商業(yè)法律環(huán)境和公司治理之三學(xué)生版PPT課件

叁 經(jīng)營(yíng)者的監(jiān)督與激勵(lì) 以效率為中心 代理問(wèn)題 簡(jiǎn)單說(shuō) 就是一方 被稱為委托人 利益的實(shí)現(xiàn)依賴于另一方 代理人 行為的各種情況 難點(diǎn) 如何確保代理人為了被代理人的利益行動(dòng) 而非為了謀求自身利益而行動(dòng) 原因 信息優(yōu)勢(shì) 難以監(jiān)督股東與經(jīng)營(yíng)者 公司中三大代理問(wèn)題控制股東與小股東 公司與公司外部主體 一 委托代理理論和現(xiàn)實(shí) 叁 經(jīng)營(yíng)者的監(jiān)督和激勵(lì) 二 從股東會(huì)中心主義到董事會(huì)中心主義 一 董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)公司決定公司戰(zhàn)略 重要投資經(jīng)營(yíng)計(jì)劃 財(cái)務(wù)方案 企業(yè)績(jī)效目標(biāo) 人事任免等經(jīng)營(yíng)管理決策 監(jiān)督經(jīng)營(yíng)管理層行為和公司的運(yùn)營(yíng)情況對(duì)公司和股東負(fù)責(zé) 確保股東利益最大化確保公司運(yùn)作符合法律避免利益沖突 平衡各利益相關(guān)方面需求 二 從股東會(huì)中心主義到董事會(huì)中心主義 二 三種董事會(huì)模式 德國(guó) 將監(jiān)督職能與管理職能分離 由非執(zhí)行董事組成的 監(jiān)督董事會(huì) 和全部由執(zhí)行董事組成的 管理董事會(huì) 上下結(jié)構(gòu)日本 平行結(jié)構(gòu)英美國(guó)家 單一 董事會(huì) 既包括執(zhí)行董事又包括非執(zhí)行董事 三 董事會(huì)會(huì)議 董事長(zhǎng)召集主持 董事會(huì)秘書負(fù)責(zé)會(huì)務(wù)普通會(huì)議 股份公司每年至少召開(kāi)二次臨時(shí)會(huì)議 1 10以上股東 1 3以上董事 監(jiān)事會(huì) 上市公司1 2以上獨(dú)立董事提議召開(kāi) 專門委員會(huì)會(huì)議 可建立戰(zhàn)略 審計(jì) 提名 薪酬與考核等專門委員會(huì) 二 從股東會(huì)中心主義到董事會(huì)中心主義 四 董事會(huì)的特征 董事會(huì)是公司的經(jīng)營(yíng)決策機(jī)關(guān)董事會(huì)的職權(quán)法定性我國(guó)董事成員為自然人董事會(huì)決策實(shí)行1人1票 五 公司僵局 1 股東會(huì)僵局原因及解決公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難 繼續(xù)存續(xù)會(huì)使得股東利益受到重大損失 通過(guò)其他途徑不能解決的 持有公司全部股東表決權(quán)10 以上的股東 可以請(qǐng)求人民法院解散公司 2 董事會(huì)僵局愿意及解決召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)調(diào)整董事會(huì) 六 監(jiān)事會(huì) 由股東和職工選舉 1 3以上 監(jiān)事組成 監(jiān)事會(huì)是對(duì)公司事務(wù)進(jìn)行監(jiān)督的機(jī)構(gòu) 監(jiān)督職能一方面是對(duì)董事 經(jīng)理的經(jīng)營(yíng)行為進(jìn)行業(yè)務(wù)監(jiān)督 另一方面是財(cái)務(wù)監(jiān)督 也稱為專業(yè)監(jiān)督 監(jiān)事會(huì)行使職權(quán)的獨(dú)立性監(jiān)事個(gè)人與監(jiān)事會(huì)并行行使監(jiān)督職權(quán) 七 國(guó)有獨(dú)資公司組織 國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或部門行使股東會(huì)職權(quán) 不設(shè)股東會(huì) 董事會(huì)被授權(quán)行使部分股東會(huì)職權(quán) 董事會(huì)成員為3 9人 分別由股東委派和公司職工民主選舉產(chǎn)生監(jiān)事會(huì)是公司外部機(jī)構(gòu) 一 董事的種類 執(zhí)行董事 又叫內(nèi)部董事 同時(shí)擔(dān)任公司其他職務(wù)的董事 非執(zhí)行董事 外部董事 在擔(dān)任董事職務(wù)的公司不再同時(shí)擔(dān)任其他管理職務(wù)的董事 職工董事 董事會(huì)中的公司職工代表 其由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生獨(dú)立董事 獨(dú)立的外部董事 三 董事 董事會(huì)職權(quán)的實(shí)際執(zhí)行者 二 董事的任期 董事一般均由股東會(huì)任免董事任期由公司章程規(guī)定 但每屆不得超過(guò)三年 連選可以連任 延時(shí)履職 董事任期屆滿未及時(shí)改選 或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)的 在改選出的董事就任前 原董事仍應(yīng)當(dāng)履行董事職務(wù) 交叉任期制 三 董事的任職資格限制 無(wú)民事行為能力和限制民事行為能力人經(jīng)濟(jì)犯罪 執(zhí)行期滿未逾5年對(duì)企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任 破產(chǎn)之日未逾3年企業(yè)法定代表人負(fù)有違法經(jīng)營(yíng)責(zé)任的 未逾3年個(gè)人負(fù)數(shù)額較大債務(wù)到期未清償 三 董事 董事會(huì)職權(quán)的實(shí)際執(zhí)行者 三 董事 董事會(huì)職權(quán)的實(shí)際執(zhí)行者 四 獨(dú)立董事的作用發(fā)揮 除董事權(quán)利外 二分之一以上的獨(dú)立董事還有 重大關(guān)聯(lián)交易的認(rèn)可權(quán) 300萬(wàn)或5 凈資產(chǎn) 提議權(quán) 聘用或解聘會(huì)計(jì)師所 召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì) 召開(kāi)董事會(huì) 獨(dú)立決定聘請(qǐng)外部審計(jì)和咨詢機(jī)構(gòu) 征集投票權(quán) 個(gè)人發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)權(quán) 公司經(jīng)理 經(jīng)理由董事會(huì)聘任產(chǎn)生 非選舉產(chǎn)生 經(jīng)理負(fù)責(zé)組織日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng) 具有業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán) 多為任意性的輔助職位 我國(guó)有限公司任意設(shè)置 股份公司章程可以授予經(jīng)理職權(quán) CFO CIO COOCEO ChiefExecutiveOfficer 首席執(zhí)行官 其職權(quán)包括部分法律上的經(jīng)理的業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)和董事會(huì)的經(jīng)營(yíng)決策權(quán) 一般由董事會(huì)成員擔(dān)任 四 董監(jiān)事的義務(wù)和責(zé)任 一 公司高管的激勵(lì)約束機(jī)制 報(bào)酬激勵(lì)機(jī)制 年薪制獎(jiǎng)金股票期權(quán)退休金計(jì)劃聲譽(yù)或榮譽(yù)激勵(lì)機(jī)制剩余支配權(quán)經(jīng)營(yíng)控制權(quán)激勵(lì)聘用與解雇的激勵(lì) 一 公司高管的激勵(lì)和約束機(jī)制 內(nèi)部約束 公司章程合同約束組織約束 董 監(jiān) 事會(huì)等 外部約束 債權(quán)人約束 銀行職業(yè)道德約束新聞媒介的約束法律約束市場(chǎng)約束 商品市場(chǎng)股票市場(chǎng)經(jīng)理人市場(chǎng) 二 董 監(jiān) 事的法律約束 對(duì)自由裁量權(quán)的控制方式 忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)法律規(guī)則無(wú)法明確地對(duì)他應(yīng)該怎樣經(jīng)營(yíng)管理的問(wèn)題提供實(shí)際的指導(dǎo) 如果要測(cè)度的事物是不確定的 測(cè)度的尺度也就是不確定的 亞里士多德忠實(shí)和勤勉 謹(jǐn)慎 義務(wù)要求行為人 謹(jǐn)慎行事和忠實(shí)于他人 即謹(jǐn)慎行事以降低風(fēng)險(xiǎn) 忠實(shí)他人利益以縮小受托人和受益人潛在的利益分歧 約束受托人自由裁量權(quán) 三 董 監(jiān) 事的忠實(shí)義務(wù) 忠實(shí)義務(wù)是指董 監(jiān) 事在執(zhí)行公司業(yè)務(wù)時(shí)所承擔(dān)的以公司利益作為自已行為和行動(dòng)的準(zhǔn)則 不得追求自己和他人利益的義務(wù) 利他性 自我利益的高度克制 損他關(guān)系 自利關(guān)系 利他關(guān)系 排他性 為公司和股東利益行動(dòng) 排除其他主體 但有利益相關(guān)者問(wèn)題經(jīng)濟(jì)性 為了公司和股東最大利益公平性 當(dāng)利益分歧時(shí) 公平對(duì)待不同主體 股東 三 董 監(jiān) 事的忠實(shí)義務(wù) 1 自我交易禁止 本質(zhì)是有利益沖突 若及時(shí)披露且董事會(huì) 股東會(huì)批準(zhǔn)可以 1 自我契約 2 自我貸款或擔(dān)保 3 自我雇傭 2 篡奪公司機(jī)會(huì) 公司董事等高管人員未經(jīng)股東 大 會(huì)同意 利用職務(wù)便利為自己或他人謀取本屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì) 二 董 監(jiān) 事的忠實(shí)義務(wù) 3 不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入 4 不得侵占公司的財(cái)產(chǎn) 5 擅自披露公司秘密 6 競(jìng)業(yè)限制義務(wù) 義務(wù)人不得自行生產(chǎn) 經(jīng)營(yíng)或者為他人生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的產(chǎn)品或業(yè)務(wù) 法定競(jìng)業(yè)限制 約定競(jìng)業(yè)限制 四 董 監(jiān) 事的勤勉義務(wù) 勤勉義務(wù) 又叫謹(jǐn)慎義務(wù) 指義務(wù)人應(yīng)如同一個(gè)熟悉業(yè)務(wù)的謹(jǐn)慎之人在處理相同工作時(shí)所具備的注意 care 技能 skill 謹(jǐn)慎 prudence 與勤勉 diligence 水平來(lái)履行對(duì)公司的職責(zé) 體現(xiàn)程序理性 其著重點(diǎn)是董事行為本身和做出決策的過(guò)程是否盡職和程序是否完備 親自行使職權(quán) 需在授權(quán)范圍內(nèi)行事 充分搜集相關(guān)信息 進(jìn)行信息評(píng)估 謹(jǐn)慎決策 四 董 監(jiān) 事的勤勉義務(wù) 美國(guó) 多數(shù)成功起訴董事違反善管義務(wù)的案件屬于董事不作為的案件 商業(yè)判斷規(guī)則 安全港條款 董事要與該商業(yè)判斷的有關(guān)事項(xiàng)沒(méi)有利害關(guān)系 充分知悉相關(guān)信息 理性相信該商業(yè)判斷是為了公司最佳利益做出的 那么 即使該決策事后證明是錯(cuò)誤的該董事也不會(huì)招致法律責(zé)難 四 董