6.第五章 非公司企業(yè)法 《商法學(xué)》 馬工程.ppt

馬克思主義理論研究和建設(shè)工程重點編寫教材,商法學(xué),范健主編,第五章非公司企業(yè)法,第一節(jié)個人獨資企業(yè)法第二節(jié)合伙企業(yè)法第三節(jié)其他企業(yè)法,本章要點,1.理解個人獨資企業(yè)的概念和法律特征，掌握個人個人獨資企業(yè)的組織結(jié)構(gòu)和設(shè)立解散的具體程序內(nèi)容。2.掌握合伙企業(yè)的具體種類以及不同類型合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行及責(zé)任制度。3.了解國有企業(yè)、集體企業(yè)等其他企業(yè)類型，熟悉不同企業(yè)類型的特征和組織機構(gòu)，把握未來企業(yè)形式改革的方向。,第一節(jié)個人獨資企業(yè)法,一、個人獨資企業(yè)的概念與特征二、個人獨資企業(yè)的設(shè)立制度三、個人獨資企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)四、個人獨資企業(yè)的解散與清算,第一節(jié)個人獨資企業(yè)法,一、個人獨資企業(yè)的概念與特征（一）個人獨資企業(yè)的概念個人獨資企業(yè)是由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資者個人所有，投資人以其個人全部財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。（二）個人獨資企業(yè)的特征1.投資主體只能是一個自然人2.不具有法人資格3.投資人對企業(yè)的財產(chǎn)依法享有所有權(quán)和經(jīng)營管理權(quán)4.投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任,二、個人獨資企業(yè)的設(shè)立制度（一）個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件1.投資人為一個自然人2.有合法的企業(yè)名稱3.有投資人申報的出資4.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件5.有必要的從業(yè)人員（二）個人獨資企業(yè)的設(shè)立程序設(shè)立申請審查登記（三）個人獨資企業(yè)分支機構(gòu)的設(shè)立,三、個人獨資企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)（一）業(yè)主的權(quán)利和義務(wù):個人獨資企業(yè)的業(yè)主即個人獨資企業(yè)的投資人，他幾乎對企業(yè)的財產(chǎn)和經(jīng)營管理享有絕對的權(quán)利，并承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)、責(zé)任。（二）個人獨資企業(yè)的權(quán)利、義務(wù):企業(yè)本身權(quán)利和義務(wù)。（三）個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理,四、個人獨資企業(yè)的解散和清算（一）個人獨資企業(yè)的解散個人獨資企業(yè)的解散是指獨資企業(yè)因出現(xiàn)某些法定的事由導(dǎo)致其民事主體資格消失。解散情形：1.投資人決定解散2.投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承3.被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照4.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他解散情形,（二）個人獨資企業(yè)的清算個人獨資企業(yè)的清算是指出現(xiàn)個人獨資企業(yè)解散的事實后，處理解散企業(yè)未了結(jié)的法律關(guān)系的程序。清算程序：,第二節(jié)合伙企業(yè)法,一、合伙企業(yè)的概念與分類二、合伙企業(yè)的設(shè)立制度三、合伙企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)四、合伙企業(yè)的財產(chǎn)與責(zé)任承擔(dān)五、合伙企業(yè)的變更、解散與清算,一、合伙企業(yè)的概念和分類（一）合伙企業(yè)的概念根據(jù)我國合伙企業(yè)法，合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織依照合伙企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。（二）合伙企業(yè)的分類1.普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。（有限合伙人以其出資額為限對合伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任）2.一般普通合伙和特殊普通合伙。（這是對普通合伙企業(yè)進行的一種分類）,第二節(jié)合伙企業(yè)法,二、合伙企業(yè)的設(shè)立制度（一）合伙企業(yè)的設(shè)立條件1.普通合伙企業(yè)的設(shè)立條件：（1）有2個以上合伙人（2）有書面合伙協(xié)議（3）有合伙人認(rèn)繳或者實際繳付的出資（4）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件2.有限合伙企業(yè)的設(shè)立條件（1）合伙人的特殊規(guī)定：一般2個以上50個以下合伙人，至少1個普通合伙人。（2）合伙企業(yè)名稱的特殊規(guī)定：標(biāo)明“有限合伙”字樣。,（二）合伙企業(yè)的設(shè)立程序1.申請合伙人在申請設(shè)立合伙企業(yè)時，應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機關(guān)提交登記申請書、合伙協(xié)議書、合伙人身份證明等文件。2.審批(1)對合伙人資格的審批。(2)對合伙目的和合伙企業(yè)經(jīng)營范圍的審批。(3)對合伙人某些出資方式的審批。3.登記,三、合伙企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)（一）合伙人的權(quán)利和義務(wù)1.權(quán)利：對合伙企業(yè)財產(chǎn)所享有的權(quán)利；優(yōu)化投資權(quán)、優(yōu)先受讓權(quán)；經(jīng)營管理權(quán)；監(jiān)督檢察權(quán)；獲得補償?shù)臋?quán)利2.義務(wù)：繳納出資的義務(wù)；誠實合作，勤勉敬業(yè)的義務(wù)；競業(yè)禁止的義務(wù),（二）合伙企業(yè)實務(wù)的執(zhí)行1.合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人：按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。2.合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的方式：（1）共同執(zhí)行（2）委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行（3）合伙人分別執(zhí)行（4）聘任合伙人以外的人執(zhí)行3.合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的規(guī)則：（1）一般事項按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理（2）特殊事項必須經(jīng)全體合伙人同意,（三）合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行后果1.由一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，其執(zhí)行合伙事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸合伙企業(yè)，所產(chǎn)生的費用和虧損由合伙企業(yè)承擔(dān)。2.合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議。3.受委托執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務(wù)的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。4.被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員應(yīng)當(dāng)在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務(wù)。,四、合伙企業(yè)的資產(chǎn)與責(zé)任承擔(dān)（一）合伙企業(yè)的財產(chǎn)構(gòu)成1.合伙人的出資2.合伙企業(yè)的收益合伙企業(yè)的收益主要包括：（1）合伙企業(yè)的營業(yè)收入，即合伙企業(yè)通過與他人的交易而取得的利潤；（2）合伙企業(yè)以自己的名義購買的各種財產(chǎn)，包括動產(chǎn)與不動產(chǎn)；（3）合伙企業(yè)獲得的受贈財產(chǎn)；（4）合伙企業(yè)獲得的賠償，即當(dāng)他人侵犯合伙企業(yè)的合法權(quán)益時，向合伙企業(yè)支付的賠償金等；（5）合伙企業(yè)在經(jīng)營過程中形成的無形資產(chǎn)，如商號、商譽等；（6）以合伙企業(yè)的名義取得的各種知識產(chǎn)權(quán)等。,（二）合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓向合伙人轉(zhuǎn)讓：合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓：普通合伙除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。以合伙人財產(chǎn)份額出質(zhì)：普通合伙須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效。,（三）合伙企業(yè)的責(zé)任承擔(dān)1.合伙企業(yè)的利潤分配與虧損分擔(dān)：合伙企業(yè)的利潤分配和虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。2.合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)中的具體責(zé)任：（1）合伙企業(yè)的財產(chǎn)責(zé)任（2）普通合伙人的無限連帶責(zé)任（3）特殊的普通合伙人的責(zé)任（4）有限合伙人的責(zé)任,五、合伙企業(yè)的變更、解散與清算（一）合伙企業(yè)的變更：合伙企業(yè)的變更是指合伙企業(yè)由于登記事項發(fā)生變化而進行的變更，主要包括合伙人、合伙協(xié)議及合伙企業(yè)名稱、經(jīng)營場所等登記事項的變更。入伙：入伙的新合伙人對入伙前的合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。退伙：聲明退伙和法定退伙,（二）合伙企業(yè)的解散合伙企業(yè)的解散，是指根據(jù)合伙協(xié)議的約定或法律的規(guī)定，結(jié)束合伙協(xié)議關(guān)系，終止合伙企業(yè)的行為。1.合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營2.合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)3.全體合伙人決定解散4.合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天5.合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或無法實現(xiàn)6.被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者撤銷7.出現(xiàn)法律、行政法規(guī)規(guī)定的的其他原因。,（三）合伙企業(yè)的清算合伙企業(yè)的清算，是指在合伙企業(yè)解散后，為了終止合伙企業(yè)的法律關(guān)系，依法確定清算人，了結(jié)合伙事務(wù)，清理債權(quán)債務(wù)，分配剩余財產(chǎn)，終止合伙關(guān)系的程序。一般清算程序：,第三節(jié)其他企業(yè)法,一、國有企業(yè)法二、外資企業(yè)法三、合作社法,第三節(jié)其他企業(yè)法,一、國有企業(yè)法（一）國有企業(yè)的概念及特征國有企業(yè)是指企業(yè)財產(chǎn)權(quán)屬于國家所有或者由國家依法設(shè)立的，具有獨立經(jīng)營權(quán)的企業(yè)法人。法律特征：1.國有企業(yè)財產(chǎn)權(quán)屬于國家所有或者由國家投資設(shè)立。2.國有企業(yè)具有獨立的法人地位。3.國有企業(yè)在經(jīng)營管理中試行所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離。,（二）國有企業(yè)的種類及相關(guān)概念1.國有商業(yè)企業(yè)和國有公益企業(yè)按照我國分類推進國有企業(yè)改革的思路，根據(jù)國有資本的戰(zhàn)略定位和發(fā)展目標(biāo)，結(jié)合不同國有企業(yè)在經(jīng)濟社會發(fā)展中的作用、現(xiàn)狀和發(fā)展需要，國有企業(yè)可分為國有商業(yè)企業(yè)和國有公益企業(yè)。2.國家出資企業(yè)、國家控股企業(yè)和國家參股企業(yè)在理解國有企業(yè)時，有幾個概念與國有企業(yè)較為相近，其中最主要的有國家出資企業(yè)、國家控股企業(yè)和國家參股企業(yè)。,(三）國有企業(yè)的法人治理結(jié)構(gòu)1.國有企業(yè)的決策與管理制度：主要實行廠長（經(jīng)理）負責(zé)制與董事會制度。2.國有企業(yè)的監(jiān)督制度：主要包括內(nèi)部監(jiān)督和外部監(jiān)督。3.國有企業(yè)必須實行民主管理制度，職工代表大會是企業(yè)實行民主管理的基本形式。（四）國有企業(yè)與政府的關(guān)系國有企業(yè)與政府的關(guān)系要以建立現(xiàn)代企業(yè)制度為目標(biāo)，強化企業(yè)主體地位，轉(zhuǎn)變政府職能，既要確保企業(yè)經(jīng)營權(quán)的獨立，也要保護國家和政府作為投資者的權(quán)益。,二、外資企業(yè)法（一）外資企業(yè)的概念及特征外資企業(yè)是指依照中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)，不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)。特征：1.資本來自于外國的投資者2.外資企業(yè)由外國投資者依據(jù)中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立3.外資企業(yè)的基本組織形式是有限責(zé)任公司（二）外資企業(yè)的設(shè)立:申請-審批-登記（三）外資企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)：適用公司法中對于有限責(zé)任公司的規(guī)定。,三、合作社法（一）農(nóng)民專業(yè)合作社的概念及特征農(nóng)民專業(yè)合作社，是指在農(nóng)村家庭承包經(jīng)營基礎(chǔ)上，同類農(nóng)產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營者或者同類農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營服務(wù)的提供者、利用者，自愿聯(lián)合、民主管理的互助性經(jīng)濟組織。特點：1.成員以農(nóng)民為主體，并以服務(wù)成員為宗旨，謀求全體成員的共同利益。2.合作社成員入社資源、退社自由，地位平等，并實行民主管理。3.合作社盈余主要按照成員于農(nóng)民專業(yè)合作社的交易量（額）比例返還。4.具有法人資格。,（二）農(nóng)民專業(yè)合作社的設(shè)立1.設(shè)立條件2.出資形式可以貨幣出資、可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)以及章程規(guī)定的其他方式作價出資。農(nóng)民專業(yè)合作社成員不得以對該社或者其他成員的債權(quán)，充抵出資；不得以繳納的出資，抵銷對該社或者其他成員的債務(wù)。,3.設(shè)立程序：（1）須有申請、審查登記程序（2）當(dāng)召開由全體設(shè)立人參加的設(shè)立大會（3）向登記機關(guān)報送年度報告，并向社會公示。4.轉(zhuǎn)投資農(nóng)民專業(yè)合作社可以依法向公司等企業(yè)投資，以其出資額為限對所投資企業(yè)承擔(dān)責(zé)任。,（三）農(nóng)民專業(yè)合作社的治理結(jié)構(gòu)1.成員大會2.理事會和監(jiān)事會（四）農(nóng)民專業(yè)合作社的合并、分立、解散與清算農(nóng)民專業(yè)合作社因下列原因解散:(1)章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)；(2)成員大會決議解散；（3）因合