股權質押的生效要件及轉讓責任

【發(fā)言：】有限公司股權質押的生效條件是什么？如何辦理相關手續(xù)？【發(fā)言：】一般的質押是從標的物交付給質押權人起開始生效。股票的質押從到工商管理部門辦理登記手續(xù)開始生效?！景l(fā)言：】有限責任公司的股權質押還需要在工商管理部門辦理登記手續(xù)嗎？【發(fā)言：】擔保法第78條規(guī)定：以依法可以轉讓的股票出質的，出質人與質權人應當訂立書面合同，并向證券登記機構辦理出質登記。質押合同自登記之日起生效。擔保法對于有限責任公司股權質押的設計是把股份出質記載于股東名冊來實現(xiàn)公示，但是實務當中的情況是有不少有限責任公司沒有向股東出具股東名冊和出資證明書，即使有股東名冊，也只加蓋該公司的公章而已，難以達到公示的作用和抵制公司私自處分股權的作用。權利質權第二百二十六條以基金份額、股權出質的，當事人應當訂立書面合同。以基金份額、證券登記結算機構登記的股權出質的，質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立；以其他股權出質的，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立。 基金份額、股權出質后，不得轉讓，但經出質人與質權人協(xié)商同意的除外。出質人轉讓基金份額、股權所得的價款，應當向質權人提前清償債務或者提存。 質押股權轉讓誰來擔責來源：作者：日期：10-06-11典型案例甲向乙借錢100萬元，以解決當前經營中資金流轉問題。為了順利借到錢，甲請朋友丙幫忙，丙答應將其持有的A公司股權質押給乙。丙的質押股權經A公司全體股東過半數同意，之后作成股東會議決議，并且出質股份記載于股東名冊上。于是，乙與丙簽訂了書面質押合同。乙放心把錢借給甲。在股權質押期間，乙把自己質押的股權轉讓給B公司，轉讓得到其他股東過半數同意，形成了股東會決議。隨后A公司對股東名冊進行變更登記。眼看甲償還債務的時間臨近，甲卻因經營不善，無力償還。乙得知甲狀況后，找到丙，才發(fā)現(xiàn)丙已轉讓了質押股權。在此種情形下，甲已無清償能力，乙該如何保護自己的合法權益，丙的轉讓行為有效嗎?經查，丙轉讓質押股權沒有通知乙并得到其允許。B公司受讓股權前，對質押事實毫不知情，B公司是善意第三人。丙轉讓質押股權的行為使得保全乙的債權實現(xiàn)的目的無法實現(xiàn)，此時乙該找誰承擔責任?兆君觀點兆君律師事務所律師分析：出質人應當將處分行為通知質權人，股權轉讓價款應當先行用于清償債務或者向約定的第三人提存，不然，質權人應當享有擔保物權的追及效力，不論質押股權流轉何人手中，質權人之質權并不消滅，可以直接對抗第三人。而在出質人與受讓人的股權轉讓法律關系中，沒有通知質權人并得到其允許和告知受讓人股權質押情形時，股權已做了變更登記，合同不應絕對無效，而屬于效力待定。轉讓人違背誠實信用原則而隱瞞股權質押真實狀況，屬于欺詐行為，對于善意的受讓人而言，當然享有撤銷權，善意的受讓人決定著合同的命運。受讓人多數情形下是不想撤銷合同即肯定股權轉讓合同效力的有效性，這樣選擇有利于維護交易安全和保護善意第三人的利益。但認可股權轉讓合同有效，受讓人便承擔著清償的責任，即代替轉讓人清償全部債務消滅質權，進而才享有完全股權。因此，受讓人所受到的損失，可以向轉讓人追償，受讓人還可基于合同約定請求轉讓方承擔違約責任。與否認合同有效性相比，既能最大程度保護善意第三人的利益和維護交易安全，又不至于損害質權人債權實現(xiàn)。當然受讓人行使撤銷權，合同將無效。此種情形下，質權人只能向出質人(轉讓人)主張清償責任。本案中，B公司對轉讓股權合同效力的態(tài)度影響著乙主張清償責任的對象淺談股權質押登記對質權人的保護 摘 要：本文在具體剖析有限責任公司股權質押中質權的設立，股權質押的登記，股權質押內容，質權人權利的保護等問題的基礎上，對因法律規(guī)定不完善對股權質押產生的影響，以及股權質押登記制度出臺后實踐操作中遇到的問題，提出了應對完善建議。關鍵詞：股權質押 登記 法律保護 一、引言股權質押是權利質押的一種，因其流動性強而成為債權人喜好的一種擔保方式。作為擔保物權的一種，我國擔保法對質權已經作出了部分規(guī)定。但隨著社會經濟的快速發(fā)展，擔保法中對股權質押的規(guī)定已經無法適應社會的發(fā)展需要，尤其是股權質押中質權的設立。隨著物權法的出臺，對股權質押質權設立有了更為詳盡的規(guī)定，進一步明確了股權質押登記制度。雖然法律層面已經明確了質權設立的標準，但根據作者的研究及實際操作經驗來看，股權質押登記還沒有完全解決對質權人權利保護的問題。對此，作者將在本文中對股權質押登記中的法律問題進行探討，并提出建議，希望對解決質權人的權利保護問題有所幫助。因股權質押包含范圍較廣，為使論點更具針對性，本文所指“股權質押”特指有限責任公司股權質押。二、股權質押概述股權質押代表的質權屬于權利質權，權利質權是為了擔保債權清償，就債務人或者第三人所享有的權利設定的質權。權利質權的標的是權利，但不是說任何權利都可以作為權利質權的標的。能夠作為權利質權的標的的權利，在性質上必須具有下列特點：1.必須是財產權；2.必須是可讓與的財產權；3.必須是不違背質權性質的財產權。股權正是這樣一種權利。廣義的股權，泛指股東得以向公司主張的各種權利。狹義的股權，則僅指股東基于股東資格而享有的、從公司獲取經濟利益并參與公司經營管理的權利。作為股權質押標的的股權，僅為狹義的股權。從這個意義上講，所謂股權，是指股東因出資而取得的、依法定或者公司章程的規(guī)定和程序參與事務，并在公司中享受財產利益的、具有可轉讓性的權利。股權質押屬于權利質押，是指出質人以其所擁有的股權作為質押標的物而設立的質押。目前，世界上大多數國家在其民事法律或商事法律中都規(guī)定了股權質押制度。股權質押是民事主體為擔保自己或他人債務的履行，與債權人約定以其享有合法處分權的股權憑證移轉于債權人占有或將質押事實登記于相應的機關予以公示，債權人于債務人履行期屆滿，債權未獲實現(xiàn)時變賣質物以優(yōu)先清償己方債權的擔保方式。股權質押具有權力性、表征性、便利性和風險性等特點。股權與其他不動產、動產及權利相比，其價格具有較大的波動性，因此股權質押的擔保功能具有相對不穩(wěn)定性。在設質股權價格下跌之時，股權擔保主債權的功能相應減弱，質權人就該股權所享受的擔保利益便會受到影響。因此，股權設立質押對質權人和出質人雙方均具有一定程度的風險性，這也是股權質押的一大特點。三、股權質押合同的生效與質權的設立對于股權質押合同的生效條件和質權的設立，在物權法出臺前我國理論界已有頗多爭議。物權法出臺后，對于股權質押質權的設立時間已經有了明確的規(guī)定，但由于之前的法律法規(guī)中對質押合同的生效和質權的設立已有規(guī)定，新法出臺后與舊法的重疊適用問題還是引起了各界的廣泛討論。最高人民法院關于適用中華人民共和國擔保法若干問題的解釋（簡稱解釋）第一百零三條第三款規(guī)定：“以非上市公司的股份出質的，質押合同自股份出質記載于股東名冊之日起生效?！蔽餀喾ǖ诙俣鶙l第一款規(guī)定：“以其他股權出質的，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立。”對于股權質押合同生效時間的界定仍然有不同的聲音。大多數人認為應適用物權法第一百七十八條的規(guī)定：“擔保法與本法的規(guī)定不一致的，適用本法?！奔垂蓹噘|押合同自合同簽訂之日起生效，質權自工商登記時設立。對此，人民法院報刊登了一篇題為如何理解質押合同生效與質權設立的文章。該文的主要觀點是：第一，物權法第二百二十六條的規(guī)定與解釋第一百零三條并不矛盾，解釋第一百零三條關于以非上市公司的股份出質的，質押合同自股份出質記載于股東名冊之日起生效的規(guī)定依然有效；第二，在“工商行政管理部門辦理出質登記”而未“記載于股東名冊”，可能導致質押合同存在效力缺陷。對于上述觀點筆者有不同的意見。質押合同的生效與質權設立是兩個不同的概念，不應將二者混為一談。質押合同是物權變動的起因，質權設立則是物權變動的結果，兩者應當分離。從目的來看，質押合同主要為了明確質權人和出質人的權利義務，質權設立則重在增強公信效力，確立質權人對抗第三人的優(yōu)先權，質押合同生效不等于股權質權的設立。擔保法混淆了債權行為與物權行為的生效關系，誤將物權行為的生效要件當作債權行為的生效要件。筆者認為，權利質權合同和動產質權合同以及抵押合同一樣，均為要式合同，雙方在合同書上簽字或者蓋章后，合同即成立并生效，除非法律另有規(guī)定或者合同另有約定。股權質押合同本身不需要辦理登記，后來的工商登記行為辦理與否并不能影響合同的效力?？偟膩碚f，即每一個質權合同本身一般是自該合同成立之時生效。擔保法第七十八條及與之相關的解釋第一百零三條所說的質押合同的生效要件其實是質權的生效要件，物權法已經將擔保法里質押合同的生效要件修改為相應的權利質權的生效要件。因此，解釋第一百零三條關于以非上市公司的股份出質的，質押合同自股份出質記載于股東名冊之日起生效的規(guī)定不應再予以適用。另外，物權法第二百二十六條已經將以其他股權出質的生效要件由股份記載于股東名冊之日變更為自工商行政管理部門辦理出質登記時，因此，物權法實施后，質權合同一般自當事人簽字或者蓋章時成立并生效，以其他股權出質的，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時生效?！坝涊d于股東名冊”既不是質權合同生效的要件，也不是質權設立的要件，是否“記載于股東名冊”將不再影響合同的效力。四、股權質押辦理登記后的權利保護根據物權法的規(guī)定，股權質權自完成質押的工商登記后即設立，那是否意味著質權人的質權或者說質押擔保的債權利益自工商登記完成后就能得到完整的保護呢？筆者認為，雖然質押活動已經經過工商部門登記，但是仍無法切實保障質權人的利益。1.通過登記可以有效地防止出質人將出質的股權轉讓或者重復出質。物權法第二百二十六條第二款規(guī)定：“基金份額、股權出質后，不得轉讓，但經出質人與質權人協(xié)商同意的除外?！敝罢f過，質權設立重在增強公信效力，股權質押登記的意義便在于此。通過登記，出質人股權已經出質的事實被記載于由工商行政管理部門所保存的企業(yè)工商檔案之中，因此社會公眾完全可以通過向工商行政管理部門查詢，獲悉該股權出質的情況，從而能夠使該股權的變動處于工商行政管理部門的有效監(jiān)督之下，使出質人在質權存續(xù)期間私自轉讓該股權或者以該股權重復出質的惡意行為不能實施。因為，如果出質人在質權存續(xù)期間欲轉讓被其出質的股權，則必須到工商部門辦理變更登記后，該轉讓行為才生效，而在辦理變更登記時，工商部門就會發(fā)現(xiàn)該股權已經被出質的事實，就會向出質人索要質權人同意轉讓該股權的書面文件，如果出質人未經質權人同意私自轉讓該股權，自然無法提供該書面文件，也就轉讓不成；如果出質人在質權存續(xù)期間欲將該股權重復出質給其他人，則需要到工商部門辦理出質登記，而在辦理出質登記時，工商部門同樣會發(fā)現(xiàn)該股權已經被出質的事實，這樣如果出質人無法提供該質權已經消滅的確鑿證據，工商部門自然不會為該股權重復辦理出質登記，從而起到保障質權人的質權能夠順利得以實現(xiàn)的良好效果。2.股權質押登記無法實現(xiàn)對擔保債權的全面保護。股權作為質權的標的，是以其全部權能作為債權的擔保。按照法律規(guī)定，在債權到期不能受到清償時，可以處分股權以使債權人優(yōu)先受償。在債權到期前，股權質權是一種期權，而且是變數較大的期權。以下筆者通過實際辦理的股權質押實例說明這一觀點。徐某對王某享有五千萬元的債權，但王某的資金均已投資入股，短時期內無法兌現(xiàn)償還債務。在筆者的建議下，徐某要求王某將其享有的某房地產開發(fā)公司的股權作為債權的質押擔保。該股權占該公司注冊資本總額八千萬元的20。在沒有任何其他擔保的情況下，能夠獲得代表近千萬元出資的股權作為質押擔保，對于徐某的債權來說也可以算是有所保障。但筆者對于這次股權質押還是有所顧慮。首先，通過審查目標房產公司的資金投入及業(yè)務發(fā)展情況，筆者發(fā)現(xiàn)該房地產公司目前正處于項目開發(fā)的初始階段，帳目上雖然已經投入數千萬元資金，但大部分資金已用作土地的開發(fā)，就目前來說，公司沒有閑錢可用。其次，公司目前雖然有一塊土地正在開發(fā)建房，但該項目短期內無法取得收益，在當前金融危機的影響下，房地產市場可以說正處于低谷中，對于這種高風險的投資屆時能獲得怎樣的收益也是未知數。另外，該公司擁有的土地已經設定了抵押擔保，即使事后能夠實現(xiàn)質權，對于享有優(yōu)先權的抵押擔保而言，無疑使質押股權的價值大打折扣。此外，股權質押期間房產公司的經營存在許多變數，股東依然享有對公司的經營權和財產的處分權，不排除王某為了逃避債務利用各種方式轉移或者變賣公司財產，這都將嚴重損害債權人徐某的利益。 綜合上述案例的情況可以發(fā)現(xiàn)，債權人對于質權的期待利益遠遠高于現(xiàn)實利益，雖然設立了登記制度，但仍舊無法完全有效地保障債權得到實現(xiàn)。關鍵問題在于股權質權設立后，公司的經營權仍由原股東即出質人享有，對于公司的經營狀況或者說質押股權代表的利益變化情況，質權人無法及時全面地了解和掌控，這無疑給實現(xiàn)質押股權利益最大化帶來了風險。3.股權質押登記后權利人如何行使質權。關于辦理股權質押登記后質權人如何行使質權，或者說質權人的質權如何體現(xiàn)的問題，首先需要明確股權質權的內容。股權有共益權和自益權之分，自益權主要是財產權，主要包括分配股息紅利的請求權、股份轉讓權、分配公司剩余財產的請求權等。而共益權主要是公司事務的參與權，主要包括出席股東會的表決權、任免董事等管理人員的請求權、對董事、監(jiān)事、經理等人員監(jiān)督權、對公司文件的查閱權等。股權中的自益權類似于普通的財產權，共益權雖然不能直接以金錢來評價，但是共益權產生的前提是出資而非股東個人的人格或者身份，是自益權實現(xiàn)的前提。所以該權利是依附于財產上的一種權利，在轉讓自益權時應當將共益權一并轉讓。由于股權的特殊性，其共益權和自益權不能截然分開。如果允許單獨以自益權出質，那么質權人將來可能只取得自益權，而不能取得共益權，這種失去了共益權的質權是一種并不完整的權利。所以，股權在出質時，應以其中的自益權和共益權一并出質。為了保護股東的利益，公司法規(guī)定了股東的財產性權利和公司事務參與權，兩種權利的有機結合即為股權。因此，作為質權標的的股權，共益權和自益權不可分割。以上談到了股權質權的內容，以及股權質權實現(xiàn)的風險，以下就兩者的關系進行分析，并就如何減小質權價值縮水的風險提出筆者的看法和建議。4.設立獨立董事，使股權質權直觀化，實現(xiàn)對股權質權利益保護最大化。雖然股權質權的內容包含了股權的共益權，但該權利僅限于股權質權實現(xiàn)后，對于質押登記后至股權質權實現(xiàn)時的真空期，出質人并無法行使上述權利。對此，答辯人認為應當將獨立董事制度引入股權質押中。所謂獨立董事，是指獨立于公司股東且不在公司內部任職，與公司或公司經營管理者沒有重要的業(yè)務聯(lián)系或專業(yè)聯(lián)系，并對公司事務做出獨立判斷的董事。其職權包括：（1）重大關聯(lián)交易應由獨立董事認可后，提交董事會討論；獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機構出具獨立財務顧問報告，作為其判斷的依據。（2）向董事會提議聘用或解聘會計師事務所；（3）向董事會提請召開臨時股東大會；（4）提議召開董事會；（5）獨立聘請外部審計機構和咨詢機構；（6）可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權。目前我國只在上市公司中設立了獨立董事制度，對于有限責任公司并無獨立董事的規(guī)定。筆者認為，嘗試在有限責任公司中引入獨立董事制度，可以有效地防止出質人和其他股東損害質權人的權益。獨立董事可以對公司的經營狀況行使監(jiān)督權，質權人能夠從獨立董事那里及時了解到公司的經營狀況，對于出質人或者公司董事會作出的可能侵犯其權利的行為，質權人可以