企業(yè)經(jīng)營管理中合同法律風險及防范實務.ppt

1、2021/1/12,1,企業(yè)經(jīng)營管理中合同法律風險及防范實務 合同履行篇 孟令欣律師 北京市煒衡律師事務所 北京市律師協(xié)會委員 中國法學會會員 2009年3月4日,2021/1/12,2,企業(yè)經(jīng)營管理中合同法律風險及防范實務 合同履行篇 案例1： 北京甲公司與齊齊哈爾乙公司簽定大理石產(chǎn)品定做合同，合同明確約定產(chǎn)品規(guī)格、標準、價款等。合同履行過程中，在乙公司交付定作物時，雙方簽署驗收單，明確標注了定做物的合格數(shù)量和不合格數(shù)量。但是對于不合格的定做物，在鋪設地面的時候，未履行任何書面手續(xù)，大部分都予以使用。乙公司向法院訴訟請求按照約定價格支付定做物全部價款。 請問乙公司的訴訟請求能得到法院的支持嗎

2、,2021/1/12,3,企業(yè)經(jīng)營管理中合同法律風險及防范實務 合同履行篇 案例2：2000年初，甲公司為乙農(nóng)藥公司供應包裝箱，乙農(nóng)藥公司共計拖欠甲公司貨款268415.90元。2001年5月30日簽訂以農(nóng)藥抵沖貨款協(xié)議，乙農(nóng)藥公司以農(nóng)藥抵沖甲公司268415.90元貨款。甲公司收到農(nóng)藥后，自行委托質量檢驗部門進行檢測，檢測結果為不合格。甲公司要求退貨，產(chǎn)生糾紛。2002年6月18日，經(jīng)質量管理協(xié)會協(xié)調(diào)，達成關于協(xié)商處理抵債農(nóng)藥的協(xié)議，約定：甲公司于2002年6月30日前將上述農(nóng)藥按原包裝退回乙農(nóng)藥公司倉庫，如數(shù)量缺少，按原價扣除；乙農(nóng)藥公司從收到貨物之日起30日內(nèi)一次性付給甲公司貨款；甲公司

3、如不能按時退回被告?zhèn)}庫，除放棄訴訟權利外，并承擔5萬元違約金。2002年6月21日，甲公司將農(nóng)藥送給乙農(nóng)藥公司，乙農(nóng)藥公司拒收。經(jīng)質量管理協(xié)會與乙農(nóng)藥公司法定代表人協(xié)調(diào)后，其通知銷售經(jīng)理王偉安排甲公司將貨卸到農(nóng)化市場倉庫，并由王偉寫下收條。該批貨貨款為214870.50元。乙農(nóng)藥公司收貨后，未向甲公司支付貨款。甲公司向法院提起訴訟，請求判令乙農(nóng)藥公司支付貨款214870.50元及違約金5萬元,2021/1/12,4,企業(yè)經(jīng)營管理中合同法律風險及防范實務 合同履行篇 乙農(nóng)藥公司是否應當向甲公司支付貨款及違約金？ 合同法第6條規(guī)定“當事人行使權利、履行義務應當遵循誠實信用原則”；第60條規(guī)定“當事

4、人應當按照約定全面履行自己的義務。當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務”。 本案中，乙農(nóng)藥公司收到甲公司退回貨物后，未向甲公司支付貨款，應當支付甲公司貨款及違約金,2021/1/12,5,企業(yè)經(jīng)營管理中合同法律風險及防范實務 合同履行篇 一、合同履行的基本原則： （1）全面履行原則：適當主體在適當時間和地點以適當方式履行適當標的。 （2）誠實信用原則：按照合同約定的條件，相互配合，切實履行其所承擔的義務，共同全面實現(xiàn)合同簽訂目的,2021/1/12,6,企業(yè)經(jīng)營管理中合同法律風險及防范實務 合同履行篇 案例3：2006年1月20日，甲方與乙方簽訂

5、轉讓合同，約定：甲方將土地及地上廠房、水電設施轉讓給乙方，轉讓價格為170萬元；付款方式為：合同簽訂當日支付50萬元定金，余款在產(chǎn)權過戶到乙方名下后一次性結清，如不結清，甲方有權收回土地證及房產(chǎn)證；另約定甲方協(xié)助乙方辦好國有土地使用證，廠房房產(chǎn)證及現(xiàn)有消防、水電設施產(chǎn)權轉移等過戶手續(xù)。乙方于合同簽訂當日向甲方支付50萬元定金，于2006年4月26日向甲方支付轉讓款100萬元。于2006年4月28日向甲方出具欠條，“茲有購買土地及地上現(xiàn)有的建筑廠房款，還欠人民幣20萬元整，定于2006年5月28日前結清，如不結清甲方有權收回土地證及房產(chǎn)證，之前所支付一切款項不退還。乙方至今未支付余款20萬元。訟

6、爭土地及房產(chǎn)也沒有過戶到乙方名下。該爭議土地及廠房的產(chǎn)權登記為甲方，供電設施的產(chǎn)權人為供電部門。2006年8月29日，甲方向法院提起訴訟，請求判令乙方向甲方支付轉讓款人民幣20萬元及利息,2021/1/12,7,企業(yè)經(jīng)營管理中合同法律風險及防范實務 合同履行篇 1、轉讓合同是否合法有效？ 供電設施的產(chǎn)權人是供電部門，甲方無權處分該設施，該轉讓合同部分無效。轉讓合同轉讓標的除供電設施部分外，是有效的合同，雙方應當按照約定全面履行。 2、 欠條 “如不結清甲方有權收回土地證及房產(chǎn)證”如何理解？ 轉讓合同中 “余款在產(chǎn)權過戶到乙方名下后一次性結清，如不結清，甲方有權收回土地證及房產(chǎn)證”，可以理解為乙

7、方如果未結清余款，甲方收回過戶到乙方名下的土地證與房產(chǎn)證。所以欠條應理解為“還欠甲方人民幣20萬元整，定于2006年5月28日前結清，如不結清甲方有權收回過戶到乙方名下的土地證及房產(chǎn)證，之前所支付一切款項不退還”。 從合同目的來看，乙方購買訟爭土地及廠房，目的是為了取得產(chǎn)權，乙方出具欠條承諾余款在2006年5月18日前結清，并不意味著乙方放棄甲方履行協(xié)助辦證的先合同義務。 3、乙方是否應當向甲方支付轉讓款及利息？ 乙方結清欠款20萬元是以完成訟爭土地及廠房的過戶手續(xù)為前提，在甲方未履行辦理產(chǎn)權證過戶手續(xù)的情況下，不支付20萬元的剩余購房款并不構成違約，是正確行使法律賦予的履行抗辯權,2021/

8、1/12,8,企業(yè)經(jīng)營管理中合同法律風險及防范實務 合同履行篇 （1）先履行抗辯權 案例4、甲公司與乙公司簽訂了造紙機買賣合同一份。合同約定：甲公司向乙公司出售造紙機一臺，質量標準為日產(chǎn)15噸，單價為100萬元。乙公司支付20萬定金后，甲公司負責免費安裝，安裝調(diào)試驗收合格后付清余下80萬元。合同簽定后，乙方支付定金20萬元，但是設備安裝調(diào)試后，始終無法達到合同約定日產(chǎn)15噸。 乙公司是否應當支付剩余80萬貨款？ 合同法第67條規(guī)定：“當事人互負債務，有先后履行順序的，先履行一方未履行的，后履行方有權拒絕其履行要求。先履行方履行債務不符合約定的，后履行方有權拒絕其相應的履行要求。,2021/1/

9、12,9,企業(yè)經(jīng)營管理中合同法律風險及防范實務 合同履行篇 （2）同時履行抗辯權 案例5、甲公司與乙公司簽訂房產(chǎn)買賣合同，合同約定甲公司于當年9月1日向乙公司交付房屋，并辦理產(chǎn)權轉移登記手續(xù)，乙公司分三次付款：第一期支付2千萬元，第二期支付3千萬元，第三期于9月1日支付5千萬元。在簽訂合同后，乙公司按期支付了第一期、第二期款項共5千萬元。9月1日，甲公司將房屋的鑰匙移交乙公司，但并未辦理房產(chǎn)所有權移轉登記手續(xù)。因此，乙公司在合同約定9月1日付款日期后，乙公司仍然沒有付款。 乙公司是否應當承擔逾期付款的違約責任？ 合同法第66條規(guī)定：“當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方

10、履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。,2021/1/12,10,企業(yè)經(jīng)營管理中合同法律風險及防范實務 合同履行篇 （3）不安抗辯權 案例6、甲公司和乙學校訂立承攬合同一份。約定：甲公司按乙學校要求，加工300套桌椅，交貨時間為8月25日。乙學校在合同簽訂日起10日內(nèi)支付加工費10萬元人民幣。合同簽訂后，甲公司積極組織加工，但當?shù)叵啦块T認為甲公司生產(chǎn)車間存在嚴重的安全隱患，要求其停工整頓。 乙學校是否應當支付加工費10萬元？ 合同法第68條規(guī)定：“應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴重惡化；

11、（二）轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形 第69條規(guī)定：“當事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同,2021/1/12,11,企業(yè)經(jīng)營管理中合同法律風險及防范實務 合同履行篇 案例7、甲公司于2006年3月6日依法登記注冊成立（未取得房地產(chǎn)中介資質），2006年6月15日與乙公司某項目部簽訂項目銷售代理合同，約定乙公司委托甲公司獨家代理乙公司開發(fā)該項目的房屋銷售；乙公司按月向甲公司支付銷售

12、傭金及溢價獎金，甲公司指派2名營銷人員常駐乙公司售樓處，一切費用由甲公司承擔；甲公司銷售代理傭金為0.6%，溢價部分稅后各50%；在合同有效期內(nèi)，廣告設計制作、發(fā)布費用由甲公司承擔；如一方違約，追究違約責任，單方解除合同，應賠償對方違約金10萬元。合同簽訂后，甲公司派出營銷人員2名常駐乙公司售樓處，乙公司于2006年7月19日向甲公司支付了1萬元；乙公司在2006年9月19日向甲公司發(fā)了調(diào)整房屋銷售價格的通知。但是甲公司只做了小部分的營銷宣傳，在營銷及宣傳過程中又擅自降低房價；至2006年國慶節(jié)期間，甲公司既未銷售一套房，又將其營銷人員撤走，乙公司于2006年10月10日通知甲公司解除合同，引

13、起訴訟,2021/1/12,12,企業(yè)經(jīng)營管理中合同法律風險及防范實務 合同履行篇 1、乙公司項目部與甲公司簽訂項目銷售代理合同對乙公司是否有約束力？ 在合同履行過程中，乙公司于2006年9月19日向甲公司發(fā)了調(diào)整房屋銷售價格的通知；并支付部分費用，故應認定乙公司對此是明知和認可的，應視為乙公司與甲公司之間存在合法有效的合同關系。 2甲公司不具備房地產(chǎn)經(jīng)紀資質，項目銷售代理合同是否有效？ 甲公司在訂立合同時未取得房地產(chǎn)經(jīng)紀資格，違反建設部城市房地產(chǎn)中介服務管理規(guī)定的規(guī)定，根據(jù)最高人民法院關于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（一）第四條規(guī)定“合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應當以全國

14、人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)”。該合同為有效合同。 3、乙公司是否具有合同解除權？ 在合同履行過程中，甲公司未進行營銷宣傳，且私自降低房屋售價，已經(jīng)違反合同約定的，并在銷售過程中未能售出一套房屋，并撤走銷售人員，其行為違反了誠信原則和合同中的相關約定，致使乙公司無法實現(xiàn)合同目的，已經(jīng)構成根本違約，乙公司有權解除合同,2021/1/12,13,企業(yè)經(jīng)營管理中合同法律風險及防范實務 合同履行篇 （1）合同解除是指已經(jīng)成立而且生效的合同，當解除條件成就時，使當事人權利義務關系消滅的法律行為。 （2）合同解除權： 約定解除權：合同法第九十三條規(guī)

15、定“當事人協(xié)商一致，可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權人可以解除合同”。 法定解除權：合同法第九十四條“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；（三）當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形,2021/1/12,14,企業(yè)經(jīng)營管理中合同法律風險及防范實務 合同履行篇 案例8：甲公司在乙公司訂購1000臺空調(diào)準備在6月初開始銷售，合

16、同明確要求5月30日前到貨。但是在5月30日履行期限屆滿時，乙公司仍未交貨。 甲公司是否可以直接通知乙公司解除合同。 乙公司遲延履行合同義務，致使甲公司無法實現(xiàn)在6月初銷售空調(diào)的合同目的，構成根本性違約。 根據(jù)合同法第94條第四款的規(guī)定，就不必履行催告程序，有權直接通知乙公司解除合同,2021/1/12,15,企業(yè)經(jīng)營管理中合同法律風險及防范實務 合同履行篇 案例9：甲公司與乙公司簽訂買賣合同，訂購乙公司生產(chǎn)的空調(diào)1000臺，準備在6月初開始銷售，合同明確要求4月30日前到貨。但是在4月30日期限屆滿時，乙公司仍未交貨。 甲公司是否有合同解除權？ 根據(jù)合同法第94條第三款規(guī)定“當事人一方遲延履

17、行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行，當事人可以解除合同”。雖然乙公司遲延履行債務，但是繼續(xù)履行合同仍能實現(xiàn)甲公司6月初銷售的合同目的，甲公司不能直接通知乙公司解除合同，而應履行必要的催告程序，要求其在5月底以前交貨，如果乙公司在5月底仍不能交貨，甲公司可以通知乙公司解除合同,2021/1/12,16,企業(yè)經(jīng)營管理中合同法律風險及防范實務 合同履行篇 （3）案例10、甲與乙公司2003年簽訂商品房買賣合同，購買乙公司開發(fā)的房屋，總價款35萬元，簽約當日支付20的首付款，剩余房款通過銀行按揭貸款形式支付。補充協(xié)議約定：因甲無法按期歸還銀行貸款，導致銀行解除按揭合同并由乙公司承擔連帶保證責任的

18、，自乙公司向銀行承擔保證責任之日起，解除商品房買賣合同及補充協(xié)議。甲與農(nóng)業(yè)銀行簽訂個人住房按揭合同向銀行借款28萬元，乙公司承擔連帶還款責任。 甲兩次連續(xù)三期逾期還貸，銀行從乙公司保證金帳戶中扣收甲的全部貸款。 乙公司要求解除商品房買賣合同？ 乙公司約定解除的行使必須滿足兩個條件：銀行解除按揭合同，乙公司承擔連帶保證責任。但是該案件中銀行并未解除按揭合同，按揭合同因為履行完畢而終止，所以乙公司無權要求解除合同。 行使解除權必須通知對方,2021/1/12,17,企業(yè)經(jīng)營管理中合同法律風險及防范實務 合同履行篇 四、第三人代為履行和向第三人履行風險防范： 案例11、吳某與魏某簽訂3萬元的糧食買賣合同，吳某按照合同約定將糧食送至糧店主李某處，李某出具收條“收到價值3萬元糧食”。后吳某反復找魏某、李某要求支付貨款。李某讓吳某找魏某要錢，但是魏某無力支付貨款，吳某以魏某、李某是合伙人為由，將二人作為共同被告提起訴訟，要求二人承擔連帶責任償還貨款。 李某應當承擔連帶還款責任嗎？ 合同法第六十四條“當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當向債權人承擔違約責任”第六十五條“當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任”。 吳某與魏某簽訂的糧食買賣