合同法簡(jiǎn)答與論述.doc

1合同的分類一、雙務(wù)合同和單務(wù)合同依雙方當(dāng)事人是否互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)區(qū)分意義是否適用同時(shí)履行抗辯權(quán)不同：雙務(wù)適用，單務(wù)不適用。因不能歸責(zé)于一方當(dāng)事人的原因而不能履行合同時(shí)在風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)上不同：雙務(wù)合同中，其合同債務(wù)應(yīng)被免除，其享有的合同權(quán)利也應(yīng)歸于消滅；單務(wù)合同中，一般由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。因一方過錯(cuò)所致合同不履行的后果不同雙務(wù)合同中，若非違約方已履行合同的，可要求違約方履行合同或承擔(dān)其他違約責(zé)任，若非違約方要求解除合同，對(duì)于其已經(jīng)履行的部分有權(quán)要求未履行給付義務(wù)的一方返還；單務(wù)合同中，一般不存在上述情況。二、有償合同與無(wú)償合同當(dāng)事人取得收益是否付出相應(yīng)代價(jià)區(qū)分意義責(zé)任輕重不同（義務(wù)內(nèi)容不同）：無(wú)償合同中，利益出讓人原則上只應(yīng)承擔(dān)較低注意義務(wù)、一般管理人義務(wù)；有償合同中，盡善良管理人義務(wù)，當(dāng)事人所承擔(dān)的注意程度高。主體要求不同：無(wú)償合同不做要求；有償合同當(dāng)事人主體適格可否行駛撤銷權(quán)不同：無(wú)償合同，在贈(zèng)與合同成立后事實(shí)捐贈(zèng)前，除公益道義公證贈(zèng)與合同外，可撤銷；有償合同，債權(quán)人撤銷權(quán)受限制，有償且善意取得則不能撤銷。有無(wú)返還義務(wù)不同：無(wú)償合同，負(fù)有返還原物的義務(wù)；有償合同，有償且善意取得無(wú)返還義務(wù)三、諾成合同與實(shí)踐合同分類標(biāo)準(zhǔn)：合同的成立是否需交付標(biāo)的物區(qū)分意義兩者成立要件與生效時(shí)間不同：諾成合同自雙方當(dāng)事人意思表示一致時(shí)起合同即告成立；實(shí)踐合同在當(dāng)事人達(dá)成合意之后，還必須由當(dāng)事人交付標(biāo)的物以后，合同才能成立。交付標(biāo)的物的意義不同：諾成合同中，交付標(biāo)的物為履行，不交付構(gòu)成違約；實(shí)踐合同交付使合同成立，不交付阻礙合同成立，構(gòu)成締約過失。四、要式合同與不要式合同成立是否應(yīng)符合法律或者當(dāng)事人要求的形式要件區(qū)分意義：合同成立的要件不同五、有名合同與無(wú)名合同分類標(biāo)準(zhǔn)：法律上是否為某一合同確定一個(gè)特定的名稱并設(shè)有相應(yīng)的規(guī)范區(qū)分意義兩者適用的法律規(guī)則不同：有名合同直接適用合同法的規(guī)定；無(wú)名合同的法律適用首先應(yīng)當(dāng)考慮適用合同法的一般規(guī)則，其次應(yīng)當(dāng)比照類似的有名合同的規(guī)則，再次，參照合同的經(jīng)濟(jì)目的及當(dāng)事人的意思等進(jìn)行處理。 六、主合同與從合同合同相互間的主從關(guān)系區(qū)分意義從合同具有從屬性，主合同變更，從合同原則上隨之變更，主合同被宣告無(wú)效、撤銷或終止，從合同原則上消滅，法律另規(guī)除外。七、束己合同與涉他合同分類標(biāo)準(zhǔn)：合同的履行是否涉及第三人區(qū)分意義束己合同：嚴(yán)守合同的相對(duì)性原則；涉他合同：一定意義上突破了該原則八、一時(shí)性合同和繼續(xù)性的合同標(biāo)準(zhǔn)：時(shí)間因素在合同履行中所處的地位和所起的作用區(qū)分意義解除權(quán)產(chǎn)生的原因不同：一時(shí)性合同要求滿足法定條件和程序；繼續(xù)性合同產(chǎn)生于合作基礎(chǔ)的喪失【信任關(guān)系】。合同消滅是否溯及既往不同：一時(shí)性合同有溯及力；繼續(xù)性沒有。在合同的履行方面，債權(quán)債務(wù)關(guān)系是否立即消滅：一時(shí)性合同是；繼續(xù)性合同否九、實(shí)定合同與射幸合同標(biāo)準(zhǔn)：合同訂立時(shí)當(dāng)事人給付義務(wù)是否確定區(qū)分意義實(shí)定合同一般要求等價(jià)有償、不等價(jià)顯失公平則可能被撤銷以至無(wú)效；射幸合同不以等價(jià)來(lái)衡量是否公平。十、商議合同和格式合同標(biāo)準(zhǔn)：當(dāng)事人能否對(duì)合同條款進(jìn)行充分協(xié)商。區(qū)分意義：法律通常會(huì)對(duì)格式合同進(jìn)行特別規(guī)制，避免未經(jīng)協(xié)商的合同可能造成當(dāng)事人之間實(shí)質(zhì)上的不公平。2合同自由原則內(nèi)容合同訂立方面：極大地減少甚至消除了有關(guān)原合同法規(guī)和規(guī)章對(duì)締約自由的限制。合同成立的效力認(rèn)定方面：盡量減少政府不必要的行政干預(yù)，合同法未規(guī)定行政機(jī)關(guān)享有確認(rèn)合同效力的權(quán)力，對(duì)行政機(jī)關(guān)監(jiān)督檢查合同的權(quán)力也作出了嚴(yán)格限制。合同內(nèi)容的確立方面：充分尊重當(dāng)事人的意志自由合同方式方面：除法律法規(guī)另有規(guī)定外，當(dāng)事人訂立合同可以采取書面形式、口頭形式和其他方式。即使法律、行政法規(guī)規(guī)定當(dāng)事人必須采取書面形式的合同，當(dāng)事人未采取書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的也認(rèn)為合同成立。當(dāng)事人解除合同方面：允許當(dāng)事人在訂約時(shí)約定合同解除權(quán)。 違約責(zé)任方面：尊重非違約方在對(duì)方違約后所享有的選擇補(bǔ)救方式的自由。合同自由是一種相對(duì)自由，非絕對(duì)自由。為保障經(jīng)濟(jì)有序，國(guó)家有必要進(jìn)行宏觀調(diào)控和正當(dāng)干預(yù)。3鼓勵(lì)交易原則內(nèi)容1、縮小了無(wú)效合同的范圍 2、嚴(yán)格區(qū)分了合同無(wú)效和可撤銷 4、第一次規(guī)定了合同訂立制度 5、合同形式不是合同成立或生效要件 6、明確規(guī)定了合同解釋制度7、嚴(yán)格限制了違約解除的條件 4要約要約，又稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價(jià)或報(bào)價(jià)等，是希望和他人訂立合同的意思表示。要約的性質(zhì)要約是行為人的意思表示，準(zhǔn)用民法有關(guān)意思表示的規(guī)定。要約并不是民事法律行為：民事法律行為都可以產(chǎn)生行為人所預(yù)期的法律效果；要約必須經(jīng)過受要約人的承諾，才能產(chǎn)生要約人預(yù)期的法律效果（即成立合同）；要約人所作出的意思表示可以是合法的，也可以是非法的。要約不同于事實(shí)行為：事實(shí)行為不產(chǎn)生預(yù)期的法律效果、法律也不加以規(guī)范；但是要約非依法律規(guī)定或受要約人的同意，不得變更、撤銷要約的內(nèi)容。構(gòu)成要件要約是由具有訂約能力的特定人作出的意思表示要約必須具有訂立合同的意圖要約必須向要約人希望與其締結(jié)合同的受約人發(fā)出要約的內(nèi)容必須具體確定，具有足以使合同成立的主要條款，必須明確，不能含糊不清。要約邀請(qǐng)：是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)分依法律規(guī)定作出區(qū)分法律若明確規(guī)定了某種行為為要約或要約邀請(qǐng)，即應(yīng)按照法律的規(guī)定作出區(qū)分。根據(jù)當(dāng)事人的意愿來(lái)作出區(qū)分：若某項(xiàng)意思表示表明當(dāng)事人不愿意接受要約的拘束，則只是要約邀請(qǐng)，而不是要約，若當(dāng)事人在其行為或提議中特別聲明是要約或是要約邀請(qǐng)，應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人的意愿來(lái)作出區(qū)分。根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款來(lái)區(qū)分：要約內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包含合同的主要條款，而要約邀請(qǐng)不必包含合同的主要條款。根據(jù)交易的習(xí)慣區(qū)分幾種典型的要約邀請(qǐng)1、寄送的價(jià)目表2、拍賣公告3、招標(biāo)公告4、招股說明書 5、商業(yè)廣告要約的存續(xù)期間要約的存續(xù)期間，是指要約可在多長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)發(fā)生法律效力。關(guān)于要約的期限問題完全由要約人決定，如果要約人沒有確定，則只能以要約的具體情況來(lái)確定合理期限：以口頭形式發(fā)出的要約，受要約人應(yīng)立即作出承諾；以書面形式發(fā)出的要約，如果要約中沒有規(guī)定存續(xù)期限，則應(yīng)當(dāng)確定一段合理時(shí)間作為要約存續(xù)的期限。所謂“合理期限”通常要考慮下述三項(xiàng)內(nèi)容：要約到達(dá)受要約人時(shí)間；作出承諾所必要的時(shí)間；承諾通知到達(dá)要約人所必需的時(shí)間。要約拘束力的內(nèi)容1、對(duì)要約人的拘束力：指要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的拘束，不得隨意撤銷或?qū)κ芤s人隨意加以限制、變更和擴(kuò)張。 2、對(duì)受要約人的拘束力：受要約人在要約生效時(shí)即取得依其承諾而成立合同的法律地位。具體表現(xiàn)為：要約生效以后，只有受要約人才享有對(duì)要約人作出承諾的權(quán)利，因?yàn)槭芤s人是要約人選擇的，受要約人才是有資格對(duì)要約人作出承諾的人。承諾的權(quán)利也是一種資格，它不能作為承諾的標(biāo)的，也不能由受要約人隨意轉(zhuǎn)讓，否則承諾對(duì)要約人不產(chǎn)生效力。承諾權(quán)是受要約人享有的權(quán)利，但是否行使這項(xiàng)權(quán)利應(yīng)由受要約人自己決定，并不負(fù)有必須承諾的義務(wù)，即使要約人在要約中明確規(guī)定承諾人不作出承諾通知即為承諾，此種規(guī)定對(duì)受要約人也不產(chǎn)生效力。要約撤回與撤銷之比較要約的撤回，是指要約人在發(fā)出要約以后，未達(dá)到受要約人之前，有權(quán)宣告取消要約。任何一項(xiàng)要約都是可以撤回的，只要撤回的通知先于或同時(shí)與要約到達(dá)受要約人，便能產(chǎn)生撤回的效力。要約的撤銷，是指要約人在要約到達(dá)受要約人并生效以后，將該項(xiàng)要約取消，從而使要約的效力歸于消滅。相同：撤銷與撤回都旨在使要約作廢，或取消要約，并且都只能在承諾作出之前實(shí)施。區(qū)別：發(fā)生時(shí)間：撤回發(fā)生在要約并未到達(dá)受要約人并生效之前；撤銷則發(fā)生在要約已經(jīng)到達(dá)并生效但受要約人尚未作出承諾的期限內(nèi)。限制：由于撤銷要約前要約已經(jīng)生效，因此對(duì)要約的撤銷必須加以嚴(yán)格的限定，如因撤銷要約而給受要約人造成損害的，要約人應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任；對(duì)要約的撤回并沒有這些限制。 要約失效的原因拒絕要約的通知到達(dá)要約人。要約人依法撤銷要約。承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。（內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更表明受要約人已拒絕了要約，同時(shí)也是向要約人提出的一項(xiàng)反要約。）5承諾承諾的要件1、承諾必須由受要約人向要約人作出 2、承諾必須在規(guī)定期限內(nèi)到達(dá)要約人 3、承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致4、承諾的方式必須符合要約的要求送達(dá)主義與發(fā)信主義的比較送達(dá)主義，即承諾的意思表示于到達(dá)要約人支配的范圍內(nèi)時(shí)生效，合同也告成立。發(fā)信主義，是指如果承諾的意思是以郵件、電報(bào)表示的，則承諾人將信件投入郵筒或電報(bào)交付電信局即發(fā)生效力，除非要約人和承諾人另有約定。區(qū)別：1、合同成立時(shí)間：根據(jù)送達(dá)主義，要約人只有在收到承諾人的承諾通知時(shí)，承諾才能生效；根據(jù)發(fā)信主義，一旦承諾人將承諾信丟進(jìn)信筒或把承諾的電報(bào)稿交給了電報(bào)局，則承諾生效，不論要約人是否收到，都應(yīng)受到承諾的拘束。2、承諾的撤回：根據(jù)送達(dá)主義，承諾人發(fā)出承諾通知以后，可以撤回承諾的通知，只要撤回的通知先于或同時(shí)與承諾到達(dá)于要約人，則撤回有效；根據(jù)發(fā)信主義，承諾在承諾通知發(fā)送時(shí)即已生效，所以受要約人一旦將承諾的信件丟進(jìn)郵筒，或者將承諾的電報(bào)稿交給了電報(bào)局，承諾已經(jīng)生效，承諾人不可能再撤回承諾通知。3、承諾的遲延：根據(jù)送達(dá)主義，承諾必須在要約規(guī)定的期限內(nèi)作出，在有效期屆滿后作出的承諾不能發(fā)生承諾之效力，因此不能使合同成立；根據(jù)發(fā)信主義，只要受要約人將承諾的信件投入信箱，則承諾已經(jīng)發(fā)生效力。因此，承諾遲延不影響合同的成立。 總的來(lái)說，大陸法的規(guī)則有利于交易安全，而英美法的規(guī)則有利于交易迅速達(dá)成。我國(guó)現(xiàn)行立法采納了到達(dá)主義。合同成立的時(shí)間是由承諾實(shí)際生效的時(shí)間所定的。承諾在何時(shí)生效，當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)在何時(shí)受合同關(guān)系的拘束，享受合同上的權(quán)利和承擔(dān)合同上的義務(wù)。在確定承諾生效時(shí)間時(shí)，有以下幾中情形值得注意：情形之一，受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出了承諾，但因其他原因?qū)е鲁兄Z遲延：此時(shí)，承諾生效時(shí)間按承諾通知實(shí)際到達(dá)要約人的時(shí)間確定。情形之二，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同：如果要約人指定了特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，則受要約人的承諾的數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入要約人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。情形之三，以直接對(duì)話方式作出承諾：原則上，應(yīng)以收到承諾通知的時(shí)間為承諾生效時(shí)間。如果承諾不需要通知的，則受要約人可根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求以行為的方式作出承諾，一旦實(shí)施承諾的行為，則應(yīng)視為承諾的生效時(shí)間。如果合同必須以書面形式訂立，則應(yīng)以雙方在合同書上簽字或蓋章的時(shí)間為承諾生效時(shí)間。如果合同必須經(jīng)批準(zhǔn)或登記才能成立，則應(yīng)以批準(zhǔn)或登記的時(shí)間為承諾生效的時(shí)間。6合同的條款提示性條款（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所（二）標(biāo)的（三）質(zhì)量和數(shù)量（四）價(jià)款或酬金（五）履行的期限（履行期限若能通過有關(guān)規(guī)定推定出來(lái)，則合同欠缺它也不影響成立）（六）履行地點(diǎn)和方式（七）違約責(zé)任（八）解決爭(zhēng)議的方法履行地點(diǎn)重要性：履行地點(diǎn)是確定驗(yàn)收地點(diǎn)的依據(jù)；是確定運(yùn)輸費(fèi)用由誰(shuí)負(fù)擔(dān)、風(fēng)險(xiǎn)由誰(shuí)承受的依據(jù)；有時(shí)是確定標(biāo)的物所有權(quán)是否移轉(zhuǎn)、何時(shí)轉(zhuǎn)移的依據(jù)；還是確定訴訟管轄的依據(jù)之一；對(duì)于涉外合同糾紛，它是確定法律適用的一項(xiàng)依據(jù)合同主要條款合同主要條款，是指合同必須具備的條款，欠缺它，合同就不成立。注意：1、合同的主要條款有時(shí)是法律直接規(guī)定的，當(dāng)法律直接規(guī)定某種特定合同應(yīng)當(dāng)具備某些條款時(shí)，這些條款就是主要條款。2、合同主要條款由合同的類型和性質(zhì)決定。例如，價(jià)款條款是買賣合同的主要條款。3、合同主要條款也可以由當(dāng)事人約定產(chǎn)生。合同普通條款，是指主要條款以外的條款。包括以下類型：1、法律未直接規(guī)定，亦非合同的類型和性質(zhì)要求必須具備的，當(dāng)事人無(wú)意使之成為主要條款的合同條款。例如，關(guān)于包裝物返還的約定和免責(zé)條款等均屬此類。2、當(dāng)事人未寫入合同中，甚至從未協(xié)商過，但基于當(dāng)事人的行為，或基于合同的明示條款，或基于法律的規(guī)定，理應(yīng)存在的合同條款。英美合同法稱之為默示條款。具體分為幾個(gè)種類：該條款是實(shí)現(xiàn)合同目的及作用所必不可少的，只有推定其存在，合同才能達(dá)到目的及實(shí)現(xiàn)其功能。該條款對(duì)于經(jīng)營(yíng)習(xí)慣來(lái)說是不言而喻的，即它的內(nèi)容實(shí)際上是公認(rèn)的商業(yè)習(xí)慣或經(jīng)營(yíng)習(xí)慣。該條款是合同當(dāng)事人系列交易的慣有規(guī)則。該條款實(shí)際上是某種特定的行業(yè)規(guī)則，即某些明示或約定俗成的交易規(guī)則在行業(yè)內(nèi)具有不言自明的默示效力。直接根據(jù)法律規(guī)定而成為合同的普通條款。3、特意待定條款：這是當(dāng)事人有意將合同條款留待以后談判商定，或由第三人確定，或根據(jù)具體情況加以確定，它不妨礙合同的成立。7合同權(quán)利與合同義務(wù) 合同權(quán)利特征1、合同債權(quán)是請(qǐng)求權(quán)。2、合同債權(quán)是給付受領(lǐng)權(quán)。3、合同債權(quán)是相對(duì)權(quán)。4、合同債權(quán)具有平等性，沒有排他性。5、合同債權(quán)具有請(qǐng)求力、執(zhí)行力、依法自力實(shí)現(xiàn)、處分權(quán)能和保持力。合同義務(wù)（一）主給付義務(wù)與從給付義務(wù)合同義務(wù)包括給付義務(wù)和附隨義務(wù)。給付義務(wù)又分為主給付義務(wù)與從給付義務(wù)：主給付義務(wù)，簡(jiǎn)稱為主義務(wù)，是指合同關(guān)系所固有、必備，并用以決定合同類型的基本義務(wù)。 從給付義務(wù)，簡(jiǎn)稱為從義務(wù)，是不具有獨(dú)立的意義，僅具有補(bǔ)助主給付義務(wù)的功能，其存在的目的，不在于決定合同的類型，而在于確保債權(quán)人的利益能夠獲得最大滿足。從給付義務(wù)發(fā)生原因：基于法律的明文規(guī)定?；诋?dāng)事人的約定?；谡\(chéng)實(shí)信用原則及補(bǔ)充合同解釋。（二）原給付義務(wù)與次給付義務(wù)給付義務(wù)，還可分為原給付義務(wù)和次給付義務(wù)：原給付義務(wù)，又稱第一次給付義務(wù)，是指合同上原有的義務(wù)。次給付義務(wù)，又稱第二次給付義務(wù)，是原給義務(wù)在履行過程中，因特殊事由演變面生的義務(wù)。 主要包括：1、因原給付義務(wù)不能履行、逾期履行或不完全履行而產(chǎn)生的損害賠償義務(wù)。2、合同解除產(chǎn)生的回復(fù)原狀義務(wù)。上述次給付義務(wù)系根基于合同關(guān)系，合同關(guān)系的內(nèi)容雖因之而改變或擴(kuò)張，但其同一性仍保持不變。 （三）給付義務(wù)與附隨義務(wù) 1、附隨義務(wù)的內(nèi)容合同關(guān)系在其發(fā)展的過程中，不僅發(fā)生給付義務(wù)，還會(huì)發(fā)生其他附隨義務(wù)。2、附隨義務(wù)與主給付義務(wù)的區(qū)別主給付義務(wù)自始確定，并決定合同類型；附隨義務(wù)則是隨著合同關(guān)系的發(fā)展而不斷形成的，它在任何合同關(guān)系中均可發(fā)生，不受特定合同類型的限制。主給付義務(wù)構(gòu)成雙務(wù)合同的對(duì)待給付，一方在對(duì)方未為對(duì)待給付前，得拒絕自己的給付；附隨義務(wù)原則上不屬于對(duì)待給付，不能發(fā)生同時(shí)履行抗辯權(quán)。不履行主給付義務(wù)，債權(quán)人得解除合同；不履行附隨義務(wù)，債權(quán)人原則上不得解除合同，但可就其所受損害，依不完全履行規(guī)定請(qǐng)求損害賠償。（四）真正義務(wù)與不真正義務(wù)不真正義務(wù)的主要特征在于權(quán)利人通常不得請(qǐng)求履行，違反它也不發(fā)生損害賠償責(zé)任，僅使負(fù)擔(dān)該義務(wù)的一方遭權(quán)利減損或喪失的不利益。（五）先合同義務(wù)與后合同義務(wù)先合同義務(wù)，是指當(dāng)事人為締約而接觸時(shí)，基于誠(chéng)實(shí)信用原則而發(fā)生的各種說明、告知、注意及保護(hù)等義務(wù)，違反它即構(gòu)成締約過失責(zé)任。后合同義務(wù)，是指合同關(guān)系消滅后，當(dāng)事人依誠(chéng)實(shí)信用原則應(yīng)負(fù)有某種作為或不作為義務(wù)，以維護(hù)給付效果，或協(xié)助對(duì)方處理合同終了善后事宜。違反后合同義務(wù)，與違反一般合同義務(wù)相同，產(chǎn)生債務(wù)不履行責(zé)任。8合同履行的原則 一、適當(dāng)履行原則二、協(xié)作履行原則協(xié)作履行原則，是指當(dāng)事人不僅適當(dāng)履行自己的合同債務(wù)，而且應(yīng)基于誠(chéng)實(shí)信用原則要求對(duì)方當(dāng)事人協(xié)助其履行債務(wù)的履行原則。履行合同不僅是債務(wù)人的事，也是債權(quán)人的事，而協(xié)作履行往往是債權(quán)人的義務(wù)。 協(xié)作履行原則含有以下內(nèi)容：（一）債務(wù)人履行合同債務(wù)，債權(quán)人應(yīng)適當(dāng)受領(lǐng)給付；（二）債務(wù)人履行債務(wù)，時(shí)常要求債權(quán)人創(chuàng)造必要條件，提供方便；（三）因故不能履行或不能完全履行時(shí)，應(yīng)積極采取措施避免或減少損失，否則還要就擴(kuò)大的損失自負(fù)其責(zé)；（四）發(fā)生合同糾紛時(shí)，應(yīng)各自主動(dòng)承擔(dān)責(zé)任，不得推諉。三、經(jīng)濟(jì)合理原則在履行合同中貫徹經(jīng)濟(jì)合理原則，表現(xiàn)在許多方面：債務(wù)人選擇最經(jīng)濟(jì)合理的運(yùn)輸方式，選擇履行期限履行合同義務(wù)，選擇設(shè)備體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)合理原則，變更合同，對(duì)違約進(jìn)行補(bǔ)救體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)合理原則。四、情事變更原則（一）概念情事變更原則，是指合同依法成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因發(fā)生了不可預(yù)見的情事變更，致使合同的基礎(chǔ)喪失或動(dòng)搖，若繼續(xù)維護(hù)合同原有效力則顯失公平，允許變更或解除合同的原則。 （二）歷史發(fā)展大陸法系1）羅馬法的“半價(jià)規(guī)則”：在羅馬法中，堅(jiān)持契約必須嚴(yán)守，除非顯失公平達(dá)半價(jià)者，才可解除合同。2）按照通說，情事變更原則起源于12、13世紀(jì)注釋法學(xué)著作優(yōu)帝法學(xué)階梯注解，其中有“情事不變條款”，假定每一個(gè)合同均包含一個(gè)具有如下含義的條款：締約時(shí)作為合同基礎(chǔ)的客觀情況應(yīng)繼續(xù)存在，一旦這種情況不再存在，準(zhǔn)予變更或解除合同。3)至16、17世紀(jì)，自然法思想居于支配地位，情事不變條款得到了廣泛的適用。4)到18世紀(jì)后期，情事不變條款的適用過濫，損害了法律秩序的安定，于是受到嚴(yán)厲的批評(píng)并逐漸被法學(xué)家和立法者所摒棄。19世紀(jì)初，歷史法學(xué)派興起，極力貶低自然法思想的價(jià)值，情事不變條款的命運(yùn)自然不佳。繼起的分析法學(xué)派，強(qiáng)調(diào)實(shí)證法，主張形式的正義，重視合同嚴(yán)守原則和法律秩序的安定，因而情事不變條款愈喪失其重要性。5）就立法而言，羅馬法、法國(guó)民法典、瑞士民法典、德國(guó)民法典均未規(guī)定情事不變條款。不過，1756年的巴伐利亞民法典、1794年普魯士普通法、1811年奧地利民法典都規(guī)定有情事不變條款。6）情事變更問題后來(lái)再次受到重視始于第一次世界大戰(zhàn)引發(fā)的物價(jià)飛漲，合同履行顯失公平，第二次世界大戰(zhàn)再次產(chǎn)生這一問題，除適用情事變更原則解決這些問題，無(wú)其他良策。德國(guó)等通過判例學(xué)說重新確立情事變更原則。英美法系英美法系自1863年泰勒訴考德威爾判例起確立“不能履行”原則、1903年克雷爾訴亨利判例確立“合同落空原則”，至今，已形成涵蓋以上兩類原則的合同落空制度，解決因客觀原因造成的合同不能履行和履行顯失公平的問題。 （三）適用條件1、須有情事變更的事實(shí)。情事，泛指作為合同成立基礎(chǔ)或環(huán)境的客觀情況。這里的變更是指異常變動(dòng)。2、情事變更須發(fā)生在合同成立以后，履行完畢之前。3、須情事變更的發(fā)生不可歸責(zé)于當(dāng)事人，即由不可抗力及其他意外事故引起。4、須情事變更是當(dāng)事人所不可預(yù)見的。5、須情事變更使履行原合同顯失公平。該顯失公平應(yīng)依理性人的看法加以判斷。 （四）效力體現(xiàn)1、變更合同，使合同的履行公平合理。2、解除合同，情事變更原則是否適用于具體案件，適用時(shí)是發(fā)生合同變更的效力還是發(fā)生合同解除的效力，當(dāng)事人雖有權(quán)主張，但由法官?zèng)Q定。 （五）與不可抗力比較1、范圍不同：不可抗力事故的范圍是明確的，通常由當(dāng)事人在訂立合同時(shí)加以規(guī)定，并作為合同的一部分被體現(xiàn)出來(lái)。情事變更的事故是模糊的，是否構(gòu)成情事變更事故完全由法官結(jié)合具體案情裁決。 2、后果不同：不可抗力引起的后果通常導(dǎo)致合同無(wú)法依約履行。情事變更的后果通常不是使合同無(wú)法履行，而是繼續(xù)履行對(duì)一方當(dāng)事人沒有意義或者造成重大損害。3、程序不同：在合同履行過程中，只要發(fā)生了不可抗力事件，當(dāng)事人就可以依約或依法律規(guī)定解除合同。情事變更條件下，則需由法官裁定是否解除合同。9合同履行的規(guī)則債權(quán)人享有給付請(qǐng)求權(quán)及受領(lǐng)權(quán)的例外：債權(quán)人的債權(quán)經(jīng)強(qiáng)制執(zhí)行，禁止向債權(quán)人為履行的。債權(quán)人受破產(chǎn)宣告的；由清算組受領(lǐng)。 債權(quán)人無(wú)行為能力或?yàn)橄拗菩袨槟芰Γ男行袨橄捣尚袨榈?，債?quán)人的代理人可以代為受領(lǐng)履行，收據(jù)的持有人也可以受領(lǐng)履行。債權(quán)的準(zhǔn)占有人有足以使人認(rèn)為其為真實(shí)的債權(quán)人的表征時(shí)，也可以受領(lǐng)履行。當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，因向第三人履行債務(wù)增加的費(fèi)用，由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。第三人可以向債務(wù)人請(qǐng)求履行。債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。代物清償要件1、須有原債務(wù)存在2、必須以他種給付代替原定給付，兩種給付在價(jià)值上可以有差額，但須經(jīng)雙方當(dāng)事人約定3、須有雙方當(dāng)事人關(guān)于代物清償?shù)暮弦?、須有債權(quán)人等有受領(lǐng)權(quán)的人現(xiàn)實(shí)地受領(lǐng)給付 履行地點(diǎn)的確定1、當(dāng)事人在合同中明確約定履行地點(diǎn)時(shí)，依其約定。該約定既可以在合同訂立當(dāng)時(shí)為之，也可在合同成立后履行債務(wù)前進(jìn)行。2、當(dāng)事人為多數(shù)人時(shí)，可以各自訂立不同的履行地點(diǎn)，尤其是雙務(wù)合同中的兩個(gè)債務(wù)，可以在兩個(gè)履行地點(diǎn)履行。即使是一個(gè)債務(wù)，也可以約定數(shù)個(gè)履行地點(diǎn)，供當(dāng)事人選擇。3、履行地點(diǎn)在法律有特別規(guī)定時(shí)，依其規(guī)定。例如，“匯票上未記載付款地的，付款人的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、住所或者經(jīng)常居住地為付款地。”4、履行地點(diǎn)可由習(xí)慣確定。5、履行地點(diǎn)可由合同的性質(zhì)確定：不作為債務(wù)的履行地點(diǎn)應(yīng)在債權(quán)人的所在地；不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利移轉(zhuǎn)，在不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利登記機(jī)關(guān)所在地；修繕房屋，應(yīng)在房屋所在地履行；給付貨幣，在接受貨幣一方所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。履行期限的確定1、履行期限，合同有約定時(shí)，依其約定。在雙務(wù)合同中可分別約定兩個(gè)對(duì)立債務(wù)的履行期限。2、履行期限，法律有規(guī)定時(shí)，依其規(guī)定。3、履行期限，還可由債務(wù)的性質(zhì)確定。4、依上述規(guī)則仍不能確定履行期限時(shí)，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間”的規(guī)定處理。 （合同法第62條第4項(xiàng)）10合同的解除第一節(jié) 合同解除概述概念合同解除，是指在合同有效成立以后，當(dāng)解除的條件具備時(shí)，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，使合同自始或僅向?qū)?lái)消滅的行為，也是一種法律制度。合同解除的法律性質(zhì)1、合同解除以有效成立的合同為對(duì)象2、合同解除必須具備解除的條件【前提】3、合同解除原則上必須有解除行為【解除行為是當(dāng)事人的行為，但適用情事變更原則時(shí)，合同解除是由法院根據(jù)具體情況而裁決的，不需要解除行為】。4、合同解除的效果是使合同關(guān)系消滅解除與撤銷從適用范圍來(lái)看：撤銷的適用范圍比較廣泛，不僅適用于欠缺有效要件的合同，而且適用于有瑕疵額意思表示及民事法律行為的場(chǎng)合；解除僅僅適用于有效成立的合同提前消滅的情況。從發(fā)生原因來(lái)看：撤銷的原因由法律直接規(guī)定；解除的原因既有法律規(guī)定的，也有當(dāng)事人約定的。從發(fā)生的效力來(lái)看：撤銷都有溯及力；解除只在當(dāng)事人有特別約定或法律有特別規(guī)定及違約解除非繼續(xù)性合同時(shí)，才有溯及力。從事由產(chǎn)生的時(shí)間來(lái)看：撤銷的原因發(fā)生在合同成立之前；解除的事由多發(fā)生在合同成立之后。解除與附解除條件 共性：在附解除條件的民事法律行為中，條件成就時(shí)，民事法律行為消滅。 合同解除亦使合同關(guān)系消滅。差異：解除條件原則上可以附加于一切民事法律行為及意思表示，并不限于合同；合同解除則只適用于合同領(lǐng)域。在民事法律行為中附解除條件，目的是為了限制民事法律行為的效力，為此當(dāng)事人以意思表示對(duì)民事法律行為加上附款；合同解除不是合同的附款，并且往往不是基于當(dāng)事人的約定，而主要是基于法律的規(guī)定。條件成就，附解除條件的民事法律行為當(dāng)然且自動(dòng)地消滅；合同解除的情況下必須有解除行為才能使合同實(shí)際解除。條件成就，附解除條件的民事法律行為向?qū)?lái)失去效力；合同解除則既有向?qū)?lái)發(fā)生效力的，也有溯及到合同成立當(dāng)初的。第二節(jié) 合同解除的條件 一、協(xié)議解除的條件 協(xié)議解除的條件，是當(dāng)事人協(xié)商一致將原合同加以解除，實(shí)際上是在雙方間又重新成立了一個(gè)以廢除原合同為主要內(nèi)容的合同。二、不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的 我國(guó)合同法允許當(dāng)事人通過行使解除權(quán)的方式將合同解除。由于有了解除程序，當(dāng)事人雙方能夠互通情況，互相配合，積極采取救濟(jì)措施，因此具有優(yōu)越性。三、遲延履行 1、履行的期限在合同的內(nèi)容上不是特別重要，即使債務(wù)人在履行期限屆滿后履行，也不至于使合同目的落空，原則上不允許債權(quán)人立即解除合同，而給他規(guī)定一個(gè)寬限期。2、履行期限在合同的內(nèi)容上特別重要，債務(wù)人未在履行期限內(nèi)履行的，債權(quán)可以不經(jīng)催告而徑直解除合同。四、拒絕履行 拒絕履行，又稱毀約，一般表現(xiàn)為債務(wù)人明確表示不履行其債務(wù)，有時(shí)也以其行為表示不履行債務(wù)的意思。此時(shí)，不要求債權(quán)人為履行催告，可徑直解除合同。五、不完全履行 六、債務(wù)人過錯(cuò)造成合同不能履行 自始不能履行為合同的無(wú)效原因，嗣后不能履行是合同解除的條件。第三節(jié) 合同解除的程序一、協(xié)議解除的程序二、行使解除權(quán)的程序 適用范圍：不可抗力致使合同不能履行，解除權(quán)由雙方當(dāng)事人享有，任何一方都可行使。當(dāng)事人一方違約，解除權(quán)歸守約方享有。約定解除，解除權(quán)歸合同指定的當(dāng)事人享有，既可以是一方，也可是雙方享有。三、法院裁決的程序 第四節(jié) 合同解除的效力 一、合同解除與溯及力（一）概述合同解除有溯及力，是指解除使合同關(guān)系溯及既往地消滅，合同如同自始未成立。合同解除無(wú)溯及力，是指合同解除僅僅使合同關(guān)系向?qū)?lái)消滅，解除之前的合同關(guān)系仍然有效。協(xié)議解除，有無(wú)溯及力原則上應(yīng)取決于當(dāng)事人的約定，無(wú)約定由法院或仲裁機(jī)構(gòu)確定。約定解除，有無(wú)溯及力依當(dāng)事人約定，無(wú)約定時(shí)視具體情況而定。不可抗力致使解除合同，原則上可無(wú)溯及力，但如此會(huì)造成不公正的后果時(shí)宜有溯及力。違約解除，有無(wú)溯及力應(yīng)遵循下述原則來(lái)具體分析：必須與違約解除的立法目的相符，即盡可能周到地保護(hù)守約方的合法權(quán)益，制裁違約方；滿足被解除合同的性質(zhì)與種類的要求。 （二）非繼續(xù)性合同的違約解除原則上有溯及力 非繼續(xù)性合同，是指履行為一次性行為的合同。就性質(zhì)而言，當(dāng)其被解除時(shí)能夠恢復(fù)原狀，即已經(jīng)進(jìn)行的給付能夠返還給付人，這為解除有溯及力提供了一種可能性。而違約解除是對(duì)違約方的制裁，是一種特殊的違約責(zé)任，是對(duì)守約方的一種救濟(jì)方法。違約解除有溯及力與這一性質(zhì)相符合，具體分析如下： 1、守約方已經(jīng)履行其債務(wù)時(shí)，違約解除有溯及力對(duì)他有利。2、違約方已經(jīng)部分或全部履行其債務(wù)時(shí)，違約解除有溯及力對(duì)守約方也有利無(wú)害。3、在當(dāng)事人已經(jīng)部分或全部履行，合同雙方都不愿意返還給付的情況下，違約解除有溯及力并不妨礙當(dāng)事人的要求得到滿足。4、違約解除有溯及力時(shí)，增加的返還費(fèi)用，應(yīng)由違約方負(fù)擔(dān)，對(duì)守約方?jīng)]有損害。5、違約解除有溯及力，對(duì)取得最佳的宏觀經(jīng)濟(jì)效益利多弊少。（三）繼續(xù)性合同的違約解除原則上無(wú)溯及力繼續(xù)性合同，是履行必須在一定繼續(xù)的時(shí)間完成，而不是一時(shí)或一次完成的合同。具體分析如下：1、租賃、借用、消費(fèi)借貸等繼續(xù)性合同這些繼續(xù)性合同以使用、收益標(biāo)的物為目的，已經(jīng)被受領(lǐng)方享用的標(biāo)的物效益，是不能返還的，因此，不管合同解除有無(wú)溯及力，給付人都只能請(qǐng)求對(duì)方返還相應(yīng)價(jià)金，在雙方互為相應(yīng)給付時(shí)，有溯及力只會(huì)增加不必要的麻煩。2、委托等繼續(xù)性合同此類合同的解除不能有溯及力，主要是因?yàn)槲泻贤獬菁暗胶贤闪?dāng)初消滅，會(huì)使受托人進(jìn)行的代理行為全部失去法律根據(jù)，從而變成無(wú)效。為保護(hù)善意第三人的合法權(quán)益，有利于社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的正?；?，委托合同的解除不應(yīng)有溯及力。 3、長(zhǎng)期購(gòu)銷合同解除的溯及力問題在繼續(xù)性合同中，長(zhǎng)期的購(gòu)銷合同有其獨(dú)特的性質(zhì)，需要區(qū)分不同情況：1）合同標(biāo)的物不可分時(shí)，出賣人因只交付部分標(biāo)的物或交付標(biāo)的物全部有瑕疵而違約的，合同解除應(yīng)該有溯及力。2）合同標(biāo)的物可分，出賣人以前的給付符合合同的規(guī)定，只是在其后的給付中有瑕疵的，合同解除無(wú)溯及力。二、合同解除與恢復(fù)原狀 恢復(fù)原狀是有溯及力的解除所具有的直接效力?；謴?fù)原狀義務(wù)只發(fā)生于合同部分或全部履行的情況。恢復(fù)原狀在效力及范圍上有自己的特性：在效力方面，返還給付物的權(quán)利是所有物返還請(qǐng)求權(quán)，它優(yōu)先于普通債權(quán)得到滿足。在范圍方面，以給付時(shí)的價(jià)值額為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行返還，受領(lǐng)人獲得利益多少在所不問。三、尚未履行的債務(wù)免除與不當(dāng)?shù)美颠€合同解除無(wú)溯及力時(shí)，自合同解除之時(shí)起尚未履行的債務(wù)被免除。解除前的合同關(guān)系仍然有效，因此解除前進(jìn)行的給付還有法律根據(jù)，對(duì)于一方已履行而對(duì)方未為對(duì)待給付的債務(wù)，只能適用不當(dāng)?shù)美词茴I(lǐng)人將其多得的利益依據(jù)不當(dāng)?shù)美畟右苑颠€。四、合同解除與賠償損失合同解除不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。合同解除與賠償損失的關(guān)系，可分別下述不同情況，具體分析：其一，協(xié)議解除可以與賠償損失并存因?yàn)閰f(xié)議解除是當(dāng)事人一方從有利于自己的角度出發(fā)而提議或同意的解除，既然他因協(xié)議解除而獲得了利益，那么依據(jù)獲得利益者承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的理論，他就應(yīng)該負(fù)賠償責(zé)任。如果雙方在協(xié)議解除時(shí)商定了賠償數(shù)額，則應(yīng)依其約定，除非該約定違反法律。 其二，合同因不可抗力造成不能履行而解除，有時(shí)可以與賠償損失并存：一是當(dāng)事人一方遲延履行發(fā)生不可抗力，造成不能履行。二是根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定的精神，在不可抗力發(fā)生時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)采取補(bǔ)救措施，盡量減少不可抗力造成的損失，否則，責(zé)任方應(yīng)對(duì)擴(kuò)大的損失負(fù)責(zé)賠償。其三，違約解除可以與賠償損失并存其賠償損失的范圍原則上包括直接損失和間接損失，但有例外。論述：合同法的歷史發(fā)展 一、古代合同法（一）習(xí)慣法 人類社會(huì)最早的合同法是由習(xí)慣發(fā)展而來(lái)的（習(xí)慣法