科技企業(yè)改制上市的法律問題（宋萍萍）.ppt

1、科技企業(yè)改制上市的法律問題,2,目 錄,第一部分 企業(yè)改制上市的法律原理 一、企業(yè)改制上市的基本內(nèi)容 二、改制上市對企業(yè)運作產(chǎn)生的法律影響 三、企業(yè)改制上市的主要工作步驟 四、設(shè)立股份公司的基本條件及方式 五、股份有限公司的決策機制,3,目 錄（續(xù)）,第二部分 企業(yè)改制上市操作法律要點 一、發(fā)起人及股東 二、出資的主要類型、方式和程序 三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則 四、不同類型企業(yè)的批準程序 五、募集資金用途的選擇和要求,4,目 錄（續(xù)）,第三部分 科技企業(yè)的其他法律問題 一、工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護 二、商業(yè)秘密的界定和保護 三、技術(shù)人員的管理和限制 四、管理層和員工激勵機制 五、公開發(fā)行股票前的融

2、資活動,5,第一部分 企業(yè)改制上市的法律原理,6,一、企業(yè)改制上市的基本內(nèi)容,1、企業(yè)改制的含義 對企業(yè)的股權(quán)、資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員、債權(quán)債務(wù)等進行調(diào)整和重新組合； 對決策、管理模式進行變革； 以有利于將來公開發(fā)行股票或其他證券為目的； 是一家或多家企業(yè)由其他組織形式以設(shè)立或變更的方式成為股份有限公司的過程。,7,一、企業(yè)改制上市的基本內(nèi)容,2、股份有限公司的基本特點 資合公司 資合的特點要求確定性、公平性和安全性 注冊資本劃分為股份 必須設(shè)立股東大會、董事會和監(jiān)事會 唯一可以公開發(fā)行股票的公司類型,8,一、企業(yè)改制上市的基本內(nèi)容,3、國內(nèi)改制、發(fā)行并上市一般程序 成立股份有限公司 聘請保薦機構(gòu)輔

3、導(dǎo)至少一年并通過驗收 各中介機構(gòu)制作申報材料 向中國證監(jiān)會申請公開發(fā)行股票并獲核準 刊登股票發(fā)行信息并公開發(fā)行股票 向證券交易所申請股票上市并獲批準,9,二、改制上市對企業(yè)運作產(chǎn)生的法律影響,決策機制和管理模式發(fā)生變化 控股股東或?qū)嶋H控制人的權(quán)利受到較大制約 企業(yè)負有信息披露的義務(wù) 有利于股份流通和不利于股權(quán)控制 禁止同業(yè)競爭和限制關(guān)聯(lián)交易,10,三、企業(yè)改制上市的主要工作步驟,咨詢對照階段 準備階段 改制方案的制訂階段 改制方案的組織實施和修正階段 上市輔導(dǎo)及改制事項完善階段 申報文件制作階段,11,三、企業(yè)改制上市的主要工作步驟,1、咨詢對照階段 資產(chǎn)規(guī)模 凈資產(chǎn)和注冊資本的數(shù)額 盈利水平

4、 三年連續(xù)盈利、攤薄后的利潤情況 政策限制 如煙草行業(yè) 內(nèi)部需要 融資、企業(yè)知名度等與運作規(guī)范化的要求之間的矛盾,12,三、企業(yè)改制上市的主要工作步驟,2、準備階段 企業(yè)內(nèi)部成立專門機構(gòu) 主管領(lǐng)導(dǎo)、董秘、股證事務(wù)代表等 聘請相關(guān)中介機構(gòu) 保薦機構(gòu)證券公司 審計機構(gòu)會計師事務(wù)所 法律咨詢機構(gòu)律師事務(wù)所 評估機構(gòu)評估師事務(wù)所 中介機構(gòu)開展盡職調(diào)查 對企業(yè)的歷史沿革、組織機構(gòu)、股東及實際控制人、權(quán)屬狀況、資產(chǎn)狀況、行業(yè)狀況、財務(wù)狀況、重大債權(quán)債務(wù)、稅務(wù)、產(chǎn)品、質(zhì)量、環(huán)保等諸多方面進行系統(tǒng)的調(diào)查和分析。,13,三、企業(yè)改制上市的主要工作步驟,3、改制方案的制訂階段 改制方案的制訂應(yīng)當(dāng)重點考慮的因素 發(fā)

5、起人 股權(quán)結(jié)構(gòu) 業(yè)務(wù)整合 資產(chǎn)規(guī)模 出資方式 上市計劃 設(shè)立方式,14,三、企業(yè)改制上市的主要工作步驟,4、改制方案的組織實施和修正階段 審計（和評估） 制訂、簽署相關(guān)法律文件 特殊程序的報批 國務(wù)院授權(quán)部門或省級人民政府的批準 創(chuàng)立大會 工商注冊登記,15,三、企業(yè)改制上市的主要工作步驟,5、上市輔導(dǎo)及改制事項完善階段 進入上市輔導(dǎo)期 根據(jù)中國證監(jiān)會首次公開發(fā)行股票輔導(dǎo)工作辦法，凡擬在境內(nèi)首次公開發(fā)行股票的股份有限公司，在提出首次公開發(fā)行股票申請前，應(yīng)聘請輔導(dǎo)機構(gòu)進行輔導(dǎo)，輔導(dǎo)期至少為一年。 輔導(dǎo)的工作目標(biāo)：促進公司建立良好的法人治理結(jié)構(gòu)；形成獨立運營和持續(xù)發(fā)展的能力；督促公司的董事、監(jiān)事、

6、高級管理人員全面理解發(fā)行上市有關(guān)法律法規(guī)、證券市場規(guī)范運作和信息披露的要求；樹立進入證券市場的誠信意識、法制意識；具備進入證券市場的基本條件。 完善改制遺留問題 公司證照的變更 資產(chǎn)類權(quán)屬證明的過戶：土地使用權(quán)，房屋，商標(biāo)，專利，股權(quán)。,16,三、企業(yè)改制上市的主要工作步驟,6、申報文件制作階段 證券公司招股說明書 審計機構(gòu)近三年的財務(wù)審計報告 法律咨詢機構(gòu)法律意見書及律師工作報告,17,四、設(shè)立股份有限公司的基本條件及方式,1、基本條件 發(fā)起人符合法定人數(shù)有五個以上的發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所，國有企業(yè)改建可以少于五名。 注冊資本達到法定最低限額 1000萬人民幣，但不是

7、發(fā)行股票的最低注冊資本限額 發(fā)行股份、籌辦事項符合法律規(guī)定 發(fā)起人制訂了公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過 有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu) 股東大會、董事會、監(jiān)事會、總經(jīng)理等 有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件,18,四、設(shè)立股份有限公司的基本條件及方式,2、設(shè)立方式 （1）發(fā)起設(shè)立方式 由發(fā)起人認購公司發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司 發(fā)起設(shè)立的特殊形式有限責(zé)任公司整體變更 以經(jīng)審計的凈資產(chǎn)折為注冊資本，延續(xù)原有限責(zé)任公司的法人主體資格，將公司類型變更為股份有限公司的方式。原有限責(zé)任公司債權(quán)債務(wù)由變更后的股份有限公司自然承繼。 （2）募集設(shè)立方式 發(fā)起人認購公司發(fā)行股份的一部分，其余部

8、分向社會公開募集，如振華科技。因中國證監(jiān)會要求“先改制后發(fā)行”，所以目前實踐中已不采用。,19,五、股份有限公司的決策機制,1、股份有限公司的主要組織架構(gòu),20,五、股份有限公司的決策機制,2、股東大會 股東大會由全體股東組成，是公司的最高權(quán)力機構(gòu) 股東大會的主要職責(zé)（公司重大事項決定權(quán)） 經(jīng)營方針和投資計劃 董事、監(jiān)事的選舉及其工作 合并、分立、解散和清算 增減注冊資本，公司債券 年度財務(wù)預(yù)、決算，利潤分配和彌補虧損方案 公司章程 股東大會召開 年會和臨時股東大會 三十日以前通知各股東 股東大會的表決方式 出席股東所持每一股份有一表決權(quán)。普通決議和特別決議,21,五、股份有限公司的決策機制,

9、3、董事會 董事會對股東大會負責(zé)，行使下列職權(quán)： 召集股東大會并報告工作 根據(jù)股東大會的決議制訂方案并執(zhí)行 決定內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置和基本管理制度 聘任或者解聘公司經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人，決定其報酬事項 董事會的召開和決策方式 董事會每年度至少召開二次會議，應(yīng)提前十日通知全體董事，并應(yīng)由過半數(shù)的董事出席方可舉行。作出決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。 董事會決議和董事個人責(zé)任的關(guān)系 董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。,22,五、股份有

10、限公司的決策機制,4、總經(jīng)理 總經(jīng)理對董事會負責(zé)，行使下列職權(quán)： 主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議； 組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案； 擬訂公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案； 擬訂公司的基本管理制度； 制定公司的具體規(guī)章； 提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人； 聘任或者解聘除應(yīng)由董事會聘任或者解聘以外的負責(zé)管理人員； 公司章程和董事會授予的其他職權(quán)。 總經(jīng)理列席董事會會議。,23,五、股份有限公司的決策機制,5、監(jiān)事會 監(jiān)事會對股東大會負責(zé)，行使下列職權(quán)： 檢查公司的財務(wù)； 對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進行監(jiān)督；當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時，要

11、求董事和經(jīng)理予以糾正； 提議召開臨時股東大會； 公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 監(jiān)事列席董事會會議。 監(jiān)事會的議事方式和表決程序由公司章程規(guī)定。,24,第二部分,第二部分 企業(yè)改制上市操作法律要點,25,一、發(fā)起人及股東,1、發(fā)起人及股東的基本要求 有5個以上發(fā)起人企業(yè)法人、自然人等 國有企業(yè)改建的，可以少于5個發(fā)起人（寶鋼股份、北大荒） 沒有上限的規(guī)定，但為操作方便，最好控制在50人以內(nèi)。 過半數(shù)在境內(nèi)有住所 除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，公司或非公司法人累計對外股權(quán)投資不得超過凈資產(chǎn)的50。 公司法第12條、國家工商行政管理局非公司企業(yè)法人對外投資比例問題的答復(fù),26,一、發(fā)起人及股東,2

12、、不能作為股東或發(fā)起人的主體 黨政機關(guān)（國家授權(quán)投資的部門除外） 工會和職工持股會 中國證監(jiān)會法律部在關(guān)于職工持股會及工會能否作為上市公司股東的復(fù)函中明確工會和職工持股會不能作為發(fā)起人。 商業(yè)銀行、保險公司、證券公司 受金融法律的限制，上述金融機構(gòu)不能作為新設(shè)股份公司的發(fā)起人。 案例：“貴研珀業(yè)”在發(fā)起設(shè)立時國信證券出資持有40萬股，后根據(jù)證券公司管理辦法及證監(jiān)會反饋函的要求，在發(fā)行前進行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓。 其他機構(gòu) 如會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所和資產(chǎn)評估機構(gòu),27,一、發(fā)起人及股東,3、受限制成為股東或發(fā)起人的主體 境外投資者和外商投資企業(yè) 外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄限制或禁止外商投資的產(chǎn)業(yè)，境外投資者不

13、能成為或被限制成為股東或發(fā)起人。 根據(jù)關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定，外商投資企業(yè)符合下列條件的，可成為發(fā)起人：注冊資本已繳清，開始盈利；依法經(jīng)營、無違法經(jīng)營記錄；境內(nèi)累計投資不得超過其凈資產(chǎn)的50%。 關(guān)于外商投資企業(yè)成為公司股東或發(fā)起人登記管理的若干規(guī)定要求認繳出資額已經(jīng)繳足、已經(jīng)完成原審批項目、已經(jīng)開始交納企業(yè)所得稅。,28,一、發(fā)起人及股東,4、股東或發(fā)起人的幾種特殊情況 發(fā)起人全部為自然人 法律未限制，但人數(shù)過多可能被視為變相公開發(fā)行，應(yīng)控制人數(shù)。 案例：精倫電子，由5個自然人發(fā)起設(shè)立。 關(guān)聯(lián)企業(yè)和關(guān)聯(lián)人士作為發(fā)起人或股東 現(xiàn)行法律法規(guī)并無限制主發(fā)起人聯(lián)合關(guān)聯(lián)公司或關(guān)聯(lián)自然人共同

14、組建股份公司。但要披露終極投資人，而且關(guān)聯(lián)企業(yè)和關(guān)聯(lián)人士持股比例過大可能對公司治理結(jié)構(gòu)造成不利影響。 關(guān)聯(lián)方持股比例較大的上市公司：東方寶龍、益佰制藥等,29,一、發(fā)起人及股東,4、股東或發(fā)起人的幾種特殊情況（續(xù)） 企業(yè)化經(jīng)營的事業(yè)法人 國家工商行政管理局公司登記管理若干問題的規(guī)定：企業(yè)化經(jīng)營的事業(yè)單位，應(yīng)當(dāng)先辦理企業(yè)法人登記，再以企業(yè)法人名義投資入股。 要求：國家不核撥經(jīng)費，實行自收自支、自主經(jīng)營、獨立核算、自負盈虧，執(zhí)行企業(yè)的財務(wù)制度和稅收制度。 農(nóng)村集體經(jīng)濟組織和村民委員會 具有法人資格的農(nóng)村集體經(jīng)濟組織、根據(jù)村民委員會組織法成立的村民委員會也可以作為股份公司發(fā)起人。 “三房巷”的實際控

15、制人為江陰市周莊鎮(zhèn)三房巷村村民委員會。 “華冠科技”的原大股東為農(nóng)村集體經(jīng)濟組織黑龍江富華集團總公司。,30,二、出資的主要類型、方式和程序,1、公司法規(guī)定的出資資產(chǎn)類型 現(xiàn)金 實物資產(chǎn)房屋、機器設(shè)備、車輛、貨物 工業(yè)產(chǎn)權(quán)商標(biāo)、專利、非專利技術(shù) 土地使用權(quán),31,二、出資的主要類型、方式和程序,2、實踐認同的其他出資類型 股權(quán)或自成體系、完整的經(jīng)營性資產(chǎn) 知識產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)以外的其他無形資產(chǎn) 資產(chǎn)評估操作規(guī)范意見第九十二條規(guī)定：無形資產(chǎn)是指特定主體控制的不具有獨立實體，而對生產(chǎn)經(jīng)營長期持續(xù)發(fā)揮作用并帶來經(jīng)濟利益的一切經(jīng)濟資源。資產(chǎn)評估中的無形資產(chǎn)可分為不可確指的無形資產(chǎn)和可確指的無形資產(chǎn)。

16、不可確指的無形資產(chǎn)是商譽，目前尚未認可作為出資資產(chǎn)；可確指的無形資產(chǎn)除工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)外，還包含生產(chǎn)許可證、特許經(jīng)營權(quán)、租賃權(quán)、礦藏資源勘探權(quán)、開采權(quán)、版權(quán)、計算機軟件、地質(zhì)礦藏勘探成果資料等，有經(jīng)評估作為出資的先例。（如：中金黃金的采礦權(quán)） 特定債權(quán),32,二、出資的主要類型、方式和程序,3、以工業(yè)產(chǎn)權(quán)及非專利技術(shù)出資的注意事項 公司法規(guī)定不能超過注冊資本的20 公司法第八十條規(guī)定：發(fā)起人以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過股份有限公司注冊資本的20。 保證股份公司業(yè)務(wù)獨立完整的要求 中國證監(jiān)會2001年股票發(fā)行審核標(biāo)準備忘錄第1號規(guī)定：改制進入股份公司的產(chǎn)品和業(yè)務(wù)所使用的商標(biāo)權(quán)

17、、專利權(quán)和非專利技術(shù)等須一同進入股份公司。這項要求用以保證股份公司資產(chǎn)、業(yè)務(wù)獨立性，減少關(guān)聯(lián)交易和潛在利益沖突。,33,二、出資的主要類型、方式和程序,4、以土地使用權(quán)出資應(yīng)注意的事項 土地所有權(quán)種類：國有土地和集體所有土地 股份公司獲得土地使用權(quán)的主要方式為： 出讓取得：直接從國土管理部門以交納土地出讓金的方式獲得土地使用權(quán) 轉(zhuǎn)讓取得：從其他已獲得出讓土地的使用權(quán)人購買獲得土地使用權(quán) 租賃取得：向國家或其他獲得出讓土地的使用權(quán)人租賃獲得土地使用權(quán) 出資入股：國家、其他單位和個人以土地使用權(quán)出資投入股份公司 授權(quán)經(jīng)營：國家控股公司或國家授權(quán)投資的國有獨資公司和集團公司在獲得國務(wù)院的授權(quán)后，以被

18、授權(quán)經(jīng)營的一定年限的土地使用權(quán)向股份公司出資或租賃的方式。,34,二、出資的主要類型、方式和程序,4、以土地使用權(quán)出資應(yīng)注意的事項（續(xù)一） 根據(jù)國土資源部關(guān)于改革土地股價結(jié)果確認和土地資產(chǎn)處置審批辦法的通知規(guī)定： 企業(yè)改制涉及的土地處置方案不再進行審批，直接向市、縣土地行政管理部門辦理變更登記或有償用地手續(xù)。 通過授權(quán)經(jīng)營方式或國家作價出資入股方式取得土地使用權(quán)的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)辦理土地使用權(quán)的處置審批手續(xù)。經(jīng)國務(wù)院批準改制的企業(yè)，土地資產(chǎn)處置方案應(yīng)報國土資源部審批，其他企業(yè)應(yīng)報土地所在的省級土地行政主管部門審批。 土地使用權(quán)處置方案的主要內(nèi)容應(yīng)包括企業(yè)改制的形式和內(nèi)容、企業(yè)現(xiàn)使用土地的狀況和擬處置

19、的狀況、擬處置的方式和價格等。,35,二、出資的主要類型、方式和程序,4、以土地使用權(quán)出資應(yīng)注意的事項（續(xù)二） 企業(yè)改制涉及的集體土地，應(yīng)通過征用程序先轉(zhuǎn)為國有土地，然后再辦理有償使用手續(xù)。 例外情況 股份公司的經(jīng)營范圍如果包括種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)、漁業(yè)等農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，確實需要使用集體土地的，可以同農(nóng)村集體經(jīng)濟組織簽署承包經(jīng)營合同，以承包的方式使用集體土地。 農(nóng)村集體經(jīng)濟組織使用鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）土地利用總體規(guī)劃確定的建設(shè)用地興辦企業(yè)或者與其他單位、個人以土地使用權(quán)入股、聯(lián)營等形式共同舉辦企業(yè)的，應(yīng)當(dāng)持有關(guān)批準文件，向縣級以上地方人民政府土地行政主管部門提出申請，按照省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定的批準權(quán)限，由縣級

20、以上地方人民政府批準；其中，涉及占用農(nóng)用地的，依照土地管理法第44條的規(guī)定辦理審批手續(xù)。,36,二、出資的主要類型、方式和程序,5、股份有限公司成立后的資產(chǎn)完善工作 （1）法定登記類資產(chǎn)變更登記 土地使用權(quán)、房屋所有權(quán)、車輛所有權(quán)、股權(quán)、商標(biāo)權(quán)和專利權(quán)等 （2）其他實物類資產(chǎn)移交 機器設(shè)備、辦公用品等 （3）依據(jù)契約類法律文件所取得的權(quán)利資產(chǎn)變更原契約權(quán)利人 特許使用權(quán)、非專利技術(shù)等,37,三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則,1、主營業(yè)務(wù)突出 中國證券監(jiān)督管理委員會證監(jiān)19988號關(guān)于股票發(fā)行工作若干問題的補充通知的界定：主營業(yè)務(wù)突出的具體標(biāo)準是公司主營業(yè)務(wù)（指某一類業(yè)務(wù)）收入占其總收入的比例不低

21、于70，主營業(yè)務(wù)利潤占利潤總額的比例不低于70。,38,三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則,2、獨立性的要求 是否具有面向市場自主經(jīng)營的能力，具體表現(xiàn)為： 業(yè)務(wù)獨立研、產(chǎn)、供、銷等是否體系完整、獨立 財務(wù)獨立是否獨立核算、獨立納稅、共用銀行賬號 人員獨立是否一套班子、兩塊牌子，兼職情況較多 資產(chǎn)完整是否有清晰的資產(chǎn)范圍、完整的權(quán)屬 機構(gòu)獨立是否存在合署辦公、共設(shè)部門的情形,39,三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則,3、經(jīng)營業(yè)績的連續(xù)計算 公司法規(guī)定的股份公司發(fā)行新股的條件包括：三年連續(xù)盈利、三年內(nèi)財務(wù)無虛假記載； 中國證監(jiān)會規(guī)定自2004年1月1日起，股份公司申請首次公開發(fā)行股票并上市，應(yīng)當(dāng)自設(shè)立股份

22、有限公司之日起不少于三年。 不受設(shè)立股份公司三年期限限制的例外情況： 國有企業(yè)整體改制設(shè)立的股份有限公司 有限責(zé)任公司依法整體變更設(shè)立的股份有限公司（合計應(yīng)滿三年） 經(jīng)國務(wù)院批準豁免,40,三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則,3、經(jīng)營業(yè)績的連續(xù)計算（續(xù)一） 國有企業(yè)整體改制設(shè)立股份公司不滿三年，連續(xù)計算經(jīng)營業(yè)績應(yīng)當(dāng)具備下列條件： 主要發(fā)起人以具有經(jīng)營業(yè)績的經(jīng)營性資產(chǎn)出資。投入的資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)具備完整性，即生產(chǎn)經(jīng)營所需要的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設(shè)施、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)等資產(chǎn)必須全部投入股份公司； 主要發(fā)起人和其他發(fā)起人均以經(jīng)營性資產(chǎn)出資的，主要發(fā)起人的經(jīng)營業(yè)績可以連續(xù)計算，其他發(fā)起人的經(jīng)營業(yè)績不能

23、連續(xù)計算。,41,三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則,3、經(jīng)營業(yè)績的連續(xù)計算（續(xù)二） 有限責(zé)任公司如成立已滿三年，但變更為股份公司的時間尚不足三年，如須連續(xù)計算經(jīng)營業(yè)績，應(yīng)符合下列條件： 有限責(zé)任公司以變更基準日經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額折合為股份有限公司的股份，未根據(jù)評估結(jié)果進行調(diào)帳。 中外合資經(jīng)營企業(yè)和具有法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)，若其組織形式為有限責(zé)任公司，并按照公司法和關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定的規(guī)定，整體變更設(shè)立股份有限公司的，比照一般有限責(zé)任公司執(zhí)行。,42,三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則,3、經(jīng)營業(yè)績的連續(xù)計算（續(xù)三） 申請首次公開發(fā)行股票的公司應(yīng)在最近三年中：

24、 實際控制人未發(fā)生變化 公司管理層未發(fā)生變化 持續(xù)經(jīng)營相同的業(yè)務(wù) 因重大購買、出售、置換資產(chǎn)、公司合并或分立、重大增資或減資以及其他重大資產(chǎn)重組行為，導(dǎo)致發(fā)行人的業(yè)務(wù)發(fā)生重大變化的，有關(guān)行為完成滿三年后，方可申請發(fā)行上市。,43,三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則,4、資本規(guī)模的設(shè)定 最低注冊資本數(shù)額 公司法規(guī)定的股份有限公司的最低注冊資本額為人民幣1000萬元； 發(fā)行股票前的最低注冊資本 股票發(fā)行與交易管理暫行條例規(guī)定設(shè)立股份有限公司申請公開發(fā)行股票的，在公司擬發(fā)行的股本總額中，發(fā)起人認購的部分不少于人民幣3000萬元；即股份有限公司的注冊資本在發(fā)行前不少于3000萬元； 申請在證券交易所上市的

25、最低注冊資本 股票發(fā)行與交易管理暫行條例規(guī)定股份有限公司申請其股票在證券交易所交易，發(fā)行后的股本總額應(yīng)當(dāng)不少于人民幣5000萬元。,44,三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則,5、股權(quán)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定性 公司法規(guī)定股份公司發(fā)起人持有的股份，自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 如考慮小股東持有股權(quán)的靈活性，可以先設(shè)立有限責(zé)任公司，股權(quán)結(jié)構(gòu)穩(wěn)定后再變更為股份有限公司。 根據(jù)股票發(fā)行審核備忘錄第15號規(guī)定，在審核是否在最近三年內(nèi)連續(xù)盈利以及是否可以連續(xù)計算業(yè)績時，標(biāo)準之一便是最近一年內(nèi)發(fā)行人的股東結(jié)構(gòu)未發(fā)生較大變化。,45,三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則,6、稅收優(yōu)惠和財政補貼的資格和合法性 是否因改制導(dǎo)致稅收優(yōu)

26、惠終止并補稅 是否因改制導(dǎo)致接受補貼的資格喪失 地方政府給予的稅收優(yōu)惠的合法性 根據(jù)國發(fā)（2000）2號文國務(wù)院關(guān)于糾正地方自行制定稅收先征后返政策的通知，除經(jīng)國務(wù)院審批以外，只有符合現(xiàn)行稅收征管法律法規(guī)規(guī)定的稅收減免與返還才是合法有效的。 公司享受政府補貼的合法性 對于公司享受的政府補貼、財政撥款，其批準文件中應(yīng)當(dāng)明確了該項政府補貼、財政撥款的資金渠道及其依據(jù)、補貼或撥款的權(quán)屬、補貼或撥款的用途和今后的處置方法及會計處理。,46,三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則,6、稅收優(yōu)惠和財政補貼（續(xù)一） 財政補貼的會計處理及對資產(chǎn)的影響 如果政府補貼批準文件明確該補貼僅由公司代管并指定用途，不屬公司全體

27、股東享有，則該部分政府補貼直接作為負債處理。 如果政府補貼批準文件明確該補貼由公司全體股東享有，屬于財政扶持領(lǐng)域而給予的補貼，公司在實際收到時計入補貼收入。 如果財政撥款批準文件明確該撥款具有專門用途，在該項撥款實際到位時應(yīng)作為“長期應(yīng)付款”核算，在項目完成后，應(yīng)將其形成的資產(chǎn)轉(zhuǎn)入固定資產(chǎn)，同時相應(yīng)撥款轉(zhuǎn)入資本公積，屬于公司資產(chǎn)。,47,三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則,7、避免和消除同業(yè)競爭 同業(yè)競爭限制 根據(jù)關(guān)于進一步規(guī)范股票首次發(fā)行上市有關(guān)工作的通知的規(guī)定，擬上市的股份公司與控股股東（或?qū)嶋H控制人）及其全資或控股的其他企業(yè)不得從事與股份公司相同或類似產(chǎn)品（或服務(wù)）的生產(chǎn)經(jīng)營。 不屬于實質(zhì)性

28、同業(yè)競爭的特定情形 盡管存在相同、相似的業(yè)務(wù)，但有充分依據(jù)說明擬上市公司與控股股東及其所控制的其他企業(yè)從事的業(yè)務(wù)有不同的客戶對象、不同的市場區(qū)域，存在明顯細分市場差別，而且該市場細分是客觀的、切實可行的，不會產(chǎn)生實質(zhì)性同業(yè)競爭的，則若擬上市公司充分披露該等存在經(jīng)營相同、相似業(yè)務(wù)及市場差別情況，則可以不被認定為存在同業(yè)競爭。,48,三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則,7、避免和消除同業(yè)競爭（續(xù)） 同業(yè)競爭的解決措施 針對現(xiàn)實存在的同業(yè)競爭情形，要通過切實可行方式(例如收購、作為出資投入、委托經(jīng)營等)將相競爭的業(yè)務(wù)集中到公司或控股股東及其控制企業(yè)經(jīng)營。 控股股東及其控制企業(yè)將業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)關(guān)系的第三

29、方。 控股股東及其控制企業(yè)書面承諾并做出避免競爭和利益沖突的具體可行措施。,49,三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則,8、避免或減少關(guān)聯(lián)交易 關(guān)聯(lián)關(guān)系的認定 在企業(yè)決策活動中，根據(jù)實質(zhì)重于形式的原則認定的與股份公司有特殊關(guān)系，可能造成股份公司對其利益傾斜的法人或自然人。 主要的關(guān)聯(lián)方 公司控股股東及實際控制人 公司控股股東及實際控制人控制或參股的企業(yè) 對股份公司有重大影響的法人或自然人 公司主要自然人股東、關(guān)鍵管理人員、核心技術(shù)人員、核心技術(shù)提供者 與上述人士關(guān)系密切的家庭成員以及其控制的其他企業(yè)。,50,三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則,8、避免或減少關(guān)聯(lián)交易（續(xù)一） 關(guān)聯(lián)交易及其危害 指股份公司

30、或其控股子公司與股份公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項。 由于關(guān)聯(lián)關(guān)系的存在，關(guān)聯(lián)交易可能成為調(diào)節(jié)股份公司利潤、侵占股份公司利益和逃避稅收的違法行為。 關(guān)聯(lián)交易的主要形式 產(chǎn)品、原材料、能源的購銷 委托銷售、采購、生產(chǎn)或研發(fā) 資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、收購或置換 接受或提供勞務(wù) 資金借貸和擔(dān)保 共同投資 資產(chǎn)租賃或權(quán)利許可使用 贈與及接受贈與 其他有償或無償轉(zhuǎn)移資源的行為,51,三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則,8、避免或減少關(guān)聯(lián)交易（續(xù)二） 對關(guān)聯(lián)交易進行限制和規(guī)范的主要措施 公司章程規(guī)定關(guān)聯(lián)交易的審批程序 股東大會對關(guān)聯(lián)交易的審議 關(guān)聯(lián)股東及關(guān)聯(lián)董事在股東大會或董事會表決時的回避制度 獨立董事發(fā)表獨

31、立意見 關(guān)聯(lián)交易的及時披露制度 不可避免的關(guān)聯(lián)交易應(yīng)遵循的原則 公平、公允、遵循市場定價原則 決策程序合法原則,52,四、不同類型的企業(yè)改制的特殊事項,1、國有企業(yè) 國有股權(quán)分類 國家股是指有權(quán)代表國家投資的機構(gòu)或部門向股份公司出資形成或依法定程序取得的股份。 國有法人股是指具有法人資格的國有企業(yè)、事業(yè)及其他單位以其依法占用的法人資產(chǎn)向獨立于自己的股份公司出資形成或依法定程序取得的股份。 國家股的界定 有權(quán)代表國家投資的機構(gòu)或部門直接設(shè)立的國有企業(yè)以其全部資產(chǎn)改建為股份公司的，原企業(yè)應(yīng)予撤銷，原企業(yè)的國家凈資產(chǎn)折成的股份界定為國家股。 國家授權(quán)投資的機構(gòu)或部門直接向新設(shè)成立的股份公司投資形成的

32、股份界定為國家股。,53,四、不同類型的企業(yè)改制的特殊事項,1、國有企業(yè)（續(xù)一） 國有法人股的界定 有權(quán)代表國家投資的機構(gòu)或部門直接設(shè)立的國有企業(yè)以其部分資產(chǎn)（連同部分負債）改建為股份公司的，如進入股份公司的凈資產(chǎn)（指評估前凈資產(chǎn)，下同）累計高于原國有企業(yè)凈資產(chǎn)（含），或主營生產(chǎn)部分全部或大部分資產(chǎn)進入股份制企業(yè)，其凈資產(chǎn)折成的股價界定為國家股；進入股份公司的凈資產(chǎn)低于（不含），其凈資產(chǎn)折成的股份界定為國有法人股。 國有法人單位（行業(yè)性總公司和有政府行政管理職能的公司除外）所擁有的企業(yè)，包括產(chǎn)權(quán)關(guān)系經(jīng)過界定和確認的國有企業(yè)（集團公司）的全資子企業(yè)（全資子公司）和控股子企業(yè)（控股子公司）及其下屬

33、企業(yè)，以全部或部分資產(chǎn)改建為股份公司，進入股份公司的凈資產(chǎn)折成的股份界定為國有法人股。（如北大荒） 國有企業(yè)（行業(yè)性總公司和具有政府行政管理職能的公司除外）或國有企業(yè)（集團公司）的全資子企業(yè)（全資子公司）和控股子企業(yè)（控股子公司）以其依法占用的法人資產(chǎn)直接向新設(shè)立的股份公司投資入股形成的股份界定為國有法人股。,54,四、不同類型的企業(yè)改制的特殊事項,2、集體企業(yè) 集體企業(yè)的類型 城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè) 鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè) 鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè) 集體企業(yè)的產(chǎn)權(quán)的界定 組織當(dāng)事企業(yè)和有關(guān)投入方或舉辦方等對涉及界定的各類詳細資料進行核對，按國家統(tǒng)一政策規(guī)定和企業(yè)具體實際，依法予以協(xié)商界定產(chǎn)權(quán)歸屬。其中涉及國有資產(chǎn)的

34、應(yīng)征得同級國有資產(chǎn)管理部門的同意。 清產(chǎn)核資完成后，報政府有關(guān)部門確認或備案。,55,四、不同類型的企業(yè)改制的特殊事項,3、外商投資企業(yè) 審批機構(gòu) 根據(jù)關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定，外商投資企業(yè)改制設(shè)立股份公司，無論新設(shè)立還是整體變更，均須按法定外商投資企業(yè)變更程序報商務(wù)部審批。 產(chǎn)業(yè)范圍 外商投資企業(yè)改制仍然需要符合比照執(zhí)行指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定、外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄和中西部地區(qū)外商投資優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)目錄的規(guī)定，不得在禁止外商投資的領(lǐng)域投資。 中方個人股東的限制 原境內(nèi)公司中國自然人在原公司作為股東一年以上的，經(jīng)批準，可繼續(xù)作為變更后所設(shè)立外商投資企業(yè)的中方投資者。暫不允許境內(nèi)

35、中國自然人以新設(shè)和收購方式與外商成立外商投資企業(yè)。,56,五、不同類型的企業(yè)改制的特殊事項,3、外商投資企業(yè)（續(xù)） 外商投資股份有限公司發(fā)行上市股票的特別條件 公司申請上市前三年均已通過外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢。 公司經(jīng)營范圍符合指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定與外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄的要求。 上市發(fā)行股票后，其外資股占總股本的比例不低于10。 按規(guī)定需由中方控股(包括相對控股)或?qū)χ蟹匠止杀壤刑厥庖?guī)定的外商投資股份有限公司，上市后應(yīng)按有關(guān)規(guī)定的要求繼續(xù)保持中方控股地位或持股比例。,57,五、募集資金用途的選擇和要求,1、募集資金用途的含義和要求 指發(fā)行股票所募集到的資金所用于的公司投資項目。 募集資金項

36、目應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定進行審批、核準或備案；（國務(wù)院關(guān)于投資體制改革的決定、政府核準的投資項目目錄（年本）、國家發(fā)展改革委核報國務(wù)院核準或?qū)徟墓潭ㄙY產(chǎn)投資項目目錄（試行）的規(guī)定） 2、選擇募集資金項目時應(yīng)考慮的主要因素 募集資金的投向應(yīng)當(dāng)明確，經(jīng)過充分慎重的論證，避免盲目拼湊、編造募集資金項目； 結(jié)合擬發(fā)行股票規(guī)模、發(fā)行價格，審慎測算合理的募集資金需要量，融資計劃應(yīng)當(dāng)與擬投資項目的資金需要及實施周期相匹配；應(yīng)充分考慮實際募股資金量不足或超過所申報項目資金需求量的可能，對上述情況的出現(xiàn)有相應(yīng)的對策及安排；,58,五、募集資金用途的選擇和要求,2、選擇募集資金項目時應(yīng)考慮的主要因素（續(xù)） 募集資金項目應(yīng)

37、當(dāng)有良好的預(yù)期效益，對公司的財務(wù)狀況和經(jīng)營成果能夠產(chǎn)生積極影響； 募集資金項目屬于公司主營業(yè)務(wù)范圍或與公司主營業(yè)務(wù)密切相關(guān)，并與公司長期的業(yè)務(wù)發(fā)展目標(biāo)相一致； 募集資金項目不存在市場、效益、環(huán)保等方面的重大風(fēng)險； 募集資金項目符合國家產(chǎn)業(yè)政策；（當(dāng)前國家重點鼓勵發(fā)展的產(chǎn)業(yè)、產(chǎn)品和技術(shù)目錄（2000年修訂）、當(dāng)前優(yōu)先發(fā)展的高技術(shù)產(chǎn)業(yè)化重點領(lǐng)域指南（2004年度） 募集資金項目的決策應(yīng)當(dāng)履行了相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)范性文件及公司章程規(guī)定的程序； 募集資金項目的論證和審批周期與公司發(fā)行股票計劃的時間安排之間的平衡。,59,第三部分 科技企業(yè)的其他法律問題,60,一、工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護,1、商標(biāo)、專利的注冊

38、商標(biāo)法第三條 經(jīng)商標(biāo)局核準注冊的商標(biāo)為注冊商標(biāo)，商標(biāo)注冊人享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律保護。 專利法第十一條 發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。外觀設(shè)計專利權(quán)被授予后，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售、進口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品。,61,一、工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護,2、侵權(quán)行為的基本應(yīng)對方法 行政保護措施 有侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)或?qū)＠麢?quán)行為的，被侵權(quán)人可以

39、向縣級以上工商行政管理部門要求處理，有關(guān)工商行政管理部門有權(quán)責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為，賠償被侵權(quán)人的損失，賠償額一般為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤或者被侵權(quán)人在被侵權(quán)期間因被侵權(quán)所受到的損失。侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)或?qū)＠麢?quán)，但未構(gòu)成犯罪的，工商行政管理部門可以處以罰款。 民事保護措施 對侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)或者專利權(quán)的，被侵權(quán)人可以直接向人民法院起訴。,62,一、工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護,3、侵權(quán)行為的基本應(yīng)對方法 刑事保護措施 商標(biāo)法第四十條 假冒他人注冊商標(biāo)，構(gòu)成犯罪的，除賠償被侵權(quán)人的損失外，依法追究刑事責(zé)任。偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識，構(gòu)成犯罪的，除賠償

40、被侵權(quán)人的損失外，依法追究刑事責(zé)任。銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，構(gòu)成犯罪的，除賠償被侵權(quán)人的損失外，依法追究刑事責(zé)任。 專利法第五十八條 假冒他人專利構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 最高人民法院、最高人民檢察院2004年11月發(fā)布關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋，假冒注冊商標(biāo)罪（非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上或者違法所得數(shù)額在三萬元以上的）和假冒專利罪（非法經(jīng)營數(shù)額在二十萬元以上或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的 ）將被處以有期徒刑。,63,二、商業(yè)秘密的界定和保護,1、商業(yè)秘密的界定 商業(yè)秘密: 是不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。 技術(shù)信

41、息指的是技術(shù)配方、技術(shù)決竅、技術(shù)流程等。 經(jīng)營信息包括與經(jīng)營有關(guān)的重大決策，與自己有往來的客戶情況、經(jīng)營方式、經(jīng)營目標(biāo)、經(jīng)營策略等。,64,二、商業(yè)秘密的界定和保護,2、商業(yè)秘密的保護 民事法律保護 在對外簽署合作開發(fā)、委托開發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、咨詢服務(wù)等合同時須有保密協(xié)議或保密條款，在對方違約時要求承擔(dān)違約責(zé)任或根據(jù)反不正當(dāng)競爭法第十條對侵犯商業(yè)秘密的規(guī)定提起民事訴訟要求賠償損失。 勞動法律保護 勞動者違反企業(yè)商業(yè)秘密的規(guī)章制度、勞動合同中的保密條款、保密合同或者競業(yè)禁止合同約定，給企業(yè)造成損失的，企業(yè)可以勞動仲裁甚至起訴的方式要求賠償。,65,二、商業(yè)秘密的界定和保護,行政法律保護 工商行政管理

42、機關(guān)作為不正當(dāng)競爭行為的主管機關(guān)有權(quán)對商業(yè)秘密侵權(quán)行為進行處理。依據(jù)是關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定和工商行政管理機關(guān)行政處罰暫行規(guī)定。根據(jù)上述規(guī)定，當(dāng)企業(yè)（申請人）認為其商業(yè)秘密受到侵害，向工商行政管理機關(guān)申請查處侵權(quán)行為，當(dāng)侵權(quán)人侵權(quán)行為成立時，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任。 刑事法律保護 根據(jù)刑法第219條的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密給權(quán)利人（企業(yè)）造成重大損失的，處三年以下有期徒刑，并處罰金和單處罰金，造成特別嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑并處罰金。,66,二、商業(yè)秘密的界定和保護, 侵犯商業(yè)秘密罪(技術(shù)秘密) 華為三工程師王志駿、劉寧華、秦學(xué)軍3人均任職華為公司硬件工程師，參與華為公

43、司光網(wǎng)絡(luò)設(shè)備的研發(fā)工作。在職時，分別與華為公司簽訂了員工聘用協(xié)議書和員工保密合同書，承諾除履行華為公司職務(wù)需要外，未經(jīng)該公司書面同意，不以任何方式向第三方泄露該公司技術(shù)秘密或其他商業(yè)秘密，也不在履行職務(wù)之外使用這些秘密信息。 2001年7月，尚在華為公司工作的王志駿、劉寧就與貝爾公司在深圳市、上海市等地進行商談合作開發(fā)生產(chǎn)盒式25G光網(wǎng)絡(luò)設(shè)備事宜。同年11月7日，王志駿、劉寧各出資人民幣25萬元，在上海市成立了滬科公司，并聘用了秦學(xué)軍等20多名原在華為公司從事光網(wǎng)絡(luò)技術(shù)研發(fā)的技術(shù)人員進入滬科公司工作。同年11月8日滬科公司與貝爾公司達成協(xié)議：由滬科公司提供盒式25G的光網(wǎng)絡(luò)設(shè)備技術(shù)，貝爾公司則

44、每月向滬科公司提供研發(fā)費用人民幣588010元，并負責(zé)組織生產(chǎn)及銷售；產(chǎn)品利潤由滬科公司與貝爾公司三七分成。 深圳市南山區(qū)法院以侵犯商業(yè)秘密罪對華為前三青年工程師劉寧、秦學(xué)軍、王志駿作出一審判決，3人被判2至3年徒刑并處罰金3萬至5萬元。,67,二、商業(yè)秘密的界定和保護, 侵犯商業(yè)秘密罪(經(jīng)營秘密) 馬宏東、劉軍分別于年月、年月應(yīng)聘到寧夏正洋物產(chǎn)股份有限公司單證科和食品銷售部工作，年月日至月間，二被告人在未與正洋公司解除勞動合同的情況下，先后又應(yīng)聘到寧夏惠農(nóng)縣福利蔬菜脫水有限公司擔(dān)任銷售部業(yè)務(wù)員，該公司總經(jīng)理張東玲向二被告承諾，每聯(lián)系銷售一筆外銷業(yè)務(wù)，可按離岸價提成。 馬宏東、劉軍將正洋公司的

45、技術(shù)資料、國際客戶經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)信息等核心商業(yè)秘密資料全部打印出來，并以正洋公司的格式、內(nèi)容、方法及價格為參照，用惠農(nóng)縣福利公司的名義制作成電子郵件模式，向其從正洋公司竊得的客戶發(fā)送電子郵件。馬宏東、劉軍犯侵犯商業(yè)秘密罪，分別判處有期徒刑一年六個月和一年二個月，分別處罰金萬元和萬元，分別追繳非法所得萬元和萬元。,68,三、技術(shù)人員的管理和限制,1、勞動合同 企業(yè)與勞動者簽訂勞動用工合同，是企業(yè)的一項義務(wù)。勞動法第22條規(guī)定，勞動合同當(dāng)事人可以在勞動合同中約定保守企業(yè)商業(yè)秘密的有關(guān)事項，這是企業(yè)與勞動者簽訂保守商業(yè)秘密的法律依據(jù)。 簽署勞動合同時還應(yīng)明確確定員工職務(wù)工作的范圍，避免出現(xiàn)科研成果權(quán)屬不清晰、存在爭議的情形。 2、保密合同 企業(yè)應(yīng)在不妨礙在勞動合同執(zhí)行的前提下，另行簽訂保密合同，以約定企業(yè)與勞動者之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，這種方式更為直接有效。,69,三、技術(shù)人員的管理和限制,3、競業(yè)限制合同的使用 競業(yè)限制 在勞動關(guān)系中或曾經(jīng)存在的勞動關(guān)系中，勞動者負有保護用人單位的商業(yè)秘密，不得兼職從事與用人單位相