企業(yè)法律風險及防控體系.doc

企業(yè)法律風險及防控體系 我國改革開放以來，經(jīng)濟建設(shè)取得了巨大成就，現(xiàn)代企業(yè)在經(jīng)濟迅猛發(fā)展的背景下將面臨更多的機遇和挑戰(zhàn)，市場競爭在給企業(yè)帶來發(fā)展機遇的同時，也帶來了日益增多的風險。這些風險中有自然風險、銷售風險、投資風險、財務(wù)風險和法律風險等等之分，商業(yè)類風險隨機多變，具有不可預期性和防控性，而法律風險則是可防控的，如果未正確對待法律風險，將給企業(yè)帶來相當嚴重的后果。所以，防控企業(yè)法律風險需要企業(yè)建立健全一系列的體系和制度，采取積極的措施，從而能盡最大限度地降低風險帶來的損耗，節(jié)約經(jīng)營成本，使得企業(yè)在危機四伏的經(jīng)濟戰(zhàn)場中能穩(wěn)健前進。一、企業(yè)法律風險的概念所謂風險就是預期結(jié)果與實際出現(xiàn)的結(jié)果之間發(fā)生差異所帶來的損失或損害的可能性。對于企業(yè)而言，如果企業(yè)預期結(jié)果與實際出現(xiàn)的結(jié)果可能發(fā)生差異，而這種差異又將給企業(yè)帶來損失或損害，這就是風險。國有企業(yè)法律顧問管理辦法第一次正式提出了企業(yè)法律風險的概念。所謂企業(yè)法律風險，是指企業(yè)預期與實際結(jié)果發(fā)生差異而帶來負面影響的可能性。二、企業(yè)法律風險的成因及特點(一)企業(yè)法律風險的成因法律風險產(chǎn)生的原因有很多，根據(jù)引發(fā)法律風險的因素來源，可以分為企業(yè)外部法律風險和企業(yè)內(nèi)部法律風險。所謂企業(yè)外部法律風險，是指由于企業(yè)以外的社會環(huán)境、法律環(huán)境、政策環(huán)境等外在因素引發(fā)的法律風險。包括立法不完備，法律變遷，執(zhí)法不公正，競爭對手或合同相對人的人為因素及不可抗力等。由于引發(fā)因素不是企業(yè)所能夠控制的，因而企業(yè)不能從根本上杜絕外部環(huán)境法律風險的發(fā)生。所謂企業(yè)內(nèi)部法律風險，是指企業(yè)內(nèi)部管理、經(jīng)營行為、經(jīng)營決策等因素引發(fā)的法律風險。表現(xiàn)為企業(yè)自身法律意識淡薄，對法律環(huán)境認知不夠，經(jīng)營決策不考慮法律因素，甚至違法經(jīng)營等。(二)企業(yè)法律風險的特點企業(yè)法律風險具有以下特點：1、法律風險的可預期性。在前面我們已經(jīng)提及了法律風險的可預期性，也正是基于法律風險的此特點，我們才能采取積極有效的措施應(yīng)對。而產(chǎn)生這一特點的基礎(chǔ)則是法律法規(guī)的指導性。法律風險的可預期性也是企業(yè)整個法律風險防控工作的價值所在。2、法律風險的普遍性?，F(xiàn)代市場經(jīng)濟下導致的激烈競爭，市場經(jīng)濟行為的頻繁和企業(yè)管理機制的復雜必然給企業(yè)帶來相當普遍的法律風險。3、法律風險的多樣性。企業(yè)法律風險的多種表現(xiàn)形式導致了法律風險的多樣性特征，在解決和應(yīng)對這些多樣化的法律問題時所涉及的將分別是不同部門的法律，這本身也就是企業(yè)法律風險的復雜多樣化。三、企業(yè)法律風險的表現(xiàn)形式企業(yè)法律風險的表現(xiàn)形式多種多樣，主要分為以下幾種：(一)企業(yè)設(shè)立的法律風險企業(yè)設(shè)立是企業(yè)產(chǎn)生的起始，在此過程中會涉及到一系列的法律問題，如果沒有對涉及到的法律問題進行及時的解決，那么必會在企業(yè)設(shè)立之后長期存在并影響企業(yè)，成為潛在的法律風險。設(shè)立階段常見的法律風險有企業(yè)形態(tài)選擇的法律風險、出資的法律風險、股東資格的法律風險、行為限制的法律風險等。其中最大的風險就是企業(yè)設(shè)立不成功，究其主要原因在于企業(yè)設(shè)立登記及設(shè)立必備條件上的生疏。(二)企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的法律風險“治理機構(gòu)”一詞是由美國經(jīng)濟理論界提出的，我國公司法關(guān)于治理結(jié)構(gòu)確立了公司組織機構(gòu)由從事公司經(jīng)營活動的決策、執(zhí)行和監(jiān)督機構(gòu)為公司最高領(lǐng)導機構(gòu)。公司通過股東會、董事會、監(jiān)事會三會之間的權(quán)力分立與權(quán)力制衡平衡公司內(nèi)部不同利益主體之間的利益，并在組織制度上最大限度地保證公司的行為理性，避免和減少獨斷專行的決策給公司帶來的損失，實現(xiàn)經(jīng)濟利益的最大化。公司章程是規(guī)范公司治理結(jié)構(gòu)的綱領(lǐng)性文件。但是很多中國企業(yè)的章程都是照搬工商行政管理機關(guān)的范本，條款簡單，公司決策、執(zhí)行及監(jiān)督的職責劃分不明，缺乏可操作性，根本不能滿足規(guī)范公司治理結(jié)構(gòu)的需要，導致公司治理結(jié)構(gòu)存在巨大的法律風險。(三)企業(yè)經(jīng)營的法律風險1、企業(yè)債權(quán)債務(wù)管理的法律風險債權(quán)債務(wù)是指企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營過程中的各種業(yè)務(wù)而形成的應(yīng)收應(yīng)付。對債權(quán)債務(wù)的控制，實質(zhì)關(guān)系到公司與客戶、供應(yīng)商合作關(guān)系的維護與利益調(diào)整。如果企業(yè)未對債權(quán)債務(wù)的管理給予足夠的重視，勢必造成企業(yè)死賬、呆賬的大量增加，從而制約企業(yè)經(jīng)濟的發(fā)展。在對債權(quán)債務(wù)法律風險的防控中，企業(yè)應(yīng)做好確切的記錄，保證應(yīng)收賬款及時收回，盡可能縮短債權(quán)期限，合理確定債務(wù)規(guī)模，減輕債務(wù)負擔，保證資金的正常周轉(zhuǎn)。2、企業(yè)合同管理的法律風險合同法律風險是指在合同訂立、生效、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、終止及違約責任的確定過程中，合同當事人一方或雙方利益損害或損失的可能性。合同作為一種實現(xiàn)合同當事人利益的手段或者工具，具有動態(tài)性，雙方當事人通過合同確定的權(quán)利義務(wù)的旅行，最終需要確定某種財產(chǎn)關(guān)系或者與財產(chǎn)關(guān)系相關(guān)的狀態(tài)的變化，得到一種靜態(tài)財產(chǎn)歸屬或類似的歸屬關(guān)系。而在實現(xiàn)最終的靜態(tài)歸屬過程中，可能有各種因素影響最終歸屬關(guān)系的視線，當合同利益的取得或者實現(xiàn)出現(xiàn)障礙，一種根源于合同利益的損失風險就展現(xiàn)出來。3、企業(yè)人力資源管理的法律風險在企業(yè)人力資源管理過程各個環(huán)節(jié)中，從面試、錄用、簽訂勞動合同直至離職，都有相關(guān)的勞動法律法規(guī)的約束。尤其將于2008年1月1日實施的勞動合同法對勞動合同的簽訂和履行作出了較大的調(diào)整。企業(yè)的任何不遵守法律的行為都會造成法律風險。人力資源管理的法律風險產(chǎn)生于勞動者與用人單位享有的權(quán)利和承擔義務(wù)之間的沖突，主要表現(xiàn)在勞動合同的履行、勞動關(guān)系的解除以及工資報酬、福利待遇、勞動保護等方面發(fā)生的糾紛。4、企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護的法律風險隨著國家對知識產(chǎn)權(quán)保護力度的加大，社會各界對知識產(chǎn)權(quán)保護意識的提高，知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件日益增多。這類案件涉及的賠償金額較高，往往給企業(yè)造成較大的經(jīng)濟損失。尤其是中國加入WTO以后，國內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)立法與執(zhí)法均必須達到TRIPS協(xié)議的最低標準，因此，在越來越多的經(jīng)營領(lǐng)域，侵犯知識產(chǎn)權(quán)的風險可能決定一個企業(yè)的存亡。5、企業(yè)財務(wù)會計及稅收法律風險財務(wù)會計制度是企業(yè)健康發(fā)展的必然要求，財務(wù)會計制度完整全面地揭示了企業(yè)資金運動地基本情況等經(jīng)濟信息。對于組織企業(yè)資金運動、處理企業(yè)與個方面得財務(wù)關(guān)系起著重要作用，由其發(fā)生的法律風險影響重大。稅收法律風險則指企業(yè)涉稅行為引起的法律風險，包括偷稅、漏稅、避稅等。企業(yè)財務(wù)會計及稅收是整個法律風險防控中的最薄弱環(huán)節(jié)。6、企業(yè)訴訟法律風險企業(yè)訴訟的結(jié)果將對企業(yè)的利益造成直接或間接的影響，企業(yè)訴訟涉及到調(diào)查取證、參加庭審、協(xié)調(diào)關(guān)系等復雜過程，任何一個環(huán)節(jié)處理不妥，對案件的結(jié)果都將產(chǎn)生影響。四、企業(yè)法律風險防控體系概述(一)建立法律風險防控體系所遵循的原則1、事先防范事先防范是基礎(chǔ)。事先防范與事后救濟相比，事后救濟的成本高、效果差。事后控制不如事中控制，事中控制不如事前防范。事前防范就是企業(yè)自身的免疫系統(tǒng)，能夠使企業(yè)法律風險防患于未然。因此以企業(yè)的領(lǐng)導層、決策層的重視和支持為前提，要切實增強防范風險的意識。2、事中控制企業(yè)的運營時動態(tài)的，法律風險的存在也是動態(tài)的，對法律風險進行的防范與管理也應(yīng)該是動態(tài)的。這就要在具體工作地過程中進行有效地控制。比如，法律風險的過程控制是企業(yè)法律風險防范與管理工作的關(guān)鍵因素，它對有效控制法律風險，健全企業(yè)法律風險防范體系具有重要意義。3、事后補救事后補救要主動。主動開展司法救濟和維權(quán)工作，控制和化解風險。在企業(yè)發(fā)生法律糾紛或企業(yè)合法權(quán)益受到侵害時，通過協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟等活動，依法維護企業(yè)的合法權(quán)益，可以最大限度地避免或挽回企業(yè)的經(jīng)濟損失。(二)企業(yè)法律風險防控體系的建立根據(jù)企業(yè)面臨的環(huán)境和自身發(fā)展的需要，從防范法律風險的角度構(gòu)筑企業(yè)法律風險防控體系，主要內(nèi)容應(yīng)涉及九個子系統(tǒng)：即企業(yè)、公司治理結(jié)構(gòu);企業(yè)合同風險防范體系;企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護體系;企業(yè)人力資源法律保障體系;企業(yè)重大重組項目風險防范體系;企業(yè)法律風險預警機制;企業(yè)法律風險救濟機制;法律培訓;企業(yè)法律風險年度評估等。由于篇幅的關(guān)系，本文不能在此對各個子系統(tǒng)進行一一分析，所以僅就在架構(gòu)企業(yè)法律風險防控體系的過程中應(yīng)注意的事項做幾點說明。1、提高和強化法律風險意識。提高和強化法律風險意識是識別風險、化解風險的前提，也是建立健全法律風險防范機制的思想基礎(chǔ)。美國通用電氣公司原總裁杰克韋爾奇在回答別人問他最擔心什么時說：“其實并不是GE的業(yè)務(wù)使我擔心，而是有什么人做了從法律上看非常愚蠢的事而給公司的聲譽帶來污點并使公司毀于一旦?！彪S著我國經(jīng)濟體制改革的不斷深化和完善，企業(yè)經(jīng)營者必須具有強烈的法律風險意識。法律風險一旦發(fā)生，會給企業(yè)帶來嚴重的后果，但事前是可防可控的，因而要提高和強化風險意識，加強防范工作。2、建立科學的法律事務(wù)工作流程?？茖W的法律事務(wù)工作流程使得分工明確，效率提高。企業(yè)應(yīng)建立起由企業(yè)主要負責人統(tǒng)一負責，企業(yè)總法律顧問或分管有關(guān)業(yè)務(wù)的企業(yè)負責人分工組織，企業(yè)法律事務(wù)機構(gòu)具體實施，有關(guān)業(yè)務(wù)機構(gòu)相互配合的重大法律事務(wù)管理工作流程。從而在發(fā)現(xiàn)風險，及時預警，有效應(yīng)對等各方面組織協(xié)調(diào)配合有度。3、廣泛搜集風險信息，清理排查風險點，不斷完善法律風險防控體系。在平時應(yīng)廣泛搜集風險信息，做到未雨綢繆。積極排查風險點，集中清理，建立并及時更新風險信息庫。企業(yè)法律風險防控體系的