(jiān)督權通常是通過執(zhí)行督導程序和制度來實現(xiàn)的。督導程序和制度各企業(yè)并不完全相同，但其職能和目的是一致的。如麥當勞采取“神秘消費者”的手段來檢查監(jiān)督加盟店的產(chǎn)品、服務質量，其效果十分良好。第二、 第二、 有權向被特許者收取特許經(jīng)營費及其他各種服務費用。特許經(jīng)營費是指加盟費和特許權使用費，有的企業(yè)還收取一定數(shù)額的保證金。這些費用在特許經(jīng)營合同中約定。其他各種服務費用通常有廣告費、店面設計費、專項指導服務費、委托代理費等等。這部分費用通常在特許經(jīng)營合同以外單獨約定。有關費用的收取既反映了特許經(jīng)營權的價值，同時又是特許者為被特許者提供各種服務的保證和源泉。第三、 第三、對違反特許經(jīng)營合同規(guī)定，侵犯特許者合法權益、破壞特許體系的行為，特許者有權終止特許合同，取消被特許者的特許經(jīng)營資格。這是特許者的解約權。因為解約權的形式對特許雙方的影響很大，因此對相關條款的設計應十分慎重。另一方面，由于特許經(jīng)營體系是一個利益的共同體，特許者應充分估計解除合約對整個特許經(jīng)營體系的不良影響，不是萬不得已，不要使用解約權。根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法（暫行）第九條、規(guī)定，特許者的基本義務有：第一、 第一、 將特許經(jīng)營權授予被特許者使用，并提供代表該特許體系的營業(yè)象征及經(jīng)營手冊。特許經(jīng)營權授予的依據(jù)是特許經(jīng)營合同。在形式上，通常會舉辦一個象征性的授權儀式或頒發(fā)授權證書。營業(yè)象征通常是特許經(jīng)營體系的統(tǒng)一店面設計、統(tǒng)一招牌、宣傳用品、工作服裝、營業(yè)方式等。經(jīng)營手冊是指單店營業(yè)手冊、VI手冊等。第二、 第二、 提供開業(yè)前的教育和培訓。通常是由特許者統(tǒng)一安排教育和培訓，如被特許者有特殊要求，雙方另行協(xié)商。第三、 第三、 指導被特許者做好開店準備。通常特許者為被特許者提供店址選擇、店面設計、廣告策劃、開業(yè)儀式的策劃、設備的安裝高度、物品采購、員工招聘等方面的服務。第四、 第四、 提供長期的經(jīng)營指導、培訓和合同規(guī)定的物品供應。四、被特許者的基本權利和義務根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法（暫行）第十條規(guī)定，被特許者的基本權利有：第一、 第一、 在合同約定的范圍內(nèi)行使特許者所賦予的權利。這里主要是指獲得特許者的培訓和指導，利用特許者的商標、商號、專利、管理經(jīng)驗等從事經(jīng)營活動。第二、 第二、 有權獲得特許者所提供的經(jīng)營技術和商業(yè)秘密。這是被特許者購買特許經(jīng)營權的一個重要目的，但雙方應對如何正確使用經(jīng)營技術和商業(yè)秘密做出明確的約定。第三、 第三、 有權獲得特許者所提供的培訓和指導。特許者應安排好接受培訓的人員，充分利用培訓的機會提高自己的經(jīng)營管理水平。另外，被特許者接受特許者的指導是維持整個特許經(jīng)營體系的重要條件，對此被特許者應該有正確的認識。從這個意義上講，接受特許者的指導不僅是被特許者的權利，同時也是義務。根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法（暫行）第十一條規(guī)定，被特許者的基本義務有：第一、 第一、 有義務嚴格按照合同規(guī)定的標準開展營業(yè)活動。特許經(jīng)營合同通常規(guī)定被特許者必須按單店營運手冊規(guī)定的方式進行營業(yè)活動，以保持特許經(jīng)營體系的標準和統(tǒng)一。第二、 第二、 有義務嚴格要求合同約定支付特許權使用費及其他各種費用。目前，被特許者在繳納特許權使用費時出現(xiàn)一些問題，主要表現(xiàn)在不按時繳納費用和提供虛假的財務報表以減少應繳額等方面。對此特許者的對策是：收取保證金，如特許者拖延繳納使用費，特許者可以用保證金沖抵；再就是完善財務制度，加強對被特許者的財務監(jiān)督；如進行財務監(jiān)督困難，可采取定額繳納特許經(jīng)營權使用費方式代替按比例繳納的方式。第三、有義務維護特許體系的名譽和統(tǒng)一形象。維護特許體系的名譽和統(tǒng)一形象不僅是特許者的要求，而且關系到被特許者的自身利益。在特許體系中，如一個加盟店出現(xiàn)問題，會影響到整個特許經(jīng)營體系。如深圳某加盟店發(fā)生“剁指事件”，很快影響到整個體系，使體系中的所有的加盟店營業(yè)額急劇下降。第四、有義務接受特許者的指導和監(jiān)督在特許經(jīng)營體系合同中，特許者和被特許者的基本權利和義務是相對應的，分別反映在不同的條款中。如特許體系中，培訓條款、各種費用及其支付的條款、監(jiān)督指導條款、保密條款、保險條款、商標專利使用許可條款、限制競爭條款等等。五、對被特許人的培訓和指導對被特許人的培訓和指導是保證特許經(jīng)營體系完整統(tǒng)一的重要手段，特許經(jīng)營合同應明確規(guī)定培訓和指導的內(nèi)容、方式、有關費用的承擔等事項。培訓指導通常包括開業(yè)前的人員培訓、店址的選擇、店面的設計、營銷策劃和開業(yè)后的支持指導。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“（特許人）為加盟店提供技術骨干人員上崗前的專業(yè)培訓，并定期進行再培訓?！蓖瑫r規(guī)定：“（特許人）有權以各種形式隨時對加盟店的服務質量和產(chǎn)品質量進行檢查、監(jiān)督、鑒定和考核。在業(yè)務指導中，有義務幫助被特許者解決生產(chǎn)經(jīng)營中的管理和技術問題”。還規(guī)定：“乙方（被特許者）在加盟店開業(yè)前派送其有關人員接受m公司培訓中心的培訓和考核，在得到甲方的培訓證書后方可上崗。對被特許者來說，獲得培訓和指導是自己的一項重要權利，在簽訂合同時，一定要將培訓的計劃、教材、地點、教師組成等情況了解清楚，并在合同中詳細注明。六、各種費用及支付方式根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部商業(yè)特許經(jīng)營辦法（暫行）第十四規(guī)定，特許者向被特許者收取下列費用：第一、 第一、 加盟金，即特許者在將特許經(jīng)營權授予被特許者時所收取的一定的費用。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“本合同訂立前，乙方必須向甲方一次性繳納特許經(jīng)營加盟金五萬元。第二、 第二、 特許權使用費，即被特許者在使用特許經(jīng)營權的過程中按一定的標準或比例向特許者定期支付的費用。根據(jù)一九九七年財政部企業(yè)連鎖經(jīng)營有關財務管理問題的暫行規(guī)定第十六條的規(guī)定，加盟店根據(jù)合同，按不高于銷售額3%的比例支付各特許者的與其生產(chǎn)經(jīng)營有關的特許權使用費，計入管理費用。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“在合同有效期內(nèi)，乙方應按特許企業(yè)總營業(yè)收入的3%按月向甲方繳納特許經(jīng)營權使用費”，“自特許企業(yè)開業(yè)之日起，乙方應在每月結束的五日內(nèi)，將該月的特許經(jīng)營權使用費匯至甲方指定賬戶”。第三、 第三、 保證金，即為確保被特許者履行特許經(jīng)營合同，特許者可要求被特許者交付一定的保證金，合同到期后保證金應退還被特許者。保證金可以促使被特許者忠實履行合同。如被特許者違約，特許人可用保證金充抵特許經(jīng)營權使用費和違約金。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“本合同訂立前，乙方應向甲方繳納十萬元保證金，合同期滿后甲方將保證金退還乙方，若乙方拖延繳納特許經(jīng)營權使用費，甲方有權用保證金充抵。乙方收到充抵通知后，必須在五日內(nèi)將保證金補足。若乙方不能按期補足保證金，甲方有權終止合同并不再退還保證金”。第四、 第四、 其他費用即特許者根據(jù)特許經(jīng)營合同為被特許者提供相關服務-并收取的相應費用。如特許人派出專業(yè)技術管理人員的費用、廣告費的分攤、店面設計費、專項指導服務費、委托代理費等等。這部分費用通常在特許經(jīng)營合同之外單獨約定。實踐中，特許者可收取上述費用的一種或幾種，具體金額可根據(jù)實際情況進行約定。七、保密和限制競爭條款特許經(jīng)營合同的核心是無形資產(chǎn)的使用，其中對經(jīng)營訣竅、技術機密等的保密問題十分重要。因此特許經(jīng)營合同都有保密條款。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“乙方（被特許人）及加盟店應將手冊及為履行本合同所制定或批準的其他資料所含內(nèi)容列為機密，并使其處于保密狀態(tài)。未經(jīng)甲方（特許人）事先書面同意，乙方及加盟店不得復制、記錄或以其他方式泄露給他人。乙方及加盟店承諾在整個合同期內(nèi)和合同期滿后十年內(nèi)，不將其所知悉的任何保密的知識、經(jīng)營方法等向其他個人、組織、公司透露。特許經(jīng)營最大的弱點就是容易制造出業(yè)務的競爭者，為了防止被特許者學到企業(yè)的經(jīng)營訣竅和技術機密后獨立開展特許經(jīng)營業(yè)務，特許人往往在特許經(jīng)營合同中規(guī)定限制競爭條款。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定；“被特許者承諾在本合同有效期屆滿后十年內(nèi)，被特許者不得從事與甲方（特許人）業(yè)務有競爭性的經(jīng)營活動?！卑?、特許經(jīng)營中加盟店的轉讓問題加盟店的好壞不僅關系到加盟者的切身利益，而且關系到加盟體系的成敗。因此特許人對申請加盟者需要進行甄選，只有經(jīng)過考核合格的申請者才能獲準進入特許經(jīng)營體系。所以，特許人不允許被特許者擅自轉讓加盟店。對此，特許者應在合同中明確合同轉讓的條件，申請加盟者要有充分的思想準備，在確定是否加入特許經(jīng)營體系時要充分考慮不易退出特許體系這一點。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“未經(jīng)特許總部的書面同意，乙方（被特許者）不得擅自將加盟店轉讓給別人。否則，甲方（特許人）有權解除本合同，并追究乙方的違約責任。”九、特許經(jīng)營門店租賃期限和總部轉租權約定的問題由于加盟店經(jīng)營的好壞關系到整個特許經(jīng)營體系的利益，一旦一個加盟店經(jīng)營不善關門歇業(yè)，整個特許經(jīng)營體系的聲譽和形象將受到影響。在這種情況下，特許總部總是要力圖接管該加盟店，使其盡快恢復經(jīng)營。但是，對于一些投資大且必須在繁華地段開業(yè)的加盟店，總部 的接管有時會遇到門店的租賃問題。如某西式快餐店特許經(jīng)營企業(yè)在南京有一家加盟店，開業(yè)的時間是九八年底，被特許者的門店租賃期十年。開業(yè)后，由于被特許者沒有經(jīng)驗，加上沒有投入足夠的精力進行經(jīng)營管理，因此經(jīng)營情況不理想。經(jīng)協(xié)商，被特許者同意由總部接管該加盟店，總部擬將該店的經(jīng)營權授予另外一個申請被特許者，但這涉及到門店的轉租問題。由于房價上漲等原因，原房東堅決不同意加盟店的接管者繼續(xù)承租原門店，而有關法律規(guī)定轉租必須經(jīng)房東同意，致使總部被迫放棄接管該加盟店的計劃，特許經(jīng)營體系在該地區(qū)的形象和聲譽受到了一定的影響。其實這種狀況是可以避免的。做法是：在被特許者與房東簽訂門店租賃合同時，總部可以作為第三方介入，簽訂一個三方合同。在合同中規(guī)定，如被特許者經(jīng)營不善或其他原因需將加盟店交給總部接管時，在合同規(guī)定的承租期限內(nèi)，被特許者有轉租權，總部或其同意的其他組織或個人享有承租權。十、違約責任對違約責任的規(guī)定有利于督促雙方認真履行合同，有利于在發(fā)生糾紛時解決糾紛。因此制定詳細的違約責任條款具有一定的意義。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“合同一經(jīng)簽訂，雙方不得以任何理由違約，如因乙方違約給對方造成經(jīng)濟損失，違約方應根據(jù)造成損失的程度支付十萬元以上的違約金”。又如：“乙方（被特許者）違反合同規(guī)定發(fā)生下列情況之一時，甲方有權解除合同，并要求對方支付違約金和賠償金：1、 1、 未經(jīng)甲方允許擅自擴大許可商標的使用范圍，或與其他商標組合使用；2、 2、 未經(jīng)甲方允許將許可商標再許可他人或轉讓、出借、轉賣他人制作或使用；3、 3、 自行制作或使用與許可商標相似或變形的商標；4、 4、 降低加盟店的服務質量或產(chǎn)品（商品）質量，發(fā)生被輿論工具曝光或消費者嚴重投訴等情況；5、 5、 加盟店不按合同規(guī)定支付特許經(jīng)營權使用費；6、 6、 不接受甲方依據(jù)管理規(guī)定進行的監(jiān)督、或阻止甲方進行檢查；7、 7、 擅自變更本合同規(guī)定的權利義務；十一、合同的終止和糾紛的處理方式特許經(jīng)營合同的期限一般較長，在合同有效期內(nèi)如出現(xiàn)一些意外情況，雙方約定可以提前終止合同。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定本合同在下列條件下自動終止：1、 1、 乙方或加盟店遭受嚴重虧損