第三章--公司法(本科).ppt

1994年7月1日正式施行的 中華人民共和國公司法 修訂后的 公司法 在2005年10月27日第十屆全國人民代表大會第十八次會議上通過 并于2006年1月1日起施行 第三章公司法 一 公司的概念與特征公司是股東依照公司法設立的 股東以其出資額或所持股份為限對公司承擔責任 公司以其全部資產(chǎn)對公司債務承擔責任的企業(yè)法人 特點 1 公司必須依法設立 2 公司必須以營利為目的 3 公司是具有獨立法人資格的經(jīng)濟組織 4 公司是以股東投資為基礎設立的經(jīng)濟組織 第一節(jié)公司法概述 一 公司概述 1 以股東對公司債務承擔責任的形式為劃分標準有限責任公司 股份有限公司 無限責任公司 兩合公司 有限責任公司 是指依 公司法 的規(guī)定 由50個以下股東共同投資設立的 股東以其所認繳的出資額為限對公司承擔責任 公司以其全部財產(chǎn)為限對其債務承擔責任的企業(yè)法人 股東責任的有限性 人資兩合性 組織運營的封閉性 公司組織機構設置的靈活性 設立程序的簡便性 二 公司的種類 股份有限公司 是指由一定數(shù)量的股東組成 公司全部資本劃分為若干金額相等的股份 股東以其認購的股份為限對公司承擔責任 公司以其全部資產(chǎn)對公司債務承擔責任的企業(yè)法人 特點 具有股東責任的有限性 公司組織的資合性 籌資與經(jīng)營的公開性 公司資本的股份性 所有權和經(jīng)營權的分離性等特征 2 以公司的信用基礎為劃分標準資合公司 人合公司 人合兼資合公司 3 公司的控制關系為劃分標準母公司與子公司 4 公司的組織系統(tǒng)為劃分標準總公司和分公司 5 公司的國籍為劃分標準本國公司 外國公司 跨國公司 一 公司法的含義及其發(fā)展 二 公司法的特征 1 公司法是一種組織法 2 公司法是一種行為法 3 公司法的內容中強制性規(guī)范較多 4 公司法是具有較強國際性的法律 二 公司法的概念和特征 三 公司的設立登記 一 公司設立登記的管轄及登記事項p79公司的名稱 是公司用以經(jīng)營并區(qū)別其他公司或者企業(yè)的標志性固定稱謂 1 公司在登記機關的管轄區(qū)內不得與已經(jīng)登記注冊的同行業(yè)公司或企業(yè)的名稱相同或者近似 2 公司名稱通常由行政區(qū)劃 商號 行業(yè)和組織形式四部分組成 3 公司的商號禁止出現(xiàn)法定的內容和文字 二 公司的設立登記的程序申請名稱預先核準申請設立登記分公司登記 我國新修訂的 公司法 第十四條規(guī)定 公司可以設立分公司 設立分公司 應當向公司登記機關申請登記 領取營業(yè)執(zhí)照 分公司不具有法人資格 其民事責任由公司承擔 第二節(jié)有限責任公司 一 有限責任公司的設立 一 設立條件1 股東符合法定人數(shù) 由50個以下股東出資設立 2 股東出資達到法定資本最低限額 除法律 行政法規(guī)另有規(guī)定外 有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元 3 股東共同制訂公司章程 4 有公司名稱 建立符合有限責任公司要求的組織機構 5 有公司住所 二 有限責任公司設立的程序 貨幣出資金額不低于注冊資本的30 1 出資方式 貨幣 實物 知識產(chǎn)權 土地使用權 2 出資期限 3 不按照規(guī)定出資的責任 A B C三人經(jīng)協(xié)商 準備成立一家有限責任公司甲 主要從事家具的生產(chǎn) 其中 A為公司提供廠房和設備 經(jīng)評估作價25萬元 B從銀行借款20萬元現(xiàn)金作為出資 C原為一家私營企業(yè)的家具廠廠長 具有豐富的管理經(jīng)驗 提出以管理能力出資 作價15萬元 A B C簽訂協(xié)議后 向工商局申請注冊 分析討論 1 本案包括哪幾種出資形式 請分析A B C的出資效力 2 甲公司能否成立 為什么 二 有限責任公司的組織機構 權力機構 監(jiān)督機構 業(yè)務機構 股東會 董事會或執(zhí)行董事 監(jiān)事會或監(jiān)事 1 股東會性質和職權2 股東會的形式定期會議和臨時會議 臨時會議召開的條件 代表1 10以上表決權的股東 1 3以上董事 監(jiān)事會 或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開 3 股東會會議的召集與主持首次會議由出資最多的股東召集主持 以后由董事會負責 主持人的確定 董事長 副董事長 半數(shù)以上的董事進行推選一名董事 代表1 10以上表決權的股東 4 股東會的表決股東會會議由股東按照出資比例行使表決權 但是 公司章程另有規(guī)定的除外 普通決議 對公司一般事項所作的決議 只須經(jīng)1 2以上表決權的股東通過 特別決議 對重要的事項所作的決議 必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過 修改公司章程 增加或者減少注冊資本的決議 公司合并 分立 解散或者變更公司形式 6項 返回 1 董事會的職權2 董事會的組成及董事的任期有限責任公司設立董事會的 董事會成員為3 13人 法律另有規(guī)定的除外 3 董事會會議的召集與決議 4 執(zhí)行董事股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司 可以只設1名執(zhí)行董事 而不設董事會 5 經(jīng)理 可以設經(jīng)理 對董事會負責 返回 1 監(jiān)事會的職權監(jiān)事會或監(jiān)事是有限責任公司的內部監(jiān)督機構 2 監(jiān)事會的組成與監(jiān)事的任期有限責任公司設立監(jiān)事會 其成員不得少于3人 股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的 可以設1至2名監(jiān)事 不設立監(jiān)事會 監(jiān)事的任期每屆為3年 監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表 其中職工代表的比例不得低于三分之一 具體比例由公司章程規(guī)定 三 董事 監(jiān)事 高級管理人員的資格和義務 一 公司董事 監(jiān)事 高級管理人員任職條件 1 積極條件 立法沒有規(guī)定 公司決定 2 消極條件 什么人不能擔任公司董事 監(jiān)事 高級管理人員 無民事行為能力或限制行為能力 因貪污 賄賂 侵占財產(chǎn) 挪用財產(chǎn)罪或破壞市場經(jīng)濟秩序罪被判刑 執(zhí)行期滿未逾5年 或因犯罪被剝奪政治權利執(zhí)行期滿未逾5年 擔任破產(chǎn)清算的公司企業(yè)的董事 廠長 經(jīng)理 并對破產(chǎn)負有個人責任的 自破產(chǎn)清算完結之日起未逾3年 擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照 責令關閉的公司 企業(yè)的法定代表人 并負有個人責任的 自吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年 個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償 2 公司董事 監(jiān)事 高級管理人員的義務 董事 監(jiān)事 高級管理人員執(zhí)行公司職務時 違反法律 行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定 給公司造成損失的 應當承擔賠償責任 1 相對不能為的行為 將公司資金借貸給他人或以公司財產(chǎn)為他人提供擔保 與本公司訂立合同或者進行交易 利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會 自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務 2 絕對不能為的行為 挪用公司資金 將公司資產(chǎn)以個人名義開立帳戶存儲 接受他人與公司交易的傭金歸己有 擅自披露公司秘密 違反對公司忠實義務的其他行為 四 有限責任公司股權的轉讓 A股東 25 B股東 25 C股東 25 D股東 25 公司股東對公司的其他股東轉讓股權有優(yōu)先購買權 不同意對外轉讓的 必須購買其股權 E 股權出讓 辦理變更登記手續(xù) 工商行政管理局 轉讓的一般規(guī)則和手續(xù) 1 自由轉讓 股東之間內部轉讓 約定限制主義 2 限制非自由轉讓 向股東之外的人轉讓 股東向股東以外的人轉讓應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意 3 強制轉讓 人民法院依法強制轉讓 通知其他股東 其他股東自通知日起20日內有優(yōu)先購買權 過期不行使視為放棄優(yōu)先購買權 4 異議股東的股權回購請求權 三種情況下股東可以退出 有下列情形之一的 對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權 一 公司連續(xù)五年不向股東分配利潤 而公司該五年連續(xù)盈利 并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的 二 公司合并 分立 轉讓主要財產(chǎn)的 三 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn) 股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的 自股東會會議決議通過之日起六十日內 股東與公司不能達成股權收購協(xié)議的 股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內向人民法院提起訴訟 五 有限責任公司的特殊形式 一 一人有限責任公司1 一人有限責任公司的概念與特征是指股東只有一個自然人或者一個法人的有限責任公司 具有如下特征 股東的唯一性 資本的單一性 責任的有限性 2 一人有限責任公司的特別規(guī)定 1 注冊資本的特別要求 注冊資本最低限額為人民幣10萬元 一次足額繳納 2 股東投資的特別限制 一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司 該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司 3 股東身份公示要求 4 強制審計要求 3 一人有限責任公司的法人人格否定一人有限責任公司股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于其自己的財產(chǎn)的 應以其全部財產(chǎn)對公司債務承擔連帶責任 二 國有獨資公司 1 國有獨資公司的概念國有獨資公司是指國家單獨出資 由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構履行出資人職責的有限責任公司 2 國有獨資公司的特別規(guī)定 1 公司章程的特殊規(guī)定 2 董事會的特殊規(guī)定 3 監(jiān)事會的特殊規(guī)定 4 國有獨資公司高級管理人員的專任制度 第三節(jié)股份有限公司 一 股份有限公司的設立 一 股份有限公司設立的方式股份有限公司的設立方式分為發(fā)起設立和募集設立兩種 發(fā)起人符合法定人數(shù) 2 200人 法定資本最低限額 500萬元 20 發(fā)起人制定公司章程 公司名稱和法定組織機構 公司住所 二 股份有限公司設立條件 股份發(fā)行 籌辦事項符合法律規(guī)定 二 股份有限公司的組織機構 權力機構 監(jiān)督機構 業(yè)務機構 一 股東大會 二 董事會 三 監(jiān)事會 1 股東大會的性質和職權公司的權力機構 11項法定職權 2 股東大會的會議類型分為股東年會和臨時股東大會 股東年會是依法每年召開一次的全體股東會議 出現(xiàn)以下情形之一 公司應在2個月內召開臨時股東大會 1 董事人數(shù)不足 公司法 規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)2 3的 2 公司未彌補的虧損達到實收股本總額的1 3的 3 單獨或者合計持有公司10 以上股份的股東提出請求的 4 董事會認為必要的 5 監(jiān)事會提議召開的 6 公司章程規(guī)定的其他情形 股東大會 3 股東大會的召集與主持4 股東大會的決議 1 表決方式 直接投票制和累積投票制 2 決議規(guī)則 股東大會的決議采用資本多數(shù)決原則 普通決議 1 2以上有表決權的股東通過即為有效 特別決議 2 3以上有表決權的股東通過有效 具體事項 修改公司章程 增加或者減少注冊資本 公司合并 分立 解散 變更公司形式 上市公司在一年內購買 出售重大資產(chǎn)或擔保金額超過公司資產(chǎn)總額的30 的 也應由股東大會以特別決議方式進行 返回 1 董事會的職權2 董事會的組成及董事的任期董事會由5至19人組成 董事會設董事長一人 董事長并不必然為公司的法定代表人 公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定 由董事長或者經(jīng)理擔任 并依法登記 公司董事的任期由公司章程規(guī)定 但每屆任期不得超過3年 任期屆滿可以連選連任 3 董事會會議的召集與決議 董事會 返回 1 監(jiān)事會的職權2 監(jiān)事會的組成與監(jiān)事的任期股份有限公司監(jiān)事會的成員不得少于3人 董事 經(jīng)理及財務負責人不得兼任監(jiān)事 監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表組成 其中職工代表的比例不得低于1 3 具體比例由公司章程規(guī)定 監(jiān)事會中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生 監(jiān)事的任期每屆3年 屆滿可以連選連任 監(jiān)事會 四 股份有限公司董事 監(jiān)事 高級管理人員的資格和義務股份公司董事 監(jiān)事 高級管理人員的資格和義務與責任和有限公司相同 五 股份有限公司的工會 第四節(jié)公司股份與債券的發(fā)行和轉讓 一 股份的概念與特征 一 股份與股票股份是指股份有限公司資本的最小組成部分和計算股東權利義務的單位 其表現(xiàn)形式為股票 1 股份所代表的金額相等 2 股份表示股東享有權益的范圍 3 股份的證券性 二 股份的發(fā)行 分為新設發(fā)行和新股發(fā)行1 股份發(fā)行的原則股份的發(fā)行實行公平 公正的原則 2 股票發(fā)行價格股票發(fā)行價格可以按票面金額即平價發(fā)行 也可以超過票面金額即溢價發(fā)行 但不能采用折價發(fā)行方式 3 發(fā)行新股 具備健全且運行良好的組織機構 具有持續(xù)盈利能力 財務狀況良好 最近3年財務會計文件無虛假記載 并無其他重大違法行為 經(jīng)國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件 二 股份的轉讓1 股份轉讓的方式記名股票必須由股東通過背書的方式或者法律 行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉讓 無記名股票的轉讓 由股東將該股票交付給受讓人即發(fā)行轉讓的效力 現(xiàn)代證券市場一般為間接交易 也有直接交易 如下圖 2 股份轉讓的限制 1 對發(fā)起人的限制 發(fā)起人持有的本公司股份 自公司成立之日起1年內不得轉讓 2 公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份 自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內不得轉讓 3 對董事 監(jiān)事 高級管理人員股份轉讓的限制 公司董事 監(jiān)事 高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況 在任期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25 所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內不得轉讓 上述人員離職半年后 才能轉讓其所持有的本公司股份 此外 公司章程對公司高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定 4 對公司收購本公司股份的限制公司不得收購本公司的股份 但是下列情況除外 減少公司注冊資本 與持有本公司股份的其他公司合并 將股份獎勵給本公司職工 股東因對股東大會作出的公司合并 分立決議持異議 要求公司收購其股份的 三 公司債券的發(fā)行與轉讓 一 公司債券的特征和種類公司債券的特征 1 是一種有價證券 2 是一種要式證券 3 持有人具有廣泛性2 公司債券的種類3 公司債券與股份的區(qū)別 P100 二 公司債券的發(fā)行條件 1 股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元 有限責任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元 2 累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)額的40 3 最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息 4 籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策 5 債券的利率不超過國務院限定的利率水平 6 國務院規(guī)定的其他條件 有下列情形之一的 不得再次公開發(fā)行公司債券 1 前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足 2 對已公開發(fā)行的公司債券或者其他債務有違約或者延遲支付本息的事實 仍處于繼續(xù)狀態(tài) 3 違反 證券法 規(guī)定 改變公開發(fā)行債券所募集資金的用途 公開發(fā)行公司債券籌集的資金 必須用于核準的用途 不得用于彌補虧損和非生產(chǎn)性支出 三 發(fā)行公司債券的其他規(guī)定 四 公司債券的轉讓和轉換轉讓 記名公司債券 背書轉讓 無記名公司債券 交付轉讓 四 上市公司 公司法 所稱上市公司 是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司 第五節(jié)公司的財務與會計制度 一 公司財務會計制度的概念公司的財務會計制度是關于公司財務 會計行為規(guī)范的總稱 包括財務制度和會計制度 二 財務會計在公司中的作用三 公司財務會計工作的基本要求 1 公司必須依照法律 法規(guī)和有關部門的規(guī)定建立本公司的財務 會計制度 并編制各項財務會計報表 2 公司的財務會計信息應依法披露 3 公司應當向聘用的會計師事務所提供真實 完整的會計憑證 會計賬簿 財務會計報告及其他會計資料 不得拒絕 隱匿 謊報 4 公司除法定的會計賬簿外 不得另立會計賬簿 5 公司應當依照法定程序聘任或解聘會計師事務所 四 利潤分配 一 利潤利潤是指企業(yè)在一定時期 一年 內生產(chǎn)經(jīng)營的財務成果 包括營業(yè)利潤 投資凈收益以及營業(yè)外收支凈額 利潤分配順序 稅前利潤彌補以前年度虧損 繳納所得稅 彌補稅前利潤彌補后仍存在的虧損 提取法定公積金 提取任意公積金 向股東分配利潤 支付股利 二 公積金公積金是公司為預防虧損和增加財力 擴大營業(yè)規(guī)模而依照法律和公司章程規(guī)定或股東大會決議 從公司利潤或公司資本收益中提取的一種儲備金 公積金分資本公積金和盈余公積金 盈余公積金可分為法定盈余公積金和任意盈余公積金 法定盈余公積金按照稅后利潤的10 提取 公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50 以上的 可以不再提取 公積金用于彌補公司的虧損 擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或轉為增加公司資本 資本公積金不得用于彌補公司的虧損 用法定公積金轉增資本時 法律規(guī)定公司所存留的該項公積金不得少于注冊資本的25 第六節(jié)公司的合并與分立 解散與清算 一 公司的合并與分立 一 公司的合并公司的合并 是指兩個以上的公司依照法定條件和程序變?yōu)橐粋€公司的行為 二 公司的分立公司的分立是指一個公司依照法定條件和程序分為兩個或兩個以上的公司的行為 二 公司的解散與清算如果出現(xiàn)法定或約定的原因 公司可以解散 但不管因何種原因解散公司 都應當對公司債權債