股權信托實務.doc

股權信托業(yè)務的實務探討信托作為一項制度設計，發(fā)源于中世紀的英國，在英美法系國家得到了廣泛應用，并在商務領域中取得了巨大成功。隨著經濟生活中的發(fā)展變遷，信托財產的范圍在不斷擴大。而股權，作為現代企業(yè)制度和資本市場的產物，正在成為社會財富的一種重要類型，理所當然是一種新型的信托財產，股權信托亦稱為財產信托的一種，股權信托更是信托公司業(yè)務的一個重要內容。本文將就股權信托在職工持股領域內的相關應用展開討論。一、股權信托的內涵及其發(fā)展從信托的基本概念和我國實踐中出現的案例出發(fā)，總結起來，可以這樣給股權信托下一個定義：股權信托是指委托人將其持有的公司股權轉移給受托人，由受托人以自己的名義，按照委托人的意愿對該股權進行管理或出處分，受托人因持有某公司的股權而取得的收益，歸屬于受益人即委托人自身或委托人指定的其他人。受益人范圍和取得收益的條件由委托人確定。股權信托設立以后，作為信托財產的股權將會登記在受托人名下，受托人有權按照信托的目的，以自己的名義行使對股權的管理、運用和處分，股權的名義所有權是屬于受托人的。但是，在股權信托協(xié)議中通常會規(guī)定，受托股份的股息紅利將分配給受益人，并且受托人在未取得受益人同意之前，不得將其持有的受托股份轉讓給第三人，因此受益人就是股權的實質所有人。股權信托主要有投資和管理等職能，股權信托的應用也就是其職能的具體化。基本的持股股權信托主要有兩種，一種是股權管理信托，即委托人把自己合法擁有的公司股權轉移給受托人管理和處分，它主要體現在職工持股計劃和企業(yè)并購以及破產清償等一些特殊目的項目之中；另一種是股權投資信托，即委托人先把自己合法擁有的資金信托給受托人，然后由受托人將信托資金投資于公司股權并進行管理、運用和處分。在股權投資信托中，受托人以信托資金所投資的公司股權，其所有權自然地登記為受托人，信托財產則由初始的資金形態(tài)（逐漸）轉換成了股權形態(tài)。（一）股權信托的特征首先，以委托人的股權作為信托標的物。其次，根據信托合同的約定，股權管理和處分權可以部分或全部由受托人行使。再次，委托人可以是單一主體或是集合主體，應是具有完全民事行為能力的自然人、法人或者依法成立的其他組織。最后，委托人設立股權信托的目的主要是通過委托信托機構（受托人）對員工持股等分散股權進行集中管理和處分；委托信托機構對股權投資所形成的資產進行專家理財，以實現較高的股權投資收益；通過股權信托并向社會投資者轉讓股權信托受益權實現融資。（二）股權信托的優(yōu)勢股權信托作為公司法和信托法結合的產物，具有自己獨特的優(yōu)勢：、合法載體。國內職工持股計劃在市場實踐中曾出現過以下模式：自然人模式、職工持股會模式和公司法人模式。在自然人模式中，由于公司法規(guī)定，“有限責任公司由五十個以下股東出資設立”，而職工持股計劃中持股職工往往超過五十人，因而不符合有關人數要求；職工持股會模式中，民政部以及中國證監(jiān)會的有關法律和制度中已明確規(guī)定，職工持股會不能成為公司的股東；而公司法人模式需要設立殼公司，一是會增加持股職工的管理負擔，持股職工需為這一“殼公司”按照公司治理機制設置公司治理結構，對于普通的眾多職工而言，顯然是不愿意再為工作之外的這些事操心的；二是面臨公司所得稅和個人所得稅雙重征稅問題，將大大增加職工持股成本。對于工會來說，工會作為社團法人也不宜作為市場主體參與股份分紅。前述三種模式或多或少存在法律障礙，而通過股權信托方式為職工持股計劃提供了一個新的思路。、法律保障。信托持股法律關系明晰，所有權明確，信托財產受中華人民共和國信托法為基礎的一系列法律法規(guī)的保障。中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會是信托公司的主管機關，它對信托公司的業(yè)務經營履行嚴格的監(jiān)督和管理職責。目前，在各種持股方式中，只有信托持股擁有專門的法律調整和政策監(jiān)控。3、權利的集中管理。信托公司可將不同委托人的股權集中管理，這樣做，可以很好的維護中小股東的權利。例如，中小股東所持股份較少、股權分散，在企業(yè)的重大事項表決過程中往往不能很好的維護自己的利益。因此，中小股東可設立信托，由信托公司將他們表決權集中起來行使。同時，如發(fā)生員工之間的股權轉讓，可通過信托公司進行信托受益權的過戶登記，以有效解決股權轉讓、繼承等問題，而無需進行繁瑣的工商登記手續(xù)。4、資產隔離的保護。信托法規(guī)定，信托財產具有獨立的法律地位和封閉效應。信托一旦成立后，信托財產就有了獨立性。因此，可以利用信托的破產隔離作用，使信托財產股權不受委托人、受托人的債務人追償。5、專業(yè)理財和資本運作。信托公司作為橫跨貨幣市場、資本市場、產業(yè)市場的金融機構，具有豐富的資本運作經驗和人才優(yōu)勢，能夠較好的管理客戶的股權。如果將信托公司的金融服務專業(yè)能力與為客戶提供財務顧問結合起來，還可多渠道提高了員工的整體收益；近年來，股權信托特別是職工持股信托業(yè)務得到了較大發(fā)展，解決了公司治理結構和員工持股的需求。如2005年6月，我公司承辦的淮南礦業(yè)集團公司輔業(yè)改制全員信托持股項目，通過信托方式解決了近萬名職工的規(guī)范持股問題，該信托項目并在2006年全國信托業(yè)協(xié)會舉行的評選活動中榮獲了金融創(chuàng)新大獎。2006年，結合上市公司為改善公司治理結構而實施員工持股的戰(zhàn)略需求，上海國際信托投資有限公司發(fā)行兩款指定投資張江高科流通股的資金信托計劃。張江集團及其下屬公司（含上市公司）的部分員工參與了上述信托計劃。該信托計劃作為一種股權激勵的新方式，得到了主管部門和新聞媒體的廣泛關注。二、股權信托的操作模式股權信托有著廣泛的運用空間，通過信托公司靈活而富于創(chuàng)造力的股權管理功能，可以為企業(yè)建立有效的股權激勵機制，提供良好的運作平臺。職工持股信托與其他信托計劃不同，信托期限一般較長（至少三年），甚至是長期無固定期限合同，其操作一般分為三個階段：第一，方案籌劃階段。由信托公司、目標公司達成擬采用信托方式持股的框架協(xié)議，同時設計持股方案。第二階段，實施階段，通常由職工將資金或原股東將股權信托給信托公司，由其定向投資到本企業(yè)或直接持有本企業(yè)股權，并辦理股權變更登記，股權信托正式生效。第三階段，股權管理階段，信托公司作為名義股東，履行受托人義務，代為行使股東權利和進行收益分配、財產清算等。具體來說，其操作流程如下：（一）股權管理信托操作流程（1）公司原股東作為委托人，將其持有的企業(yè)股權，委托給信托公司，設立股權信托；（2）委托人在股權信托中指定本企業(yè)的員工為受益人，受益權份額也由委托人確定；（3）信托公司作為員工的持股載體，通過工商登記程序，成為公司股東；（4）公司將股權紅利分配給信托公司；信托公司代為行使股東權利。（5）信托公司履行信托合同，按受益人名冊記載的受益人、信托受益權份額和比例將信托收益分配至每個受益人的賬戶。同時負責管理股權。職工股權可以在內部按照既定程序進行轉讓、繼承、回購等行為并辦理相應登記，至此完成職工持股計劃。（二）股權投資信托操作流程（）委托人將自有資金委托給信托公司，并指定受益人。（2）信托公司以自己的名義，將聚集的資金出資至新公司或購買原股東股權；通過辦理工商變更登記，信托公司成為公司股東；（3）公司分配紅利給信托公司；（4）在信托收益分配時，信托公司將信托收益分配給受益人；在這種操作流程中，因交付的信托財產為資金，信托公司在信托資金運用過程中需要增加出資或購買原股東股權的過程，其他與股權管理信托相同。三、股權信托中各當事人的權利義務股權信托中的當事人分別為委托人、受托人和受益人，委托人和受益人有可能不是同一人。由于其信托目的與一般的資金信托有所不同，各當事人的權利與義務也有別于一般的信托品種。（一）委托人的權利與義務委托人設立信托往往是為了實現委托人對于股權的一種特殊管理目的。因此，委托人除了必須按照合同約定交付信托財產；保證信托財產來源合法；有權了解信托財產的管理情況等法律、行政法規(guī)規(guī)定的權利、義務外，還通過信托合同，在表決權和處分權方面對受托人進行不同程度的控制。受托人雖然是以自己的名義進行信托財產的管理、運用和處分，但是，它如何行使股東權利和履行股東義務，都必須依照委托人的“指揮棒”進行。（二）受益人的權利與義務在一般的信托品種中，受益人只享有權利，不承擔義務。而股權信托中受益人（職工）享有權利內容更為豐富，具體表現為以下幾個方面：（1）當企業(yè)對股東分紅時，受益人有獲取收益的權利。對現金紅利，直接劃至受益人帳戶；對所送紅股，由信托公司代為持有并對受益人增加權利份額。（2）當企業(yè)增資擴股時，受益人有優(yōu)先參與的權利。（3）受益人可通過選舉受益人管理機構成員、參加管理機構會議或受益人大會以及提案等方式，參與對企業(yè)重大事項的決策。（4）受益人可根據信托文件約定，將信托受益權進行轉讓、繼承。（5）信托終止時，受益人享有剩余信托財產分配的權利。享有信托受益權。因股權信托強烈的內部募集特征，其受益人還需要相應承擔一定的義務。如根據本企業(yè)的要求轉讓、受讓和變更信托受益權、當公司增資擴股或配股時，應繳納相應資金等等。（三）受托人的職責一般而言，對于股權信托，受托人的股權管理職能通常有以股東身份行使認股權、配股權、收益分配權、表決杈、監(jiān)督權等項權力；向受益人支付取得的股權收益；根據受益人的意志轉讓其股權信托受益權等。除此之外，受托人還需根據委托人的要求提供一些衍生的股權管理和服務職能，如幫助協(xié)調委托人之間或者委托人與其他股東之間的關系：代表委托人或受益人推薦公司董事、參與公司管理，等等。在這類信托業(yè)務中，受托人從事的是一種事務性管理工作，在遵守國家法律、法規(guī)和信托文件的規(guī)定前提下，按照委托人或受益人的書面意見行使相關股東權利，從事相關管理事項，忠實地執(zhí)行信托事務。對受益人所負的責任包括支付信托利益、根據信托文件的規(guī)定轉讓信托受益權、進行信息披露等等。信托期滿，受托人負責保管信托財產并根據委托人的信托財產處置方案進行信托財產處置。信托財產可以以現金形式和股權形式歸屬于受益人。四、股權信托的風險分析股權信托是向本企業(yè)的職工定向募集，信托公司在此承擔的是事務管理型工作。信托終止時，受托人對于受益人僅以信托財產為限度負有限清償責任。如果受托人已盡其職責，即使未取得信托利益或造成了信托財產的損失，受托人也不承擔責任。所以，信托公司在股權信托操作中的面臨的風險與其他信托品種截然不同。（一）取得信托股權的合法性風險我們可能不會忘記伊利股份的MBO信托，因涉嫌違法，以國資委收回金信信托所持股權劃上了句號。信托法規(guī)定：設立信托，必須有確定的信托財產，并且該信托財產必須是委托人合法所有的財產。股權信托受公司法和信托法以及相關政策性文件的共同約束，如果持股的目標企業(yè)為國有企業(yè)，還需遵循國有企業(yè)改制、國有企業(yè)股權轉讓等相關文件的規(guī)定。所以，接受股權信托，信托公司需要明確其職工持股行為是否履行了相應程序，如經職工代表大會通過和國資部門審批等，對于交付的資金，需要確認其合法來源等等。（二）股權管理中的操作風險股權信托中，雖然信托公司不負有保值增值的義務，但是應特別注意操作層面的風險。如：在股權信托設立時應向職工（受益人）充分揭示職工持股信托可能發(fā)生的各種風險，并與相關各方當事人簽定具有法律效力的信托文件，包括但不限于信托合同、風險申明書以及其他補充協(xié)議。并在信托合同中明示免責條款。另外，新“公司法”規(guī)定：公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。因為信托公司是目標公司法律意義上的股東，委托人和受益人即持股員工才是真正的的股東。因此，存在如果受托人按照委托人意見行使股東權利時，出現上述濫用股東權利的情況，是否會被追究責任的風險。這就要求信托合同中明確具體條款，以劃分責任，并明示免責條款，同時賦予信托公司在這種情況下辭任受托人的權利。五、開展股權信托的一些建議在實踐方面，信托公司的股權信托業(yè)務雖然已經開展很長時間，但是，由于目前銀監(jiān)會對于股權管理型的信托業(yè)務并沒有專門的業(yè)務指引，對于業(yè)務開展、后期管理、信息披露、財務核算等也都沒有規(guī)范性、標準化的要求，監(jiān)管存在很大的隨意性，再加上信托登記制度尚未建立等等，都不利于股權信托業(yè)務的大規(guī)模的開展。所以，筆者針對實際操作中遇到的種種問題，提出如下建議：（一）盡快建立信托登記制度，切實保障委托人和受益人的利益現在我們在實踐中遇到這樣的問題，在信托公司受托為員工持股后，信托公司登記為目標公司的股東，我們無法知道信托公司是自有資金持股還是代表他人持股，因為我國現在對信托沒有規(guī)定任何的登記制度，這樣一方面會讓真正的股權持有者擔心對抗第三人的效力，一方面會影響國家主管部門的監(jiān)管，尤其是上市公司缺乏公示制度不利于保護小股東的權利。我國信托法第十條規(guī)定，“設立信托，對于信托財產，有關法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理登記手續(xù)的，應當依法辦理信托登記。未依照前款規(guī)定辦理信托登記的，應當補辦登記手續(xù)；不補辦的，該信托不產生效力?！钡珜τ诤畏N信托財產需要如何辦理登記手續(xù)沒有規(guī)定?，F在在實際操作中，我們只能按照股權轉讓行為在工商部門辦理過戶登記，這樣雖然可以解決信托生效的問題，但是由于轉讓過戶需要有真實的資金交易，而信托過戶只是直接交付即可，所以目前的作法只能是權宜之計。