行政法學(xué)學(xué)習(xí)筆記

行 政 法 學(xué) 學(xué) 習(xí) 筆 記壹 行政法基本原理一、 行政法的概念英美法系：認(rèn)為不能界定，是控權(quán)法。大陸法系：認(rèn)為可以界定，是以一定層次的公共利益和私人利益關(guān)系為基礎(chǔ)和調(diào)整對象的法律規(guī)范總稱。行政法是以行政主體與行政相對人之間的行政管理關(guān)系為調(diào)整對象的法律規(guī)范總稱。二、 行政法的淵源1. 英美法系（偏重于司法判例，制定法次要）：憲法、司法判例、成文法；大陸法系（偏重于制定法，判例次要）：憲法、法律、法規(guī)命令、規(guī)章，習(xí)慣法、一般法律原則。2. 中國大陸行政法淵源（1） 制定法：憲法和條約、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例單行條例、行政規(guī)章、法律解釋。（2） 非制定法：習(xí)慣法、行政慣例、司法判例、行政法一般原則。三、 行政法的特征本質(zhì)特征：控制和規(guī)范行政權(quán)力，防止政府侵犯公民權(quán)利。形式特征：無統(tǒng)一完整的法典形式；形式廣泛、數(shù)量眾多、富于變化；實體規(guī)范與程序規(guī)范并存。四、 行政法律關(guān)系1. 概念：經(jīng)行政法調(diào)整后形成的行政主體與行政相對人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。主體：必須有一方是行政主體（行政機關(guān)或被授權(quán)組織）內(nèi)容：與行使行政權(quán)力有關(guān)，由行政法預(yù)先設(shè)定權(quán)利義務(wù)，不能由雙方約定。（行政合同除外）權(quán)利的處分：行政機關(guān)不能隨意處分權(quán)力；相對人在不危害社會前提下可以拋棄權(quán)利，不可轉(zhuǎn)讓權(quán)利。雙方地位：程序上對等，實體上不平等，行政主體處于主導(dǎo)地位。如行政相對人不得實施行政強制、行政處罰，行政主體不得行政復(fù)議、行政訴訟。2. 分類（1） 實體性行政法律關(guān)系、程序性行政法律關(guān)系實體性行政法律關(guān)系：根據(jù)實體法規(guī)范產(chǎn)生行政法上實質(zhì)內(nèi)容的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。程序性行政法律關(guān)系：根據(jù)程序法規(guī)范產(chǎn)生行政法上程序內(nèi)容的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。程序法是指行政機關(guān)所作行政程序的規(guī)定，不同于行政訴訟程序。（2） 內(nèi)部行政法律關(guān)系、外部行政法律關(guān)系內(nèi)部行政法律關(guān)系：行政主體與其所屬工作人員（內(nèi)部相對人）之間的關(guān)系。不可訴，由人事部門解決。外部行政法律關(guān)系：行政主體與公民、法人、其他組織（外部相對人）之間的關(guān)系。3. 行政法律關(guān)系要素（1） 主體行政主體：依法享有行政權(quán)力，能以自己的名義實施行政行為并獨立承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律效果的社會組織。包括行政機關(guān)和被授權(quán)組織。行政相對人與第三人行政相對人第三人概念在行政法律關(guān)系中處于被管理地位的當(dāng)事人。與行政主體作出的行政行為有利害關(guān)系的公民、法人、其他組織。相同受行政行為約束，與行政行為有利害關(guān)系；與行政主體形成權(quán)利義務(wù)關(guān)系。與行政行為的關(guān)系直接利害關(guān)系，受行政權(quán)直接作用、行政行為直接約束。間接利害關(guān)系，受行政權(quán)間接作用、行政行為間接約束。形式明顯的行政法律關(guān)系主體，出現(xiàn)在行政決定的主要內(nèi)容中。暗示的行政法律關(guān)系主體，不出現(xiàn)在行政決定主要內(nèi)容中。利害關(guān)系：行為或事實與當(dāng)事人的聯(lián)系緊密程度。界定：理論上以直接影響或間接影響界定，實務(wù)中以行政行為直接切實影響公民權(quán)利義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)。（2） 客體：行政法主體的權(quán)利義務(wù)指向的標(biāo)的。（3） 內(nèi)容：行政法律關(guān)系主體所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。4. 行政法律關(guān)系的變動：產(chǎn)生、變更、消滅條件：行政法規(guī)范的存在，行政法律事實的出現(xiàn)。行政法律事實：能夠引起行政法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀事實情況，包括行為和事件。5. 行政法律關(guān)系與其他法律關(guān)系的復(fù)合行政、民事法律關(guān)系的復(fù)合因果上的復(fù)合：因行政法律關(guān)系而成民事法律關(guān)系，因民事法律關(guān)系而成行政法律關(guān)系；時間上的先后。主體身份的復(fù)合：行政主體以行政主體、民事主體身份出現(xiàn)。行政、刑事法律關(guān)系的復(fù)合因果上的復(fù)合：因行政法律關(guān)系而成刑事法律關(guān)系，因刑事法律關(guān)系而成行政法律關(guān)系；時間上的先后。主體身份的復(fù)合：行政主體以行政主體、犯罪人身份出現(xiàn)；行政相對人同時以行政相對人和犯罪人身份出現(xiàn)。五、 行政法基本原則概念：貫穿于全部行政法規(guī)范之中，用以指導(dǎo)行政法制定、實施、解釋的基本準(zhǔn)則。1. 行政法定原則：法無明文規(guī)定不得任意行政。（1） 職權(quán)法定：任何行政職權(quán)的來源和作用必須有明確的法定依據(jù)，否則越權(quán)無效，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。（2） 法律優(yōu)先：解決法律和行政的地位問題。法律對行政權(quán)有優(yōu)先地位，以法律指導(dǎo)行政，一切行政活動都不得違反法律。（3） 法律保留：行政與立法的界限。涉及公民重要或基本的權(quán)利義務(wù)的事項，專屬于國家立法權(quán)限，行政主體不得代為規(guī)定。學(xué)說：侵害保留說、全部保留說、重要保留說。英美法系禁止授予立法權(quán)2. 行政均衡原則：實體方面控制行政裁量，要求行政主體在選擇作出何種內(nèi)容行政行為時應(yīng)權(quán)衡各種利益關(guān)系。（1） 平等對待：禁止恣意，行政自我約束三種情況：同等對待、不同情況區(qū)別對待、比例對待。（2） 禁止過度：行政主體在限制個人利益的手段與實現(xiàn)公共利益的目的之間進行權(quán)衡，選擇既為公共利益所必要，又對相對人利益損害最少的手段。（3） 信賴保護：行使權(quán)利履行義務(wù)時應(yīng)遵循誠實信用。3. 行政正當(dāng)原則：程序方面控制行政裁量，行政權(quán)力的運行必須符合最低限度的程序正義。（1） 避免偏私：行政主體于行政程序中應(yīng)在參與各方之間保持超然、不偏不倚的態(tài)度和地位。（2） 行政參與：受行政權(quán)力運行結(jié)果影響的利害關(guān)系人有權(quán)參與行政權(quán)力運行過程。（3） 行政公開：行政主體在行使權(quán)力的過程中，應(yīng)當(dāng)依法將行政權(quán)力運行依據(jù)、過程、結(jié)果向行政相對人和公眾公開。狹義：行政主體對其行政行為、公共事務(wù)或信息公開。政府信息公開條例廣義：國家機關(guān)行為公開，立法、司法、行政公開。內(nèi)容的三個層面： 行為內(nèi)容公開法律依據(jù)、立法公開、執(zhí)法公開；行為過程行政聽證行為結(jié)果行政決定公開六、 行政法的適用及解釋1. 行政法淵源（見前）2. 法律沖突中的適用規(guī)則 立法法第五章（1） 效力層級上位法優(yōu)于下位法：憲法法律行政法規(guī)地方性法規(guī)、規(guī)章法律解釋的法律效力與解釋對象同等。（2） 同一層級不同法律、同一法律中的不同條文特別法優(yōu)于一般法（3） 同一層級新法優(yōu)于舊法新的一般規(guī)定允許舊的特別規(guī)定繼續(xù)適用的，適用舊的特別規(guī)定；新的一般規(guī)定廢止舊的特別規(guī)定的，適用新的一般規(guī)定。（4） 最終裁決 司法解釋：最高法院發(fā)布的司法解釋具有法律效力 2007關(guān)于司法解釋工作的規(guī)定3. 行政法中溯及既往：適用效力問題（1） 空間效力：中央行政管理法規(guī)適用于我國全部領(lǐng)域，地方行政管理法規(guī)在本行政區(qū)域內(nèi)生效。時間效力：何時生效，何時失效，是否溯及既往。對人效力：行政法律關(guān)系當(dāng)事人（主體、相對人、第三人）（2） 實體從舊、程序從新從新從優(yōu)、從新從輕：有利于當(dāng)事人和社會秩序，寬大為懷。4. 行政法的解釋（見法理學(xué)）文義解釋、體系解釋、歷史解釋、目的解釋、合憲性解釋（中國大陸不存在）5. 漏洞補充（1） 類推：對于法無明文規(guī)定的事件，比照援引類似案型之規(guī)定。（2） 反面論證（3） 目的性限縮、目的性擴張：彌補立法者疏忽目的性限縮：為了貫徹立法目的，更正不適當(dāng)?shù)臄U張，將過寬的部分含義排除在外。目的性擴張：為了貫徹立法目的，將本不該為該條文所涵蓋的案型包括于該條文的適用范圍。貳 行政主體一、 行政主體的認(rèn)定1. 定義：見前2. 特征：有行政權(quán)職權(quán)，授權(quán)以自己的名義語言文字、符號、行動（公章）獨立承擔(dān)法律效果有利、不利社會組織不是個人，行政職責(zé)由國家公務(wù)員完成3. 各個行政主體（1） 行政機關(guān)：憲法和組織法賦予行政管理權(quán)中央：國務(wù)院（八個層次，見憲法學(xué)） 一些中央行政機關(guān)不能以自己的名義對外行使職權(quán)，無主體資格：國務(wù)院辦公廳、國務(wù)院辦事機構(gòu)（僑務(wù)辦、港澳辦、法制辦）；國務(wù)院直屬辦事機構(gòu)：參事室、機關(guān)事務(wù)管理局；部委內(nèi)設(shè)司局地方：各級政府及其職能部門 派出機關(guān)：行政公署、街道辦事處、管委會、區(qū)公所（縣轄區(qū)）（2） 授權(quán)行政主體：法律、行政法規(guī)、規(guī)章授予行政管理權(quán) 行政機構(gòu)內(nèi)部機構(gòu)：工商局商標(biāo)評審委員會、知識產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會派出機構(gòu)：公安派出所、審計署辦事處、稅務(wù)所臨時機構(gòu)：防汛指揮部 事業(yè)組織國務(wù)院直屬事業(yè)單位：證監(jiān)會教學(xué)科研單位：高等院校 企業(yè)組織：一般不能，國企保留行政管理職能 社會團體：注冊會計師協(xié)會、律師協(xié)會 一些法律法規(guī)的授權(quán)：公安分局交警大隊車管所：機動車管理辦法動物防疫檢疫站：動物防疫法公證處：依公證法屬民事，不是行政主體突發(fā)事件應(yīng)急處理指揮部應(yīng)急條例交警支隊、大隊村委會依土地管理法在土地管理中屬行政主體足協(xié)依體育法授權(quán)駐漢辦、駐京辦不是行政主體（3） 行政主體的地位 行政職權(quán)：行政權(quán)力賦予特定行政主體后的具體形式。特征：強制性、命令性、執(zhí)行性，公益性、優(yōu)益性、支配性、不可自由處分性內(nèi)容：制定規(guī)范權(quán)、行政決定權(quán)、行政監(jiān)督檢查權(quán)、行政司法權(quán)（復(fù)議、調(diào)解、仲裁、申訴處理） 行政職責(zé)：行政主體在行使職權(quán)時必須承擔(dān)的法定義務(wù)。內(nèi)容：安全保障、保障和促進經(jīng)濟文化進步、發(fā)展健全社保、保護環(huán)境 行政權(quán)限行政管轄：級別管轄、事務(wù)管轄、地域管轄管轄權(quán)爭議（移送、指定、移轉(zhuǎn)）（4） 其他法律問題 綜合執(zhí)法、聯(lián)合執(zhí)法綜合執(zhí)法聯(lián)合執(zhí)法概念依法成立的行使兩個或以上行政機關(guān)執(zhí)法權(quán)的跨部門機構(gòu)。兩個以上獨立的行政機關(guān)臨時組建的管理組織機構(gòu)法定機構(gòu)，機構(gòu)設(shè)置變化，永久臨時，不改變機構(gòu)設(shè)置名義以自己名義不以自己名義舉例城管局政務(wù)大廳、公安稅務(wù)工商聯(lián)合檢查、掃黃打非辦 行政授權(quán)、行政委托行政委托的條件：有法律依據(jù)，在法定權(quán)限范圍內(nèi)，以書面形式，應(yīng)加強監(jiān)管。行政授權(quán)行政委托權(quán)力來源被授權(quán)組織來源是法律、法規(guī)、規(guī)章受委托組織來源是行政機關(guān)協(xié)議委托權(quán)力性質(zhì)被授權(quán)組織以自己的名義運用行政權(quán)受委托組織以委托機關(guān)的名義運用行政權(quán)法律地位具有行政主體資格不具有行政主體資格 管轄級別管轄：有隸屬關(guān)系的上下級行政主體之間在某一行政事務(wù)上的權(quán)限劃分事務(wù)管轄：管理不同行政事務(wù)的行政主體之間的權(quán)限劃分地域管轄：同級行政主體之間在管轄地域上的權(quán)限劃分移送管轄：無管轄權(quán)的行政主體將已受理的事務(wù)移送給有管轄權(quán)的行政主體指定管轄：管轄權(quán)發(fā)生爭議時，由上級行政主體以決定形式指定一方管轄移轉(zhuǎn)管轄：有明確的法律依據(jù)時，由上級行政主體決定或同意，將管轄權(quán)在上下級行政主體之間轉(zhuǎn)移二、 行政組織法1. 概念：以行政組織的組織規(guī)范形態(tài)為調(diào)整對象的法律規(guī)范總稱。主要內(nèi)容：權(quán)力、人力、物力行政機關(guān)組織法：規(guī)范行政組織的組成方式及權(quán)力屬性行政機關(guān)編制法：規(guī)范和控制行政組織規(guī)模公務(wù)員法：規(guī)范國家機關(guān)工作人員招錄管理公物法：規(guī)范利用和管理公共財產(chǎn)實施原則：行政組織法定、效率原則、效能原則、服務(wù)原則、職能原則2. 行政機關(guān)組織法概念：規(guī)定行政機關(guān)的性質(zhì)與地位、設(shè)置與權(quán)限、相互關(guān)系及基本工作制度和法律責(zé)任的法律規(guī)范總稱。行政機關(guān)的性質(zhì)與地位：行政機關(guān)在整個國家機構(gòu)或整個行政組織系統(tǒng)中所具有的最基本的性質(zhì)和職權(quán)職責(zé)。行政機關(guān)的設(shè)置及權(quán)限：行政機關(guān)組織法的核心內(nèi)容。行政機關(guān)的設(shè)置程序：行政機關(guān)的設(shè)立、撤銷、合并程序。國務(wù)院組成部門的設(shè)置：總理提請全國人大決定，閉會期間提請全國人大常委會。直屬機構(gòu)、辦事機構(gòu)、部委內(nèi)設(shè)司局設(shè)置國務(wù)院決定；地方各級人民政府職能部門的設(shè)置或變更規(guī)格名稱。須經(jīng)上一級人民政府批準(zhǔn)，縣級以上報本級人大常委會備案。議事協(xié)調(diào)機構(gòu)：為完成某項特殊性或臨時性任務(wù)建立的跨部門協(xié)調(diào)機構(gòu)，不是行政主體，不屬于行政機關(guān)，不享有行政權(quán)力。行政機關(guān)之間的關(guān)系：縱向關(guān)系：領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系（垂直領(lǐng)導(dǎo)、雙重領(lǐng)導(dǎo)）、指導(dǎo)關(guān)系橫向關(guān)系：權(quán)限劃分關(guān)系、公務(wù)協(xié)助關(guān)系、監(jiān)督制約關(guān)系基本工作制度：行政機關(guān)辦理業(yè)務(wù)、開展內(nèi)部活動的主要工作原則、方式、方法，包括民主集中制、首長負(fù)責(zé)制、會議制度。央地各級政府首長負(fù)責(zé)（國務(wù)院總理、地方“長”）法律責(zé)任：違反行政機關(guān)組織法的規(guī)定，有關(guān)負(fù)責(zé)人員和機關(guān)機構(gòu)應(yīng)承擔(dān)什么樣的法律后果。責(zé)令整改、行政處分、刑事責(zé)任。3. 行政機關(guān)編制法概念：國家行政機關(guān)內(nèi)部的設(shè)置、人員配備及與之相適應(yīng)的行政經(jīng)費核定問題的總稱。內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置：機構(gòu)規(guī)模、級別、審批程序。人員配備：人員數(shù)額、職位、各類人員結(jié)構(gòu)比例（副職、職級、職種）經(jīng)費：國家預(yù)算行政編制管理機關(guān)：宏觀管理、具體執(zhí)法、監(jiān)督檢查。違反編制管理的法律責(zé)任：編外機構(gòu)無效，超編人員退回，違反者承擔(dān)行政責(zé)任。4. 公務(wù)員法概念：有關(guān)國家公務(wù)員管理活動的法律規(guī)范總稱。廣義公務(wù)員法：憲法、組織法、其他法律、法規(guī)規(guī)章中關(guān)于公務(wù)員管理的規(guī)定。包括公務(wù)員法、法官法、檢察官法、人民警察法公務(wù)員的條件：公務(wù)員法11條公務(wù)員義務(wù)：公務(wù)員法12條公務(wù)員權(quán)利：公務(wù)員法13條公務(wù)員：依法履行公職、納入國家行政編制、國家財政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員。實務(wù)中包括國家機關(guān)（行政、權(quán)力、審判、檢察、軍事）、政黨機關(guān)、政協(xié)機關(guān)工作人員。職位分類：劃分職位類別、設(shè)置職務(wù)序列、確定級別管理機制：更新、激勵、監(jiān)督公務(wù)員的回避（任職回避、公務(wù)回避、地域回避，自行回避、申請回避、責(zé)令回避）公務(wù)員的處分及復(fù)核、申訴5. 公物法概念：為滿足公務(wù)的需要，依據(jù)公法規(guī)則確立的，供公眾使用或受益的財產(chǎn)。參 行政行為一、 概念：行政主體運用行政權(quán)，具有法律效果并表示于外的行為。二、 構(gòu)成要件：行政行為構(gòu)成必須具備的要件1. 資格要件行政權(quán)能的存在：是否具有運用行政權(quán)的能力或資格2. 權(quán)力要件行政權(quán)的實際運用：行政權(quán)處于動態(tài)3. 法律（內(nèi)容）要件法律效果的產(chǎn)生：是否設(shè)立變更消滅相對人的權(quán)利義務(wù)4. 形式要件表示行為的存在：意思表示的外在表現(xiàn)三、 合法要件：行政行為合法有效必須構(gòu)成的要件1. 行為主體合法2. 行為權(quán)限合法：越權(quán)無效3. 行為內(nèi)容合法：事實根據(jù)、法律依據(jù)4. 行為程序合法：不得跳過5. 行為形式合法：主要指法定書面形式的行政行為四、 分類1. 抽象行政行為、具體行政行為 抽象行政行為：行政機關(guān)針對不特定對象發(fā)布的能反復(fù)適用的行政規(guī)范性文件。 具體行政行為：行政主體使用行政權(quán)就具體事件作出的行為。抽象行政行為具體行政行為對象不特定特定效力多次適用適用一次功能設(shè)立規(guī)則模式具體運用2. 羈束行政行為、裁量行政行為羈束行政行為：行政主體只能根據(jù)行政法規(guī)范的嚴(yán)格規(guī)定實施而不能靈活處理的行政行為。裁量行政行為：行政主體可根據(jù)行政法規(guī)范靈活處理的行政行為。3. 依職權(quán)行政行為、應(yīng)申請行政行為依職權(quán)行政行為：行政主體依據(jù)其職權(quán)而無須相對人申請就能實施的行政行為。應(yīng)申請行政行為：行政主體應(yīng)在相對人提出申請后實施而不能主動實施的行政行為。應(yīng)申請行政行為在行政訴訟中應(yīng)當(dāng)提交證據(jù)證明已申請。4. 作為行政行為、不作為行政行為作為行政行為：行政主體在程序上有積極的作為。不作為行政行為：行政主體負(fù)有某種作為的義務(wù)，具有作為的可能性而在程序上逾期有所不為的行為。5. 授益行政行為、負(fù)擔(dān)行政行為授益行政行為：行政主體為行政相對人設(shè)定權(quán)益或免除義務(wù)的行政行為。負(fù)擔(dān)行政行為：行政主體為行政相對人設(shè)定義務(wù)或剝奪限制權(quán)益的行政行為。6. 要式行政行為、不要式行政行為要式行政行為：必須具備某種書面文字或具有特定意義符號的行政行為。不要式行政行為：行政法規(guī)范沒有要求必須具備書面文字或特定意義符號的行政行為。五、 效力1. 先定力：行政主體對相對人作出單方面的意思表示而體現(xiàn)在行政行為上的效力，即行政主體對行政相對人的支配力。行政主體單方面的意思表示，設(shè)立、變更、消滅相對人的權(quán)利義務(wù)。理論依據(jù)是公共利益優(yōu)于個人利益。2. 公定力：行政行為一經(jīng)作出，不論是否合法，即具有被推定為合法而要求任何人予以尊重的法律效力。先定力是行政行為對相對人的效力（對人），公定力是行政行為的對世效力，要求其他所有機關(guān)、組織、個人遵守。理論依據(jù)是社會信任說。3. 確定力：行政行為一經(jīng)作出，具有不受任意改變的法律效力。形式確定力：相對人不得任意請求變更、撤銷、廢止。實質(zhì)確定力：未經(jīng)國家有權(quán)機關(guān)，行政主體不得任意變更、撤銷、廢止。4. 拘束力：行政行為一經(jīng)作出，即對行政主體和相對人產(chǎn)生拘束、限制的法律效力。5. 執(zhí)行力：行政行為一經(jīng)作出，即要求行政主體向行政相對人對其內(nèi)容予以實現(xiàn)的法律效力。自行執(zhí)行力：相對人自行履行強制執(zhí)行力：行政主體強制執(zhí)行、行政主體申請法院強制執(zhí)行。6. 行政行為的無效、撤銷、廢止行政違法：行政行為不符合應(yīng)具備的合法要件。衡量標(biāo)準(zhǔn)：是否符合行政行為合法要件、瑕疵是否明顯重大。層級瑕疵程度法律效果第一級重大無效第二級中度可撤銷第三級輕微不影響效力行政行為的廢止與無效 廢止無效行政行為合法行政行為違法指向未來溯及既往六、 抽象行政行為1. 行政立法：行政機關(guān)根據(jù)法定權(quán)限和程序制定和發(fā)布行政法規(guī)、行政規(guī)章的活動。不包括地方性法規(guī)、行政規(guī)范（紅頭文件）行政立法的程序控制：立法法、行政法規(guī)制定程序條例、規(guī)章制定程序條例、法規(guī)規(guī)章備案條例行政立法程序：立項、起草、審查、決定與公布（1） 行政法規(guī)：國務(wù)院根據(jù)憲法和法律，依法定程序制定的具有普遍約束力的規(guī)范性文件。權(quán)限：為執(zhí)行法律規(guī)定需要制定行政法規(guī)憲法89條規(guī)定的職權(quán)立法事項依立法法56條授權(quán)制定行政法規(guī)（2） 行政規(guī)章：特定行政機關(guān)根據(jù)法律法規(guī)，依法定權(quán)限程序制定的具有普遍法律約束力的規(guī)范性文件。權(quán)限：部門規(guī)章：法律法規(guī)一般授權(quán)或特別授權(quán)地方政府規(guī)章：憲法地方組織法一般授權(quán)，法律法規(guī)特別授權(quán)2. 行政規(guī)范：行政機關(guān)及被授權(quán)組織為實施法律、執(zhí)行政策，在法定權(quán)限范圍內(nèi)制定行政法規(guī)、規(guī)章以外的決定、命令等普遍性規(guī)則的總稱。以是否具有法律效果分為： 創(chuàng)制性：為不特定相對人創(chuàng)設(shè)權(quán)利義務(wù)。解釋性：統(tǒng)一解釋法律、法規(guī)、規(guī)章；指導(dǎo)性：行政指導(dǎo)。效力等級：法規(guī)性行政規(guī)范、規(guī)章性行政規(guī)范、其他行政規(guī)范七、 行政許可1. 概念：行政機關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動的行為。 行政許可法2條特征：內(nèi)容上是授益行政行為，程序上是應(yīng)申請須審查行政行為，形式上是要式行政行為，適用范圍上是外部行政行為。原則：行政許可法410條行政許可的信賴保護：相對人依法取得的行政許可受法律保護，行政機關(guān)不得擅自改變已經(jīng)生效的行政許可。保護的是合法取得的信賴?yán)?；例外情況（見法律術(shù)語比較）2. 行政許可法存在的價值：公民憲法上的權(quán)利和自由應(yīng)當(dāng)受到一定的限制，不得妨礙他人的權(quán)利和自由，必須符合社會基本道德規(guī)范。行政許可法的價值就在于對這一限制的審核。3. 行政許可的性質(zhì)：賦權(quán)、解禁、確認(rèn)4. 行政許可設(shè)定的范圍和權(quán)限：行政許可法12條，13條排除性規(guī)定，1417條主體權(quán)限法律可以設(shè)定行政法規(guī)無法律可以，必要時決定，具體規(guī)定地方性法規(guī)無上位法可以，15條2款的禁止，具體規(guī)定地方政府規(guī)章無上位法可以臨時設(shè)定，15條2款的禁止，具體規(guī)定其他規(guī)范性文件不得設(shè)定，僅具體規(guī)定5. 行政許可的主體與程序（1） 主體：行政機關(guān)、被授權(quán)組織、受委托組織（只能是其他行政機關(guān)）行政許可法2224條（2） 方式：綜合執(zhí)法、聯(lián)合執(zhí)法（見前）專業(yè)技術(shù)組織及其人員對所實施的“三檢”結(jié)論承擔(dān)法律責(zé)任。 行政許可法28條（3） 程序：行政許可法第四章 申請與受理：29條申請、32條處理 審查與決定：34、38條決定識別：行政許可法39條許可證書、執(zhí)照，資格證、資質(zhì)證、合格證書，批準(zhǔn)文件、證明文件，行政機關(guān)檢驗檢疫檢測（三檢）合格的設(shè)備設(shè)施產(chǎn)品物品上貼蓋標(biāo)簽印章。注意：產(chǎn)權(quán)、婚姻、身份登記屬于確認(rèn)，并非許可。行政許可法40條 行政許可機關(guān)的公示、說明：許可信息公開、解釋說明義務(wù) 審查期限：行政許可法4244條 聽證的條件、程序：行政許可法46、47、48條，行政處罰法42條，其他證據(jù)排除6. 法律術(shù)語比較（1） 行政許可的撤回：對合法有效行政許可的撤回，行政機關(guān)和相對人并無過錯、違法。 行政許可法8條 補償條款（2） 行政許可的撤銷：在行政許可的審查過程中，行政機關(guān)或相對人實施了違法行為。 行政許可法69條 賠償、利益保護條款（3） 行政許可的注銷：許可事項無法實施、許可無法律效力后的資料處理。 行政許可法70條（4） 行政許可的吊銷：獲得行政許可之后，相對人實施違法行為，行政主體對其作出的行政處罰。（5） 行政許可的變更與延續(xù)：行政許可法49、50條八、 行政處罰1. 概念：具有法定權(quán)限的行政主體，對違反行政法規(guī)范的公民、法人、其他組織所實施的一種行政制裁。2. 種類：申誡罰：警告、（通報批評）財產(chǎn)罰：罰款、沒收（違法所得、非法財物）行為罰：責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣證照、吊銷證照人身罰：行政拘留行政許可法78條禁止申請、證券市場禁入規(guī)定市場禁入、治安管理處罰法24條禁止進入（可操作性差）取締：自始違法，是停止違法侵害的行政命令。 責(zé)令停止、責(zé)令改正原則：行政處罰法4、5條3. 行政處罰的設(shè)定第一次立法設(shè)定權(quán)限有上位法前提下具體規(guī)定權(quán)限法律任何種類和形式的行政處罰可在上位法范圍內(nèi)作出具體規(guī)定，不得超越規(guī)定范圍限度行政法規(guī)無上位法時，除限制人身自由地方性法規(guī)無上位法時，除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照外（暫扣可以設(shè)定）規(guī)章無上位法時，警告、一定數(shù)量罰款其他規(guī)范不得設(shè)定4. 行政處罰的實施（1） 管轄地域管轄、級別管轄、職能管轄：行政處罰法20條 例外：由最先查處的或違法行為人所在地行政機關(guān)管轄。 鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府行政處罰屬于委托或授權(quán)指定管轄：行政處罰法21條 管轄移送：行政處罰法22條 （2） 一事不再罰的適用概念：行政主體不得以當(dāng)事人的同一違法行為給予兩次以上的行政處罰。行政處罰法24條，不得給予兩次以上罰款處罰。“一事”之認(rèn)定：連續(xù)狀態(tài)是指行為人在一定時間內(nèi)連續(xù)數(shù)次實施性質(zhì)相同的違反治安管理行為。（理論：違法相對人出于同一主觀惡意，在一定時間內(nèi)實施性質(zhì)相同的數(shù)次違法行為）如果某違法行為已經(jīng)被糾正，行為人停止違法經(jīng)營并被驅(qū)離現(xiàn)場，又回到原地或轉(zhuǎn)移他地繼續(xù)違法經(jīng)營時，應(yīng)視為新發(fā)生的行為，處罰不屬于重復(fù)處罰。（3） 行政處罰之間的并罰行政處罰的種類：對于同一違法行為不得給予兩次以上同一種類的處罰，以避免重復(fù)處罰；對同一違法行為，可依法給予不同種類的行政處罰。對同一違法行為的多次處理：基于行政行為的拘束力和一事不再理的原則，行政機關(guān)對于已經(jīng)做出的行政處罰決定不得擅自改變或重復(fù)給予處罰；如果第一次作出的有效行政處罰確有錯誤，行政機關(guān)可主動予以撤銷或其他有權(quán)機關(guān)可以責(zé)令其改正，重新給予處罰。無處罰權(quán)的機關(guān)作出的違法處罰，不影響有權(quán)機關(guān)作出合法的行政處罰。l 想象競合、法條競合想象競合：當(dāng)事人的一個違法行為，觸犯了數(shù)個應(yīng)給予行政處罰的規(guī)定。不同法條之間不一定有包容和交叉關(guān)系。法條競合：當(dāng)事人的一個違法行為，觸犯了數(shù)個應(yīng)給予行政處罰的規(guī)定，這些規(guī)定間具有包容、交叉關(guān)系。環(huán)境行政處罰辦法：當(dāng)事人的一個違法行為同時違反兩個以上環(huán)境法律、法規(guī)或規(guī)章條款，應(yīng)當(dāng)適用等級效力較高者，等同時適用處罰較重的條款。（4） 行政處罰與其他行政行為的并處行政處罰與行政處分互不影響；行政處罰不免除行政征收義務(wù)；行政處罰與行政強制的區(qū)別：強制不是權(quán)利的轉(zhuǎn)移，是暫時限制。（5） 行政處罰與刑罰原則上不得并罰，另有規(guī)定除外。5. 行政處罰的程序（1） 行政告知義務(wù)，當(dāng)事人陳述申辯權(quán)利（2） 簡易程序適用條件：違法事實確鑿、具有法定證據(jù)；公民50元以下罰款或警告，法人其他組織1000元以下罰款或警告 具體步驟：表明身份、說明理由、填發(fā)決定書、事后備案簡易程序采用處罰決定書形式，可由一個公務(wù)人員作出，罰繳分離（當(dāng)場交付處罰決定，不一定當(dāng)場收繳罰款）（3） 一般程序（立案、調(diào)查取證、行政告知和聽證、審查決定）：立案階段 啟動：舉報、監(jiān)督檢查等 審批：政府部門領(lǐng)導(dǎo) 承辦：兩個或以上公務(wù)人員具體辦理調(diào)查取證階段：執(zhí)法人員不得少于兩人，出示證件、制作筆錄處罰決定階段 處罰決定建議、審批，處罰告知書、決定書送達、回證執(zhí)行階段（4） 行政處罰聽證的適用條件：有當(dāng)事人請求，作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷證照、較大數(shù)額罰款的處罰。 最高院擴張解釋（5） 執(zhí)行程序罰繳分離原則：收到處罰決定15日內(nèi)到銀行繳款 行政處罰法46條“返還比例”問題例外：當(dāng)場收繳 行政處罰法4749條行政復(fù)議、行政訴訟執(zhí)行不停止行政處罰法45條九、 行政強制1. 行政強制措施：行政機關(guān)為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大等情形，依法對相對人的人身自由和財產(chǎn)實施暫時性限制或控制的行為。行政強制執(zhí)行：行政機關(guān)自行或申請法院，對不履行行政決定的相對人依法強制履行義務(wù)的行為。2. 種類（1） 行政強制措施：限制公民人身自由、查封場所設(shè)施財物、扣押財物、凍結(jié)存款匯款。 行政強制法9條（2） 行政強制執(zhí)行：直接強制執(zhí)行：劃撥存款匯款，拍賣或依法處理查封扣押的場所設(shè)施財物，排除妨礙、恢復(fù)原狀 行政強制法12條執(zhí)行罰：行政機關(guān)依法作出金錢給付義務(wù)的行政決定，當(dāng)事人逾期不履行的，可依法加處罰款或滯納金的一種間接強制方式。加處罰款或滯納金代履行：行政機關(guān)作出履行排除妨礙、恢復(fù)原狀等義務(wù)的行政決定，當(dāng)事人逾期并經(jīng)催告仍不履行，其后果已經(jīng)或?qū)⑽：煌ò踩?、造成污染或破壞自然資源的，行政機關(guān)可代履行或委托無利害關(guān)系的第三人代履行的一種間接強制方式。法律規(guī)定的其他行政強制措施：現(xiàn)場盤查、留置盤問、傳喚和詢問查證、人身檢查、強制戒毒、強制約束、強制檢疫、隔離治療；查封、扣押、凍結(jié)、劃撥、扣繳抵繳、強制拆除、登記保全、拍賣變賣；強制服役、強制帶離或者強行驅(qū)散、強制許可等。（3） 行政處罰與行政強制措施的區(qū)別行政處罰行政強制措施是最終的處理結(jié)果，是完整的行政行為過程性行為，是最終行政行為作出過程中的一個暫時階段以違法行政法為前提只是為防止危險擴大的防范措施是對個人權(quán)利的克減是對個人權(quán)利的暫時控制，不改變對象的歸屬（成熟原則）法律行為事實行為3. 行政強制的設(shè)定（1） 行政強制措施由法律設(shè)定 行政強制法10條法律可以行政法規(guī)尚未制定法律，且屬于國務(wù)院行政管理職權(quán)事項；除限制公民人身自由、凍結(jié)存款匯款和應(yīng)由法律規(guī)定的，法律范圍內(nèi)具體規(guī)定地方性法規(guī)尚未制定上位法，且屬于地方性事務(wù)，可設(shè)定查封、扣押，上位法范圍內(nèi)具體規(guī)定規(guī)章不得，上位法范圍內(nèi)具體規(guī)定其他規(guī)范性文件不得，上位法范圍內(nèi)具體規(guī)定法律有規(guī)定，下位法不得擴大；已制定法律但法律中未設(shè)定行政強制措施的，行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得設(shè)定。（2） 行政強制執(zhí)行由法律設(shè)定 行政強制法13條法律沒有規(guī)定行政機關(guān)強制執(zhí)行的，作出行政決定的行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)申請人民法院強制執(zhí)行。 4. 行政強制措施的實施程序：由法律、法規(guī)規(guī)定的行政機關(guān)依法實施，不得委托。應(yīng)由行政機關(guān)具備資格的行政執(zhí)法人員實施。一般程序：行政強制法18、19條，20條人身自由限制特殊要求查封扣押、凍結(jié)的特殊程序5. 強制執(zhí)行程序（1） 行政機關(guān)的強制執(zhí)行行政強制法34、35、38條對違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等強制拆除：行政強制法44條執(zhí)行協(xié)議：行政強制法42條執(zhí)行罰（金錢給付義務(wù)的履行）、代履行（2） 申請法院強制執(zhí)行行政強制法53條、54條。法院受理：56、57條聽取被執(zhí)行人和執(zhí)行機關(guān)意見：58條十、 其他行政行為1. 行政征收稅收征收、費用征收是無償征收，財物征收是有償征收。行政征收行政征用行政主體依據(jù)法律和行政法規(guī)規(guī)定，為了公共利益需要，有償或無償強制取得相對人財產(chǎn)所有權(quán)的具體行政行為。行政主體基于公共利益需要，依法有償強制取得相對人財產(chǎn)使用權(quán)的具體行政行為。所有權(quán)轉(zhuǎn)移所有權(quán)不轉(zhuǎn)移，用后返還固定，依法定范圍、程序臨時性，無嚴(yán)格程序、標(biāo)準(zhǔn)2. 行政獎勵：行政主體依照法律法規(guī)規(guī)章以及行政規(guī)范的規(guī)定，對符合條件的相對人賦予一定物質(zhì)或精神等權(quán)益的具體行政行為。3. 行政裁決行政裁決行政調(diào)解依法享有行政裁決權(quán)的主體運用行政權(quán)處理特定民事糾紛，所作出的具體行政行為。行政機關(guān)作為調(diào)解人，在其主持下，民事爭議雙方當(dāng)事人自愿平等協(xié)商解決糾紛。是具體行政行為不具有強制力的行政事實行為種類：權(quán)屬糾紛裁決：行政主體對相對人有關(guān)自然資源所有權(quán)或使用權(quán)進行的裁決。侵權(quán)糾紛裁決：行政主體依法對在民事侵權(quán)糾紛中造成一方當(dāng)事人合法權(quán)益損害的另一方當(dāng)事人作出的強制性賠償決定。民事補償糾紛裁決：行政主體依法對因行政管理行為而引起的民事補償糾紛進行裁決。4. 行政救助：在公民出現(xiàn)特殊情況時，行政主體依照法律法規(guī)規(guī)章或行政規(guī)范，賦予其一定的物質(zhì)權(quán)益或與物質(zhì)有關(guān)權(quán)益的具體行政行為。主要形式：優(yōu)待、撫恤、補助、突發(fā)性事件救助與扶貧救助5. 行政確認(rèn)概念：行政機關(guān)依法對行政相對人的法律地位、法律關(guān)系以及法律事實進行甄別，給予確定、認(rèn)定、證明并予以宣告的行政行為。種類：確定：對個人或組織法律地位與權(quán)利義務(wù)的確定。如頒發(fā)土地使用證、宅基地使用證、房屋產(chǎn)權(quán)證書等。認(rèn)定（認(rèn)證）：對個人或組織已有的法律地位、權(quán)利義務(wù)以及確認(rèn)事項是否符合法律要求的承認(rèn)、肯定。如對解除合同效力的確認(rèn)、交通事故認(rèn)定、企業(yè)性質(zhì)判定、產(chǎn)品質(zhì)量認(rèn)證等。證明：行政主體向其他人明確肯定相對人的法律地位、權(quán)利義務(wù)或某種情況。如學(xué)歷、居民身份、貨物原產(chǎn)地證明等登記：行政主體應(yīng)申請在有關(guān)登記簿冊中記載相對人的某種情況或?qū)嵤?，依法予以正式確認(rèn)。如企業(yè)設(shè)立鑒證：行政主體對某種法律關(guān)系合法性予以審查后，確認(rèn)或證明其效力的行為。如工商部門鑒證經(jīng)濟合同。6. 行政協(xié)議：行政主體與相對人以協(xié)商一致，為直接達致對外提供行政服務(wù)之目的而簽訂的協(xié)議。類型：國有土地使用權(quán)出讓、和解、公務(wù)委托、科研行政協(xié)議與民事合同的區(qū)別：行政協(xié)議出于公益，民事合同出于私利。實質(zhì)區(qū)別在于：行政協(xié)議中行政機關(guān)單方面解除、變更的權(quán)限大于當(dāng)事人；行政主體在協(xié)議義務(wù)之外還有法定義務(wù)之存在。十一、 行政程序法概念：由行政行為的方式、步驟、時間、順序構(gòu)成的行政過程。特征：是行政主體實施行政行為應(yīng)遵循的程序，是一種過程，是由行為方式、步驟、時限、順序構(gòu)成的動態(tài)過程。肆 行政救濟一、 概念：有關(guān)國家機關(guān)依法對有瑕疵的行政行為予以矯正，對行政行為造成的不利后果予以消除而實施的法律補救機制。途徑：行政內(nèi)救濟（復(fù)議、申訴、人事仲裁、信訪）行政外救濟（立法、司法）方式：補正：對實質(zhì)上合法但程序上和形式上有一定錯誤的行政行為予以補充和改正。比如未加蓋公章等。履行：對行政主體不履行或拖延履行法定職責(zé)的行政行為，由有權(quán)機關(guān)責(zé)令限期履行。撤銷：依法消滅具有法定違法事由的行政行為的效力。事實不清，主要證據(jù)不足; 適用法律、法規(guī)錯誤;超越職權(quán)，濫用職權(quán)；嚴(yán)重違反法定程序.宣告無效：宣告特定行政行為違法，并使之自始不具有法律效力的補救方式。轉(zhuǎn)換：違法行政行為被撤銷或宣告無效后，將該行政行為轉(zhuǎn)換為另一合法行政行為。行政復(fù)議法、行訴法責(zé)令重新作出具體行政行為。變更：如法院對顯失公正的行政處罰可予以變更.行政賠償：對