公司制企業(yè)“非公司化”運(yùn)作之現(xiàn)狀與對(duì)策初探.doc

公司制企業(yè)“非公司化”運(yùn)作之現(xiàn)狀與對(duì)策初探周 銘現(xiàn)代意義上的公司制度，若從17世紀(jì)初荷蘭設(shè)立東印度公司時(shí)算起，詭今已有四百多年的歷史，經(jīng)過(guò)這四百多年的發(fā)展演進(jìn)，公司法律制度已愈來(lái)愈科學(xué)愈來(lái)愈完備，公司這一組織形式業(yè)已成為人類進(jìn)行物質(zhì)資料生產(chǎn)，發(fā)展經(jīng)濟(jì)，追求利潤(rùn)最大化的最主要的經(jīng)濟(jì)組織形式。數(shù)百年來(lái)的人類實(shí)踐證明，公司這種組織形式為人類經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)進(jìn)步積累了巨大的物質(zhì)財(cái)富，迄今為止，可以 說(shuō)它是人類進(jìn)行物質(zhì)文明生產(chǎn)、實(shí)現(xiàn)利潤(rùn)最大化的最好組織形式。作為人類文明的共同成果，現(xiàn)行公司制度在我國(guó)源自改革開(kāi)放伊始。從某種程度上說(shuō)我國(guó)現(xiàn)行公司制度就是改革開(kāi)放的產(chǎn)物。從1979年中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法的頒布到1993年中華人民共和國(guó)公司法)(以下簡(jiǎn)稱“公司法”)的出臺(tái)，以及近十年來(lái)有關(guān)公司法的一系列配套規(guī)定和相關(guān)姊妹法的頒行，我國(guó)公司法律制度體系已基本建立，并逐漸趨于完善和合理。但是，公司法及其相關(guān)制度在現(xiàn)實(shí)施行中，卻不盡人意，尤其是在中小國(guó)有企業(yè)改制設(shè)立的眾多有限公司和以發(fā)起方式設(shè)立的眾多非上市股份公司中，其運(yùn)作與管理根本不顧及公司法的規(guī)定，有的甚至嚴(yán)重違反公司法的規(guī)定，幾成犯罪。這種情況給社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的健康運(yùn)行和持續(xù)發(fā)展，造成了極大危害。概括起來(lái)說(shuō)，這類公司制企業(yè)違反公司法的主要特點(diǎn)是“非公司化”運(yùn)作，即:名義上已依公司法改制或新設(shè)立為公司制企業(yè)，并辦理了工商登記及法定的所有相關(guān)于續(xù)，堂而皇之地成為了現(xiàn)代企業(yè)制度意義上的公司，但在管理運(yùn)行中卻絲毫沒(méi)有改變，仍一承不變地沿用老國(guó)有企業(yè)的管理方式，沿用“廠長(zhǎng)經(jīng)理負(fù)責(zé)制”，這類企業(yè)僅僅是戴上了“公司”這頂帽子而己，帽子下的“人”還是那個(gè)“人”，這就產(chǎn)生也大量畸形的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主體帽子公司，從而必然地給市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行造成種種的障礙，擾亂市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的正常發(fā)展，使公司不僅不能發(fā)揮其固有的現(xiàn)代企業(yè)制度之長(zhǎng)，達(dá)到實(shí)現(xiàn)利潤(rùn)最大化的目標(biāo)，而且喪失了原國(guó)有企業(yè)制度的一些相對(duì)優(yōu)勢(shì)，給社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)造成了巨大危害。一、公司制企業(yè)“非公司化”運(yùn)作之現(xiàn)狀公司制企業(yè)非公司化運(yùn)作之現(xiàn)象，可謂形形色色，千差萬(wàn)別，概括起來(lái)具代表性的有以下諸種:（一)長(zhǎng)年不開(kāi)股東會(huì)股東會(huì)(或股東大會(huì))是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，是由全體股東所組成的表達(dá)公司意志的非常設(shè)機(jī)構(gòu)。根據(jù)我國(guó)公司法第三十條和一百零三條之規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會(huì)具有十二項(xiàng)職權(quán)，股份有限公司股東大會(huì)具有十一項(xiàng)職權(quán)，這些職權(quán)都是關(guān)于公司最基本、最重大問(wèn)題的決議權(quán)，對(duì)這十多個(gè)方面的問(wèn)題，公司依法必須召開(kāi)股東會(huì)議投票表決，由股東按出資比例行使表決權(quán)，并以股東會(huì)決議的方式?jīng)Q定之，公司其他任何機(jī)構(gòu)、人員均無(wú)權(quán)決定這十多個(gè)方面問(wèn)題中的任何一項(xiàng)。股東會(huì)議分為首次會(huì)議、定期會(huì)議及臨時(shí)會(huì)議，其決議分為普通決議和特別決議，普通決議是對(duì)公司一般事項(xiàng)所作的決議，只需經(jīng)代表1/2以上表決權(quán)的股東通過(guò)。特別決議是對(duì)較之公司一般事項(xiàng)更為重要的事項(xiàng)所作的決議，須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。但是， 在我們前面所述的帽子公司里，股東會(huì)(或股東大會(huì))卻長(zhǎng)年不開(kāi)一次會(huì)議，有的公司自成立后就沒(méi)有召開(kāi)過(guò)股東會(huì)(或股東大會(huì))，無(wú)論是對(duì)公司一般事項(xiàng)還是對(duì)較之一般事項(xiàng)更為重要的事項(xiàng)，股東均無(wú)法行使股東權(quán)，出資者利益嚴(yán)重受損，公司所固有的內(nèi)在的科學(xué)管理機(jī)制被破壞，現(xiàn)代企業(yè)制度之長(zhǎng)元法發(fā)揮，公司徒有虛名，蒙騙了債權(quán)人，蒙騙了國(guó)家經(jīng)濟(jì)管理機(jī)關(guān)和社會(huì)公眾，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序鏈條的這一環(huán)節(jié)被嚴(yán)重銹蝕。更為可怕的是，在這種帽子公司里，股東們對(duì)長(zhǎng)年不開(kāi)股東會(huì)(股東大會(huì))的作法，從來(lái)沒(méi)人提出異議，沒(méi)有人依法要求行使股東權(quán)，難道是對(duì)自己投資出去的數(shù)以萬(wàn)計(jì)甚至十萬(wàn)百萬(wàn)計(jì)的資產(chǎn)毫不在乎嗎?不是，在這背后有著其獨(dú)特的問(wèn)題根源(下文將予詳述)。(二)董事會(huì)被辦公會(huì)取代在帽子公司里，董事會(huì)往往被形形色色的辦公會(huì)所取代。這些辦公會(huì)的參加人員元外乎有:黨委書記、董事長(zhǎng)、正副總經(jīng)理、三總師、工會(huì)主席、辦公室主任等等，他們的身份決定了他們不會(huì)代表股東的利益，但是，這種辦公會(huì)的權(quán)力卻大得很，事實(shí)上除囊括了董事會(huì)的全部權(quán)力外，公司黨政工群包括經(jīng)理的權(quán)力，全都九九歸一，由辦公會(huì)統(tǒng)包統(tǒng)攬。由于公司董事會(huì)被辦公會(huì)取而代之，股東選舉出的代表股東利益的董事也就元法行使表決權(quán)。公司法第四十六條和第-一百一十二條分別規(guī)定，有限責(zé)任公司與股份有限公司的董事會(huì)各自具有十項(xiàng)職權(quán)，但帽子公司董事會(huì)的這些職權(quán)均被剝奪，轉(zhuǎn)歸辦公會(huì)行使。這種違反公司法的行為不僅侵害了公司股東的權(quán)利，而且直接侵犯了公司職工的權(quán)利因?yàn)槲覈?guó)公司法規(guī)定，兩個(gè)以上國(guó)有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上國(guó)有投資主體設(shè)立的有限責(zé)任公司，以及國(guó)有獨(dú)資公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，董事會(huì)中的職工代表同樣享有表決權(quán)，但是帽子公司的辦公會(huì)里無(wú)論如何也是沒(méi)有職工代表參加的，各種辦公會(huì)在表決時(shí)，一把手往往有決定權(quán)，這就導(dǎo)致公司大小事情均由一把手說(shuō)了算，這種公司與廠長(zhǎng)經(jīng)理負(fù)責(zé)制下的老國(guó)有企業(yè)并無(wú)二致。唯一有區(qū)別的是，專職的經(jīng)理(董事長(zhǎng)兼任經(jīng)理的例外)沒(méi)了應(yīng)有的權(quán)力，公司法第五十條和第一百一十九條規(guī)定的經(jīng)理的八項(xiàng)職權(quán)基本上也被辦公會(huì)取代(大部分被董事長(zhǎng)行使)。(三)監(jiān)事會(huì)形同虛設(shè)監(jiān)事會(huì)是公司制企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，對(duì)公司執(zhí)行機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)活動(dòng)進(jìn)行專門監(jiān)督，在執(zhí)行職務(wù)時(shí)，有時(shí)還可對(duì)外代表公司。如，對(duì)董事提起訴訟或聘請(qǐng)律師、會(huì)計(jì)師提供幫助等。依照公司法的規(guī)定，監(jiān)事會(huì)享有檢查公司財(cái)務(wù)，監(jiān)督董事、經(jīng)理執(zhí)行事務(wù)，要求董事、經(jīng)理糾正損害公司利益的行為，提議召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)以及章程規(guī)定的其他一系列權(quán)利。監(jiān)事會(huì)通過(guò)行使這些權(quán)利，建立了公司內(nèi)部有效的自我監(jiān)督和自我約束機(jī)制，保證公司行為的規(guī)范及實(shí)現(xiàn)股東權(quán)益的最大化，從而使公司制度的科學(xué)性得以充分發(fā)揮。但是，在帽子公司里，監(jiān)事完全形同虛設(shè)，從來(lái)都不開(kāi)展活動(dòng)和履行職責(zé)，甚至發(fā)生董事長(zhǎng)、總經(jīng)理等高層管理人員都不能說(shuō)清楚監(jiān)事會(huì)是由哪些人組成的笑話。帽子公司的這種監(jiān)事會(huì)，事實(shí)上只在公司設(shè)立登記時(shí)，因登記需要，拼湊起來(lái)，報(bào)工商登記部門備個(gè)案而己，其后在公司就完全被談忘了，更不用說(shuō)依公司法第五十四條和第一百二十六條去行使監(jiān)事會(huì)的職權(quán)了。(四)與關(guān)聯(lián)公司的管理關(guān)系混亂不清在由帽子公司為母公司組建的企業(yè)集團(tuán)里，常常出現(xiàn)以集團(tuán)名義對(duì)成員企業(yè)進(jìn)行人事任免(包括任免成員企業(yè)法定代表人)或由集團(tuán)公司(即母公司)對(duì)子公司及其他關(guān)聯(lián)企業(yè)進(jìn)行人事任免(包括法定代表人)的現(xiàn)象，也常常出現(xiàn)用與此相類似的文件干預(yù)、調(diào)控成員企業(yè)或子公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)決策的現(xiàn)象O根據(jù)國(guó)家工商行政管理局關(guān)于印發(fā)企業(yè)集團(tuán)登記管理暫行規(guī)定的通知(以下簡(jiǎn)稱企業(yè)集團(tuán)登記暫行規(guī)定勺，企業(yè)集團(tuán)不具有企業(yè)法人資格，而其成員則是有法人資格的企業(yè)事業(yè)或社會(huì)團(tuán)體單位，集團(tuán)根本無(wú)權(quán)發(fā)文對(duì)集團(tuán)成員企業(yè)進(jìn)行人事任免，集團(tuán)成員企業(yè)的人事問(wèn)題應(yīng)依公司法等法律規(guī)定和企業(yè)章程的規(guī)定按法定方式處理。集團(tuán)直接發(fā)文對(duì)成員企業(yè)進(jìn)行人事任免以及干預(yù)、調(diào)控成員企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、是對(duì)集團(tuán)與成員企業(yè)之間關(guān)系不理解不清楚的表現(xiàn)。同樣，集團(tuán)母公司也無(wú)權(quán)對(duì)子公司發(fā)文任免干部或以行政命令干預(yù)調(diào)控子公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)行為，根據(jù)企業(yè)集團(tuán)登記暫行規(guī)定，集團(tuán)母公司僅僅是子公司的控股股東，其對(duì)子公司的決策和人事等重大問(wèn)題，只能通過(guò)參加子公司的股東會(huì)議或被選舉為董事后參加董事會(huì)議，以投票表決的形式來(lái)實(shí)現(xiàn)，根本無(wú)權(quán)直接以自己的名義對(duì)接受其投資的公司指手劃腳。(五)規(guī)章制度與章程脫節(jié)帽子公司在制定規(guī)章制度時(shí)，根本不考慮章程的規(guī)定，帽子公司的章程僅在公司登記時(shí)作為必要的王商登記文件使用一次，其后不再發(fā)生任何作用，公司的大量規(guī)章制度與章程相悖，現(xiàn)實(shí)管理中，大量公司職員只知道有規(guī)章而不知道有章程，二者發(fā)生沖突時(shí)皆只考慮規(guī)章而不顧及章程之規(guī)定，這實(shí)為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制之憂。二、問(wèn)題的根源出現(xiàn)帽子公司這種現(xiàn)象的主要根源有三:(一)片面追求建立現(xiàn)代企業(yè)制度是大量帽子公司產(chǎn)生的誘因建立現(xiàn)代企業(yè)制度，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，是人們的良好愿望和初衷，但在設(shè)立公司的條件還不成熟的情況下，一味要求企業(yè)改制為公司，認(rèn)為一旦改制為公司后，企業(yè)的癥結(jié)、毛病就迎刃而解了，大量非公司制企業(yè)聞風(fēng)而動(dòng)，蜂涌而上，競(jìng)相改制為公司，這必然違背公司設(shè)立的內(nèi)在規(guī)律，以致產(chǎn)生帽子公司這種名不符實(shí)的假公司。(二)虛假出資得以成行是帽子公司產(chǎn)生的罪魁禍?zhǔn)?。出資者利益是公司科學(xué)管理機(jī)制的源動(dòng)力。著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家厲以寧教授曾形象地把公司比作建筑工地上的水泥攪拌機(jī)，把出資者利益比作電源，給攪拌機(jī)接電以后，它才會(huì)正常運(yùn)轉(zhuǎn)起來(lái)，對(duì)于公司來(lái)說(shuō)，公司的出資者為了追求其投入的資本利益，必然致力于發(fā)揮公司的科學(xué)管理機(jī)制，促使公司效益最大化。這是公司科學(xué)運(yùn)轉(zhuǎn)的一般規(guī)律。但本文所稱的帽子公司正是違背了這一規(guī)律，導(dǎo)致公司的科學(xué)管理機(jī)制喪失了源動(dòng)力。大凡帽子公司，其出資都是不到位的，多數(shù)股東的出資是虛假的，虛假的出資使其股東在公司沒(méi)有利益追求目標(biāo)，前文述及的長(zhǎng)年不開(kāi)股東會(huì)，卻沒(méi)有股東出面質(zhì)疑，正是這個(gè)原因使然。帽子公司虛假出資的一般作法是，由擬改制為公司的企業(yè)作為發(fā)起人，將其絕大部分甚至全部資產(chǎn)交付驗(yàn)資，并繳付，從而成為公司的絕對(duì)控股股東，對(duì)于法律規(guī)定設(shè)立公司所必需的其他出資者(法律規(guī)定的公司股東人數(shù)下限)，則由上述擬改制為公司的企業(yè)通過(guò)操作以虛假出資的方式湊夠法定股東人數(shù)。其操作的一般方式是，將其他法人企業(yè)的部分資產(chǎn)交付驗(yàn)資，但并不轉(zhuǎn)移其實(shí)際占有，更不繳付，驗(yàn)資完畢，公司設(shè)立后，其資產(chǎn)與公司沒(méi)有任何關(guān)系，該出資者仍然獨(dú)立擁有并經(jīng)營(yíng)著曾交付驗(yàn)資的資產(chǎn)，新設(shè)立公司實(shí)際資本僅限于原擬改制企業(yè)投入的資產(chǎn)，所以公司事實(shí)上僅有一個(gè)股東，公司大小事務(wù)均由這個(gè)股東說(shuō)了算，公司里，有出資者利益的僅有一人，在這種情況下，帽子公司的產(chǎn)生也就水到渠成了。當(dāng)然，虛假出資得以成行，操作得以成功，工商行政管理機(jī)關(guān)和驗(yàn)資評(píng)估機(jī)構(gòu)是難辭其咎的。(三)公司法律意識(shí)和公育法律知識(shí)的欠缺，使人們對(duì)帽子公司見(jiàn)慣不驚。盡管公司法頌布已近十年了，但人們對(duì)公司必須依公司法律規(guī)范進(jìn)行管理運(yùn)作的認(rèn)識(shí)仍然不夠，眾多的公司經(jīng)營(yíng)者管理者中，熟知并能運(yùn)用公司法律規(guī)定的寥寥無(wú)幾，對(duì)于哪些是股東會(huì)的權(quán)利范圍，哪些董事會(huì)有權(quán)決定，哪些是經(jīng)理的職權(quán)，大多分不清，便胡子眉毛一把抓，班子成員開(kāi)會(huì)一合計(jì)就作出了決定，公司職員們對(duì)此則見(jiàn)慣不驚，原國(guó)有企業(yè)的一套做法在人們印象中已根深蒂固，沒(méi)人認(rèn)為有何不適，這充分暴露出人們公司法律意識(shí)和公司法律知識(shí)的欠缺。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)就是法制經(jīng)濟(jì)的論斷在這里成了空談。在公司制企業(yè)中再一次普及公司法律知識(shí)勢(shì)在必行。三、解決問(wèn)題的對(duì)策要徹底消滅帽子公司，筆者認(rèn)為應(yīng)從兩個(gè)方面著手，一是杜絕帽子公司繼續(xù)產(chǎn)生，二是規(guī)范、整頓現(xiàn)有帽子公司，使之成為真正意義上的公司，對(duì)那些病人膏育無(wú)可救藥的帽子公司則應(yīng)堅(jiān)決取締。(一)嚴(yán)把工商注冊(cè)登記關(guān)工商登記機(jī)關(guān)嚴(yán)格執(zhí)行注冊(cè)登記管理規(guī)定，將不具備真正意義上公司條件的公司拒之門外，不讓帽子公司取得進(jìn)入市場(chǎng)參與市場(chǎng)運(yùn)轉(zhuǎn)的主體資格，是杜絕帽子公司關(guān)鍵，而工商登記機(jī)關(guān)嚴(yán)格把關(guān)的關(guān)鍵又在對(duì)驗(yàn)資工作的重點(diǎn)監(jiān)督，加強(qiáng)對(duì)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)的監(jiān)督管理，對(duì)出具不實(shí)的驗(yàn)資報(bào)告的中介機(jī)構(gòu)給予重罰，對(duì)采取操作方式騙取工商登記者依法予以追究，確保股東的出資真實(shí)、合法、有效，只要出資是真實(shí)合法的，股東自然會(huì)行使出資者權(quán)利，從而根本上改變帽子公司股東不行使股東權(quán)的現(xiàn)狀。(二)強(qiáng)化公司管理層的公司法律知識(shí)培訓(xùn)，提高公司員工的公司意識(shí)。依法管理，是當(dāng)代企業(yè)家必須具備的素質(zhì)，公司法是公司制企業(yè)的根本大法，是規(guī)范公司的組織和行為的基本規(guī)范，公司的設(shè)立和運(yùn)轉(zhuǎn)必須嚴(yán)格依其規(guī)定而行，然而所有帽子公司的絕大多數(shù)管理人員對(duì)于公司法來(lái)說(shuō)，基本都還處于零認(rèn)識(shí)水平，根本分不清股東會(huì)與董事會(huì)及經(jīng)理的職權(quán)范圍，更不懂得公司與分公司、子公司及其關(guān)聯(lián)公司的關(guān)系，擅長(zhǎng)的只是行政命令和高度集中的管理方式，廠長(zhǎng)經(jīng)理負(fù)責(zé)制在帽子公司里仍然充滿活力，并得到高效實(shí)施，很多行為已嚴(yán)重違反公司法律規(guī)定甚至可能構(gòu)成犯罪，當(dāng)事者卻悍然不知，正所謂無(wú)知者無(wú)畏，這是公司制企業(yè)非公司化運(yùn)作的一個(gè)痛疾，必須徹