司考名師講義--三國法-之重點.doc

國際爭端的種類 法律爭端:法律性較強而關(guān)涉利益較小，適合于利用仲裁或國際司法組織依現(xiàn)行國際法規(guī)則加以裁判解決 政治爭端:涉及重大利益而其法律性較弱或者有關(guān)的法律規(guī)則不甚明確 混合型爭端 事實爭端國際爭端的解決方法 和平方法當中又可分為非強制的和平方法和強制的和平方法 非強制的和平方法又可分為外交的解決方法、法律的解決方法和利用國際組織的解決方法 外交解決包括談判、斡旋、調(diào)停、和解和國際調(diào)查 法律解決包括仲裁和司法裁判強制性方法第二節(jié) 國際爭端的政治解決方式 談判和協(xié)商 斡旋和調(diào)停 調(diào)查與和解第三節(jié) 解決國際爭端的法律方法 仲裁、司法機關(guān)具有相對完善的組織機構(gòu)和比較固定的程序規(guī)則 仲裁、司法機關(guān)適用法律作出的裁決和判決對爭端當事國具有拘束力 法律方法是和平解決國際爭端的最后手段國際仲裁 國際仲裁的概念：在爭端發(fā)生后，經(jīng)各當事國同意，將爭端交付它們自行選任的仲裁人處理并相互約定服從仲裁裁決的爭端解決方法。 仲裁解決爭端的特點(國際仲裁與國際法院的區(qū)別.doc）仲裁制度的主要內(nèi)容常設(shè)國際仲裁法院常設(shè)國際法院國際法院國際法院國際法院的管轄權(quán)國際法院的法律適用、判決執(zhí)行案例分析:從1984年2月開始，在美國的資助和直接參與下，尼加拉瓜反政府武裝組織在尼加拉瓜幾個重要港口布設(shè)水雷，在短短兩個月里就造成8艘外國船舶和5艘尼加拉瓜船舶觸雷。美國還支持尼反政府武裝攻擊尼加拉瓜港口、石油設(shè)施等。為此，尼加拉瓜于1984年4月9日向國際法院提出申請，控告美國在其港口布雷、出動飛機襲擊尼加拉瓜石油設(shè)施和港口以及進行其他軍事和準軍事活動可適用于本案的國際法原則 禁止使用武力原則 不干涉原則涉及每一主權(quán)國家不受外來干預而處理其事務(wù)的權(quán)利 和平共處五項原則 簡稱為五項原則,是中國和印度,中國和緬甸三個發(fā)展中國家在20世紀50年代首先共同倡導的一組系統(tǒng)的國際法原則體系. 互相尊重主權(quán)及領(lǐng)土完整 互不侵犯 互不干涉內(nèi)政 平等互利 和平共處 五項原則的意義 它們與所規(guī)定的原則是一致的,但有其特色. 它們是國際法基本原則中的一些核心原則,也是對國際法基本原則的強化和發(fā)展. 它們?yōu)榇蠖鄶?shù)國家所接受,在國際社會得到廣泛的承認. 五項原則的內(nèi)容 互相尊重主權(quán)和領(lǐng)土完整原則 主權(quán)(sovereignty) 即國家主權(quán)，是國家的最重要屬性，是國家在國際法上所固有的獨立處理對內(nèi)對外事務(wù)的權(quán)力。主權(quán)不可分割，不可讓予。主權(quán)是國家最主要、最基本的權(quán)利，是國家所固有的，并非由國際法所賦予的。國際法中的國家主權(quán)原則只是對這一權(quán)利予以確認和保護。 主權(quán)作為國家的固有權(quán)利，表現(xiàn)為三個方面： 對內(nèi)的最高權(quán)(territorial supremacy; personal supremacy) 對外的獨立權(quán)(external sovereignty) 自衛(wèi)權(quán)(self-defence) 主權(quán)原則十分重要,但主權(quán)不是絕對的. 互相尊重領(lǐng)土完整 領(lǐng)土是一國賴以生存的物質(zhì)基礎(chǔ),也是一個國家行使其屬地優(yōu)越權(quán)的地域范圍. 領(lǐng)土是國家存在的要素之一,國家在其領(lǐng)土上行使主權(quán).領(lǐng)土的完整性對主權(quán)的行使至關(guān)重要. 互不侵犯原則n 互不侵犯原則，是指各國在其相互關(guān)系中不得以任何借口進行侵略，不得以違反國際法的任何其他方法使用武力或以武力威脅侵犯另一國的主權(quán)、獨立或領(lǐng)土完整，不得以戰(zhàn)爭作為解決國際爭端的手段?；ゲ磺址冈瓌tn 首先必須禁止以武力相威脅或使用武力n 其次必須和平解決國家相互之間的爭端 侵略n 在和平共處五項原則中，互不侵犯并不是一般地反對戰(zhàn)爭，而是反對侵略戰(zhàn)爭。n 侵略是指一個國家使用武力侵犯另一個國家的主權(quán)、領(lǐng)土完整或政治獨立，或以本定義所宣示的與聯(lián)合國憲章不符的任何其他方式使用武力。（1974關(guān)于侵略定義的決議）n 互不侵犯原則不僅反對大小規(guī)模的武裝進攻，也禁止進行武力威脅，禁止武裝進攻的準備和進行戰(zhàn)爭的宣傳。 下列兩類戰(zhàn)爭不在禁止之列n 聯(lián)合國按照憲章規(guī)定合法使用武力n 在外國統(tǒng)治下的民族和人民為行使自決權(quán)，為取得被剝奪的權(quán)利、自由和獨立而進行的民族獨立解放戰(zhàn)爭，包括民族武裝斗爭和反對侵略的自衛(wèi)戰(zhàn)爭互不干涉內(nèi)政原則v 任何國家或國家集團都無權(quán)以任何理由直接或間接地對別國進行干涉，不得以任何借口干涉他國的內(nèi)政和外交事務(wù)，不得以任何手段強迫他國接受別國的意志、社會政治制度和意識形態(tài)。內(nèi)政的實質(zhì)和范圍v 內(nèi)政就實質(zhì)而言是國家在其管轄的領(lǐng)土上行使最高權(quán)力的表現(xiàn)。v 內(nèi)政不是一個單純的地域上的概念.一個國家在本國境內(nèi)的某些行為，也可能是違反國際法的，別國對此違法行為的干擾并不構(gòu)成對內(nèi)政的干涉。 干涉的含義及形式 v 干涉是指一國或數(shù)國為實現(xiàn)自己的意圖，使用政治、經(jīng)濟甚至軍事的手段，以直接或間接的，公開或隱蔽的方式干涉另一國的內(nèi)外事務(wù)，使被干涉國按照干涉國的意圖行事，以改變被干涉國所執(zhí)行的某種方針、政策或存在的情勢。 v 干涉有多種形式，有采用武力的干涉，也有采取其他形式的干涉。 v 干涉包括積極的干涉和消極的干涉。行為的干涉，屬積極干涉，是最常見、最直接的干涉。不行為的干涉即消極干涉，是指打著不干涉的旗號而縱容別國侵略的情況，這是干涉的特殊形式。 平等互利原則 平等互利原則包括平等和互利兩項內(nèi)容。所謂平等，就是國家不分大小強弱、人口多寡、政策制度和經(jīng)濟制度如何，都具有平等地位。因而都應(yīng)該互相尊重，平等相處，任何國家不應(yīng)謀求任何特權(quán)。 所謂互利，就是各國在其相互關(guān)系中，不能謀取片面的利益，更不能以損害、剝削或榨取別國為目的，而應(yīng)該對雙方都有利。 平等互利原則不僅對國家政治關(guān)系有重要意義，而且在國際經(jīng)濟關(guān)系和提供對外援助方面也具有重要意義。 我國一貫認為，援助國與受援國是相互援助的，對雙方都是有利的。1983年我國提出了對外援助四原則，即“平等互利，講求實效，形式多樣，共同發(fā)展”.和平共處原則n 和平共處是指國家在其相互關(guān)系上，應(yīng)彼此尊重對方現(xiàn)存的社會經(jīng)濟制度，不得使用武力或武力威脅以及其他任何方法改變或企圖改變對方的社會經(jīng)濟制度，根據(jù)國際法的要求，實行廣泛的合作，發(fā)展友好關(guān)系，和睦相處。和平共處的主要內(nèi)容n 各國應(yīng)和平地同時存在，不應(yīng)因社會制度和意識形態(tài)的不同在國際人格上有所區(qū)別，更不應(yīng)因此而互相攻擊、干涉和顛覆n 各國應(yīng)和平地相互來往，和平地處理相互間的關(guān)系，以促進彼此的了解與合作n 如遇爭端應(yīng)以和平方法解決，而不應(yīng)訴諸武力或武力威脅。民族自決原則n 民族自決原則，是指被殖民主義奴役和壓迫的民族，有采取國際法確認的一切合法手段，擺脫殖民統(tǒng)治，建立民族獨立的主權(quán)國家，并選擇適合于自己的社會政治制度發(fā)展民族經(jīng)濟的權(quán)利。 n 聯(lián)合國憲章是第一個確認民族自決原則的國際文件。 憲章的第1條第2款規(guī)定:發(fā)展國際間以尊重人民平等權(quán)利及自決原則為根據(jù)的友好關(guān)系,并采取其他適當辦法,以增進普遍和平.民族自決原則n 不得將民族自決原則解釋為授權(quán)或鼓勵采取任何行動,局部或全部地破壞或損害獨立國家的領(lǐng)土完整和政治統(tǒng)一.每一國均不得采取目的在于局部或全部破壞另一國國內(nèi)統(tǒng)一及領(lǐng)土完整的行動.n 任何外國不得假借民族自決名義對獨立國家進行煽動,挑撥或策動民族分裂活動,破壞該國的獨立和領(lǐng)土完整. 和平解決國際爭端原則 和平解決國際爭端原則是指國家之間在發(fā)生糾紛或爭端時，應(yīng)通過和平方法予以解決，任何使用或企圖使用武力或武力威脅的辦法來解決爭端，都是違反國際法的。 忠誠履行國際義務(wù)原則 忠誠履行國際義務(wù)原則是指一個國家應(yīng)善意履行聯(lián)合國憲章規(guī)定的、由公認的國際法原則和規(guī)則產(chǎn)生的其作為締約國參加的國際條約所承擔的各項義務(wù)。 凡是符合國際法的、由有效條約產(chǎn)生的國際義務(wù)，而非奴役性的、侵略性的或由非法條約所產(chǎn)生的國際義務(wù)，國家都應(yīng)善意地履行，不得違背。 聯(lián)合國的主要機關(guān)n 大會n 安全理事會n 經(jīng)濟及社會理事會n 托管理事會n 秘書處n 國際法院聯(lián)合國大會n 大會是聯(lián)合國最具代表性和職能及權(quán)限最為廣泛的機關(guān)n 大會主要是一個審議和建議機關(guān)，是在一定意義上具有世界議會性質(zhì)的國際論壇。它無權(quán)迫使任何一國政府采取任何行動而只能以建議方式表達國際輿論，發(fā)揮重要影響。大會與安理會一道在聯(lián)合國各機關(guān)中居于中心地位 大會的組成n 大會由全體會員國組成，同時也是由政府代表組成的政府間機關(guān)。每個國家出席大會的代表不超過5人，但只有一個投票權(quán)。n 大會每年舉行一次常會，從每年9月的第三個星期二開始，一般在l2月25日前閉幕，如果議程尚未討論完畢，則在第二年春天繼續(xù)開會。在休會期間有必要時，秘書長經(jīng)安全理事會或過半數(shù)會員國的請求可臨時召集特別會議。大會每屆會期選舉主席團，設(shè)主席1人、副主席2l人，按亞洲、非洲、拉美、東歐、西歐等地區(qū)分配產(chǎn)生，由會員國輪流選任。安理會常任理事國不擔任主席，但每屆大會都可當選為副主席n 非會員國經(jīng)聯(lián)大批準，且至少是一個聯(lián)合國專門機構(gòu)的成員，可以觀察員資格出席聯(lián)合國大會被國際社會普遍承認的民族解放組織可以應(yīng)邀參加聯(lián)大會議觀察員在聯(lián)大沒有投票權(quán)，但經(jīng)大會主席允許，可就與其有關(guān)問題發(fā)言 大會下設(shè)的委員會n 政治與安全委員會n 特別政治委員會(1993年第47/233號決議)n 經(jīng)濟與財政委員會n 社會人道與文化委員會n 非殖民化委員會n 行政與預算委員會n 法律委員會n 總務(wù)委員會和全權(quán)證書委員會大會的職權(quán)n 審議為維持和平與安全進行合作的一般原則，并提出建議n 討論會員國，安理會或非會員國提出的有關(guān)和平安全的任何問題，并可提出建議n 提請安理會注意足以危機國際和平與安全的情勢，并建議和平解決的措施n 發(fā)動研究并提出建議，促進政治，經(jīng)濟和社會等方面的合作，協(xié)助實現(xiàn)全人類的人權(quán)和基本自由n 鼓勵國際法的逐漸發(fā)展與編纂n 接受和審議聯(lián)合國和其他機構(gòu)的報告n 選舉安理會，經(jīng)社理事會和托管理事會須經(jīng)選舉的理事國n 根據(jù)安理會的建議中止會員國的權(quán)利和開除會員國n 審議和批準聯(lián)合國的預算，分配會員國的經(jīng)費負擔，審查各專門機構(gòu)的行政預算等 大會的表決程序n 大會實行一國一票制，每個會員國在大會享有一個投票權(quán)。對于重要問題的決議，需由出席并參加投票的會員國2/3多數(shù)通過，程序性問題則以簡單多數(shù)表決。對于其他問題的決議，以到會及投票國的過半數(shù)決定。n 在實踐中,大會常以協(xié)商一致通過決議. 安理會 security counciln 安理會由15個理事國組成，其中，中、法、俄、英、美五國是常任理事國，其余10國是非常任理事國。非常任理事國由聯(lián)合國大會按地區(qū)分配名額以2/3多數(shù)票選出，任期兩年每年改選五名，交替進行，不得連選連任，并且，必須由同一地區(qū)的國家接替，每一理事國有代表一人，各理事國應(yīng)有代表常駐會所。n 安理會主席的職位由各理事國按其國名的英文字首的排列次序按月輪流擔任（即輪值國）。安理會每年舉行兩次定期會議，由理事國認為合宜的時候派政府人員或特別指定的代表出席。此外，由主席認為必要時可隨時召集各常駐代表舉行常會。 安理會的職權(quán)n 在和平解決會員國爭端方面,它可以促請爭端各當事國用和平方法解決爭端;可以調(diào)查任何爭端或情勢,以斷定其繼續(xù)存在是否足以危及國際和平與安全n 在維持和平與制止侵略方面,它應(yīng)斷定任何對和平的威脅,破壞或侵略行為是否存在;為防止情勢惡化,可促請有關(guān)當事國遵行安理會認為必要或適當?shù)呐R時措施;可以建議或決定采取不涉及使用武力的強制措施,并促請聯(lián)合國會員國執(zhí)行;如不足以解決問題,可采取武力行動.(派遣軍事觀察團和采取維和行動)n 安理會負責擬訂軍備管制方案,在戰(zhàn)略性地區(qū)行使聯(lián)合國的托管職能及其他. 維持和平行動n 聯(lián)合國的維持和平行動被認為是一種臨時措施,維持和平行動有聯(lián)合國建立的在沖突地區(qū)幫助維持或恢復和平的,有軍事人員參加的,無強制力的一種行動,包括派遣軍事觀察團和維持和平部隊兩種形式.n 維和部隊的主要任務(wù)是觀察、調(diào)查、報告被派駐地區(qū)的局勢;監(jiān)督該地區(qū)的?；鹦輵?zhàn)或停戰(zhàn);維護中立的非軍事區(qū)域;執(zhí)行脫離接觸的決議;督促有關(guān)方面撤軍;防止外來干涉組織非法越界和滲透;維護當?shù)胤珊椭刃虻? 安理會的表決程序n 安理會每個理事國有一個投票權(quán)。安理會的表決區(qū)分程序問題和實質(zhì)問題。n 表決時，程序性事項以任何9個理事國的可決票決定。憲章第六章或第52條第3項有關(guān)和平解決爭端的事項，如果理事國為爭端當事者，則不參加投票。n 實質(zhì)性事項以包括常任理事國的同意票在內(nèi)的9個理事國的可決票決定，即任一常任理事國的反對票都可否決決議,但常任理事國不參加投票或棄權(quán),不構(gòu)成否決.這就是安理會表決制度上適用的“大國一致原則”。 程序性事項n 通過或修改安理會的議事規(guī)則n 確定推選安理會主席的方法n 組織安理會本身使其能持續(xù)行使職能n 選定安理會會議的時間和地點n 設(shè)立執(zhí)行其職能所必需的機構(gòu)n 邀請在安理會中沒有代表的會員國在對該國利益有特別關(guān)系時參加討論n 邀請在安理會正在審議的爭端的當事國參加討論 非程序性事項n 解決爭端,調(diào)整足以引起爭端的情勢,消除對和平的威脅及制止對和平的破壞n 建議大會接納新會員國,中止會員國的權(quán)利,開除會員國和向大會推薦秘書長人選等雙重否決權(quán)n 如果對某一事項是程序性的還是實質(zhì)性的發(fā)生爭執(zhí),須先決定該事項是否屬于程序性時,常任理事國可行使否決權(quán),否決其為程序性問題.在對作為實質(zhì)問題的該事項表決時,五大國還可以行使否決權(quán),這就是所謂的 “雙重否決權(quán)”.四、外交保護的概念 外交保護是指國家通過外交途徑對在國外的本國國民的合法權(quán)益所進行的保護，目的是補償本國國民所受的損害或糾正本國國民因別國違反國際法的行為所受到的不公正待遇。 實行外交保護既是行使國家固有的權(quán)利，也是為了維護本國國民的利益，二者密切相連，具有互補性。如果一國行使外交保護權(quán)，就把受侵害的本國人與東道國的爭端轉(zhuǎn)變成了國與國的爭端，有利于保護受害人的利益。 行使外交保護權(quán)的條件 1、被保護的人持續(xù)具有保護國的實際國籍。外交保護權(quán)源于屬人管轄權(quán)，保護的對象應(yīng)當是本國國民，即本國的自然人和法人。 2、本國國民的合法權(quán)益遭到所在國的非法侵害 3、“用盡當?shù)鼐葷?exhaustion of local remedies)。外國人受到不法侵害后，在利用所在國司法或行政機關(guān)的救濟過程中，仍然屬于所在國國內(nèi)管轄事項，在用盡所有可能的救濟手段前，不發(fā)生國際責任。 外交保護主要針對的情況 僑民被逮捕或拘禁 僑民受到司法拒絕 僑民的財產(chǎn)被沒收或其他權(quán)利及利益被剝奪 居留國不給予僑民足夠的保護以防范私人暴力行為 僑民無故受到居留國的歧視性待遇,驅(qū)逐或迫害卡爾沃主義 阿根廷法學家卡爾沃針對西方列強常常以外交保護為借口侵略或干涉弱小國家的行為，提出外國人在南美國家不應(yīng)享受比本地人更多的保護，外國人在私法上的權(quán)利爭議應(yīng)屬當?shù)仄胀ǚㄔ旱墓茌?，任何外來干涉即使是外交干涉也會造成強國欺凌弱國的結(jié)果，會形成本國人與外國人的不平等。這一理論通稱為“卡爾沃主義”(Carlavo doctrine)，是“卡爾沃條款”的理論基礎(chǔ)。 卡爾沃條款 南美國家涉外契約中的條款，要求外國人在契約的執(zhí)行問題上，聲明放棄其本國政府的外交保護權(quán)； 南美國家的憲法或法律中的條款，內(nèi)容是否定或限制外國人要求東道國進行賠償?shù)臋?quán)利，規(guī)定在這方面外國人應(yīng)當與本國人同樣看待； 南美國家相互間及其與歐洲國家間訂立條約中的條款，其內(nèi)容是國家對于個人因內(nèi)戰(zhàn)造成的損失，不承擔責任，除非政府有疏于防范的過失。 若干仲裁裁決承認了卡爾沃條款。在南美洲國家范圍內(nèi)，卡爾沃主義成為美洲國際法的一項原則。西方國際法學家大都否認卡爾沃條款效力。 第三節(jié) 引渡與庇護 波蘭海員案 1955年，7名波蘭海員在航行途中拘禁了自己的船長和部分海員，并將船駛進英國港口，同時要求政治避難。波蘭政府以“故意傷害”、“非法拘禁”等罪名向英國提出引渡的請求。而英國法院卻認為這7名海