《國(guó)際商法法》第三章_合伙企業(yè)法(含案例分析與答案)課件.ppt

1、合伙企業(yè)法,一部重要的市場(chǎng)主體的立法,公民個(gè)人出資設(shè)立的企業(yè)有三種 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和有限責(zé)任公司,鏈接條件,你還可以選擇那種形式呢,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,2,第三章 合伙企業(yè)法,導(dǎo)言,合伙制度起源于羅馬法。合伙是一種從羅馬時(shí)代就產(chǎn)生的企業(yè)形式，可以說(shuō)它是經(jīng)久不衰和廣受歡迎的企業(yè)模式,在羅馬法上，合伙是一種合意契約，根據(jù)該契約，兩人以上相互承擔(dān)義務(wù)將物品或者勞作集中在一起，以實(shí)現(xiàn)某一合法的且具有共同功利的目的,導(dǎo)言,合伙企業(yè)組織形式簡(jiǎn)單，集資迅速靈活； 創(chuàng)辦手續(xù)簡(jiǎn)便且費(fèi)用較低； 合伙內(nèi)部關(guān)系緊密，成員較穩(wěn)定，內(nèi)部凝聚力較強(qiáng)； 合伙人雖個(gè)人風(fēng)險(xiǎn)較大，但有利于激

2、發(fā)合伙成員的責(zé)任心和鞏固合伙組織的信用等優(yōu)勢(shì),合伙是個(gè)人集資創(chuàng)辦企業(yè)的最佳形式,英美法系合伙制度,合伙企業(yè)法,一、概述 二、設(shè)立 三、管理 四、終止,1、合伙企業(yè)的概念和特征 2、合伙企業(yè)法的概念,1、合伙企業(yè)設(shè)立的條件 2、合伙企業(yè)設(shè)立的程序,1、合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)規(guī)定 2、合伙企業(yè)內(nèi)部關(guān)系的規(guī)定 3、合伙企業(yè)外部關(guān)系的規(guī)定,1、合伙企業(yè)的解散 2、合伙企業(yè)的清算,重點(diǎn)介紹合伙企業(yè)的特點(diǎn)、設(shè)立、合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)與事務(wù)執(zhí)行、合伙企業(yè)的外部關(guān)系、以及入伙和退伙,以案說(shuō)法,張山、李斯、王武畢業(yè)了，工作難找，于是三個(gè)人想自己創(chuàng)業(yè)。 設(shè)立合伙企業(yè)行嗎？什么叫合伙企業(yè)？ 萬(wàn)一賠了怎么辦？要有什么樣的心理準(zhǔn)備？

3、 合伙企業(yè)有哪些類型呢？ 需要什么條件呢？ 在設(shè)立企業(yè)時(shí)，有那些事情是必須要事先商定的,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,8,第一節(jié)合伙企業(yè)法概述,一、合伙的概念和分類 合伙是指兩個(gè)以上的人為著共同的目的，相互約定共同出資、合伙經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的自愿聯(lián)合，是一種以合伙協(xié)議為基礎(chǔ)的企業(yè)組織形式,一、合伙企業(yè)概述,普通合伙,普通合伙,特殊的普通合伙 （專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu),有限合伙,風(fēng)險(xiǎn)投資,合伙企業(yè)有兩種,新法第2條：合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè),2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,10,二、合伙企業(yè)法概述

4、,2006年8月27日全國(guó)人大常委會(huì)會(huì)議通過(guò)了合伙企業(yè)法(修訂案)。該法于2007年6月1日起施行,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,11,三、合伙企業(yè)的概念和特征,合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織依法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè),2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,12,合伙企業(yè)的特征,1、契約性合伙企業(yè)以合伙協(xié)議為其前提或基礎(chǔ)。 意思表示一致,我國(guó)合伙法規(guī)定的合伙人是指自然人，而對(duì)法人和類似法人的經(jīng)濟(jì)組織則按照民法通則中關(guān)于“聯(lián)營(yíng)”的有關(guān)規(guī)定處理。修改動(dòng)向?qū)⒖赡軙?huì)允許法人合伙,企業(yè)的成立以訂立合伙協(xié)議為法律基礎(chǔ)。沒(méi)有合伙協(xié)議，就不可能成立合

5、伙企業(yè)。 企業(yè)的管理，亦須由各合伙人協(xié)商一致，以協(xié)議明確約定,合伙本質(zhì)上是人的結(jié)合而非資本的結(jié)合。合伙的信用基礎(chǔ)是全體合伙人而不是合伙財(cái)產(chǎn)。故，入伙退伙有嚴(yán)格的限制，人員結(jié)構(gòu)穩(wěn)定,2、人合性個(gè)人的聯(lián)合。須有兩個(gè)或者兩個(gè)以上自然人； 以人的信用為基礎(chǔ),2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,13,3、合伙性內(nèi)部關(guān)系屬于合伙關(guān)系，利害一體。 即共同出資、共同經(jīng)營(yíng)、共享受益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。 4、責(zé)任的無(wú)限連帶性 1）合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償其債務(wù)時(shí)，合伙人應(yīng)以其出資之外的財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)。（約定比例或平均分擔(dān)） 2）每一個(gè)合伙人均有清償義務(wù)，債權(quán)人可向任何一個(gè)合伙人要求全部?jī)斶€,追償權(quán)所清償數(shù)額超

6、過(guò)其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額時(shí)，其有權(quán)就超出部分向其他未支付或?yàn)樽泐~支付應(yīng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人追償,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,14,一、普通合伙企業(yè)的設(shè)立,1）有二個(gè)以上合伙人，并且都是承擔(dān)無(wú)限責(zé)任者； 2）有書面合伙協(xié)議； 3）有各合伙人實(shí)際繳付的出資； 4）有合伙企業(yè)的名稱； 5）有經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和從事合伙經(jīng)營(yíng)的必要條件,一）條件,這是合伙企業(yè)法對(duì)合伙企業(yè)設(shè)立所規(guī)定的實(shí)質(zhì)要件，是設(shè)立合伙企業(yè)必須具備的、缺一不可的法定條件。逐一介紹,修改動(dòng)向：增加有限合伙，即允許部分合伙人承擔(dān)有限責(zé)任,第二節(jié) 普通合伙企業(yè),2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,15,1）人員方面,兩個(gè)以

7、上的合伙人，且須符合法律規(guī)定,關(guān)于合伙人的條件問(wèn)題 首先、合伙人應(yīng)當(dāng)是具有完全民事行為能力的人，也就是說(shuō)，無(wú)民事行為 能力人和限制行為能力人不得成為合伙企業(yè)設(shè)立時(shí)的合伙人。 其次、法律、行政法規(guī)禁止從事贏利性活動(dòng)的人，不得成為合伙企業(yè)的合 伙人，如，法官、檢察官、國(guó)家公務(wù)員等。 第三、合伙人必須都是依法承擔(dān)無(wú)限責(zé)任者，即合伙人必須都是依法對(duì)合 伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的人,關(guān)于合伙人的人數(shù) 設(shè)立合伙企業(yè)必須有兩個(gè)以上的合伙人，少于兩個(gè)人則不能設(shè)立合伙 企業(yè)。至于合伙企業(yè)人數(shù)的上限，法律沒(méi)有作出明確規(guī)定，一般地說(shuō)有當(dāng) 事人在設(shè)立合伙企業(yè)時(shí)自行決定,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙

8、企業(yè)法,16,2）書面協(xié)議,經(jīng)合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立，全體簽名生效,合伙協(xié)議應(yīng)載明的事項(xiàng) P46,1、企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)； 2、合伙的目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍； 3、合伙人的姓名及住所； 4、合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限； 5、利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)辦法； 6、合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行； 7、入伙與退火； 8、合伙企業(yè)的解散與清算； 9、違約責(zé)任,合伙協(xié)議是合伙企業(yè)設(shè)立的基礎(chǔ)，是合伙企業(yè)最重要的法律文件，也是確定合伙人之間 權(quán)利義務(wù)關(guān)系的基本依據(jù),應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠(chéng)實(shí)信用原則，并經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致,此外合伙協(xié)議也可以載明合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限和合伙人爭(zhēng)議的解決辦法等

9、任意記載事項(xiàng),2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,17,3）出資方式,貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等。 按照協(xié)議約定的期限、方式、數(shù)額等出資,1、合伙人對(duì)于自己用于繳納出資的財(cái)產(chǎn)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)，應(yīng)擁有合法的處分權(quán) 2、經(jīng)過(guò)合伙人一致同意，合伙人也可以以勞務(wù)出資。 3、關(guān)于合伙人能否以債權(quán)、股權(quán)出資的問(wèn)題，可以認(rèn)為債權(quán)、股權(quán)屬于其 他財(cái)產(chǎn)權(quán)利的范圍，原則上應(yīng)當(dāng)允許,4）企業(yè)名稱,符合名稱規(guī)定，且不得使用“有限、有限責(zé)任”的字樣,5）經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和經(jīng)營(yíng)條件,廠房、設(shè)備、人員等等,企業(yè)名稱一般由以下四部分組成 企業(yè)所在地行政區(qū)劃名稱、字號(hào)（商號(hào)）、行業(yè)（或經(jīng)營(yíng)）特點(diǎn)、組織形式，如：中國(guó)東

10、海化工股份有限公司,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,18,營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日，為合伙企業(yè)的成立日期,設(shè)立合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)以全體合伙人為申請(qǐng)人。但申請(qǐng)合伙企業(yè)登記的具體事務(wù)，應(yīng)當(dāng)由全體合伙人從他們當(dāng)中制定的代表或者他們共同委托的代理人負(fù)責(zé)辦理,二）程序,登記申請(qǐng)30日內(nèi)決定可否執(zhí)照簽發(fā),申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交下列文件： 1）全體合伙人簽署的合伙申請(qǐng)書； 2）全體合伙人的身份證明； 3）全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人的委托書 4）合伙協(xié)議； 5）出資權(quán)屬證明； 6）經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所證明； 7）國(guó)務(wù)院工商行政管理部門規(guī)定提交的其他文件,2021年1月12日5時(shí)12分

11、,第三章 合伙企業(yè)法,19,案例分析 A、B、C、D、E是某鄉(xiāng)鎮(zhèn)的居民，其中B 是A的兒子，時(shí)年14歲，初中生。 E是A的弟弟，是本縣地稅局副局長(zhǎng)。五人于03年8月1日在縣城達(dá)成書面協(xié)議，決定創(chuàng)辦合伙企業(yè)，共同經(jīng)營(yíng)服裝生產(chǎn)與銷售。合伙協(xié)議規(guī)定： 1、企業(yè)名稱為“洪亮服裝有限公司”，經(jīng)營(yíng)地點(diǎn)為縣城集貿(mào)市場(chǎng)南大街1號(hào) 2、經(jīng)營(yíng)范圍為服裝生產(chǎn)銷售，合伙目的是共同經(jīng)營(yíng)，共享收益 3、五人各出資1萬(wàn)元，于06年3月10號(hào)前繳付。 4、利潤(rùn)平均分配， 若有虧損則除E之外，其他人平均分擔(dān)。 5、合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行由A負(fù)責(zé)。 6、企業(yè)解散時(shí)，各自收回自己的出資。 合伙協(xié)議經(jīng)全體簽字后，A持該協(xié)議向縣工商局申請(qǐng)

12、設(shè)立登記。該局于9月20日電好告知E，因條件不符，不予登記。 問(wèn)題何在,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,20,案例分析1,不符合項(xiàng)： 1、B不能成為合伙人限制行為能力人 2、E不能成為合伙人黨政機(jī)關(guān)工作人員 3、企業(yè)名稱有問(wèn)題 4、 E未承擔(dān)無(wú)限責(zé)任 5、合伙協(xié)議事項(xiàng)不全合伙人姓名及其住所、入伙與退火、違約責(zé)任等事項(xiàng)沒(méi)有；解散與清算等規(guī)定不明確，不具體。 6、申請(qǐng)登記時(shí)提交的文件不全 7、登記機(jī)關(guān)的處理超過(guò)了期限，且通知人不對(duì),2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,21,除法定事由即合伙人退伙外，在合伙企業(yè)清算前，不得分割,1）合伙成立時(shí)由各合伙人按照合伙協(xié)議

13、確定的出資數(shù)額向 合伙企業(yè)投入的貨幣、實(shí)物等財(cái)產(chǎn)； 2）合伙企業(yè)在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中積累起來(lái)的財(cái)產(chǎn),合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)由兩部分構(gòu)成,構(gòu)成與性質(zhì),共有財(cái)產(chǎn),1）只能由合伙人共同管理和使用 2）合伙期間不得請(qǐng)求分割； 3）對(duì)合伙財(cái)產(chǎn)的占有、使用、收益、處分，均 應(yīng)依據(jù)全體合伙人的共同意志進(jìn)行,歸合伙人共同所有,二、普通合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和分配,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,22,合伙企業(yè)的損益分配 合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)；無(wú)法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。

14、合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,23,因財(cái)產(chǎn)的共有性質(zhì)，轉(zhuǎn)讓有嚴(yán)格的限制,轉(zhuǎn)讓與出質(zhì),1、向合伙人以外的人，須經(jīng)其他合伙人一致同意 2、合伙人之間內(nèi)部轉(zhuǎn)讓 ，也應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人 3、轉(zhuǎn)讓時(shí)，同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓權(quán),合伙人以外的人依法受讓合伙企業(yè) 的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，經(jīng)修改合伙協(xié)議及 成為新的合伙人,合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對(duì)抗不知情的善意第三人,2021年1月12日5時(shí)12分,24,在共同經(jīng)營(yíng)的前提下，合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)可有兩種形式 共同管理 OR

15、委托管理,三、普通合伙企業(yè)的執(zhí)行和監(jiān)督,合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行,即委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，即事務(wù)授權(quán)。執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人，對(duì)外代表合伙企業(yè),即由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù),合伙的一個(gè)重要特點(diǎn)是合伙人共同管理，共同經(jīng)營(yíng)。合伙企業(yè)是在合伙人協(xié)商一致基礎(chǔ)上建立的聯(lián)合體，因而，各合伙人對(duì)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)享有同等的權(quán)利,具體包括管理參與權(quán)和事務(wù)授權(quán)；知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)；異議權(quán)和撤銷權(quán)以及忠實(shí)義務(wù),2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,25,1、處分不動(dòng)產(chǎn) 2、改變企業(yè)名稱及變更登記事項(xiàng) 3、轉(zhuǎn)讓或處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利 4、辦理變更登記手續(xù) 5、為他人提供擔(dān)保

16、 6、聘任合伙人以外的人擔(dān)當(dāng)經(jīng)營(yíng)管理人員 7、依照合伙協(xié)議約定的其他事項(xiàng),必須經(jīng)合伙人全體一致同意的事項(xiàng),2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,26,二）合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利和義務(wù) 1合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利 （1）平等執(zhí)行權(quán)。 （2）代表權(quán)和監(jiān)督權(quán)。 （3）查閱資料權(quán)。 （4）異議權(quán)。 （5）撤銷委托執(zhí)行事務(wù)權(quán),2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,27,1、合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相 競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)，即競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)。 2、除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意外，合伙 合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易，即交易禁止義務(wù) 3、合伙人不得從事

17、損害本合伙企業(yè)利益的活動(dòng)，即損害 禁止義務(wù),合伙人 的義務(wù),亦即忠實(shí)義務(wù)，要求合伙人應(yīng)忠實(shí)于合伙事業(yè)和全體合伙人的共同利益。這是基于合伙具有“人合”的性質(zhì)，信任關(guān)系對(duì)于合伙的存續(xù)有著重大的意義,合伙人享有本企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的決策和執(zhí)行權(quán)，掌握企業(yè)的業(yè)務(wù)秘密，如另行經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)相同的企業(yè)，勢(shì)必會(huì)利用這些企業(yè)秘密，從而影響本企業(yè)的利益。合伙人違反此義務(wù)，給合伙人或企業(yè)造成損失是，應(yīng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,28,四、合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系,與善意第三人的關(guān)系,與債權(quán)人的關(guān)系,與合伙人的債權(quán)人的關(guān)系,1,2,3,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法

18、,29,1、合伙企業(yè)與善意第三人的關(guān)系,合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事事務(wù)的權(quán)利和對(duì)外代表合伙企業(yè)的權(quán)利的限制，只對(duì)合伙人發(fā)生效力，如果對(duì)第三人發(fā)生效力必須以第三人知道知道這一情況為條件。 非執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人以合伙企業(yè)的名義對(duì)外從事活動(dòng)，對(duì)合伙企業(yè)有效。除非第三人知道他不是合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行人,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,30,2、合伙企業(yè)與債權(quán)人的關(guān)系,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,31,3、合伙人的債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系,只能由合伙人償還,不得用合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)來(lái)償還,合伙人的債權(quán)人不得以該債權(quán)抵消其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù),債權(quán)人不得代位行使該合伙人在

19、企業(yè)中的權(quán)利,合伙人個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足清償其所負(fù)債務(wù)，其該合伙人只能以從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償,債權(quán)人也可依法請(qǐng)求法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,32,五、入伙與退伙,經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議,原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人履行告知義務(wù),新合伙人與原合伙人享有平等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任,新合伙人對(duì)入伙前的合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,33,1、新合伙人入伙時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意并依法訂立書面入伙協(xié)議； 2、原合伙人應(yīng)向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況。 3、除另

20、有約定，新合伙人與原合伙人享有同等的權(quán)利和義務(wù)，新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任,一)入伙,入伙是指非合伙人加入業(yè)已存在的合伙企 業(yè)，從而取得合伙人資格的行為,有利于現(xiàn)有合伙關(guān)系的穩(wěn)定和保護(hù)債權(quán)人，但是對(duì)合伙企業(yè)擴(kuò)大規(guī)模有很大的限制,五、入伙與退伙,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,34,限制 1、協(xié)議未約定合伙的經(jīng)營(yíng)期限 2、退貨不會(huì)對(duì)企業(yè)造成不利影響 3、提前30天通知其他合伙人,二)退伙,指合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失其合伙人資格的行為。 分為自愿退伙和法定退伙兩種,基于自愿的意思表示而退火 1、約定退火是事由出現(xiàn) 2、經(jīng)全體合伙人同意 3、合伙人出現(xiàn)難于繼續(xù)

21、參加合伙的 事由 4、其他合伙人嚴(yán)重違反協(xié)議約定的 義務(wù),基于出現(xiàn)法定情形而退火 1、死亡或依法宣告死亡、無(wú)民事行 為 能力 2、個(gè)人喪失償債能力 3、被強(qiáng)制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部 財(cái)產(chǎn)份額,有約定期限時(shí)，合伙人未經(jīng)其他合伙人的一致同意，不得以單方通知退伙,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,35,合伙人有下列情形時(shí)，經(jīng)合伙人一致同意，可 以將其除名,退伙財(cái)產(chǎn)處理： 清算（分配損益）退還；（退伙時(shí)未了結(jié)業(yè)務(wù)在了結(jié)后進(jìn)行結(jié)算） 退伙人對(duì)退伙前合伙企業(yè)所負(fù)的債務(wù)，仍負(fù)連帶責(zé)任,三)除名,1、未履行出資義務(wù) 2、因故意或過(guò)失給企業(yè)造成損失 3、執(zhí)行企業(yè)事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)?shù)男袨?4、合伙協(xié)

22、議約定其他情形,自接到除名通知之日起， 除名生效 異議時(shí) 接到通知30日內(nèi)起訴,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,36,退伙的法律后果,1、合伙企業(yè)繼續(xù)存在 2、對(duì)合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行結(jié)算。 合伙人退伙，其他合伙人應(yīng)當(dāng)與該退伙人按照退伙時(shí)的合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算，退還退伙人的財(cái)產(chǎn)份額。退伙時(shí)未了結(jié)的合伙企業(yè)的事務(wù)的，待了結(jié)后進(jìn)行結(jié)算,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,37,3、財(cái)產(chǎn)份額的退還辦法。由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，可退還貨幣，也可退還實(shí)物。 4、退伙人的責(zé)任：退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙承擔(dān)連帶責(zé)任。 若合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)少

23、于合伙企業(yè)債務(wù)的，按前述利潤(rùn)分配與風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)處理,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,38,六、特殊的普通合伙企業(yè),特殊的普通合伙企業(yè)是指以專業(yè)知識(shí)和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)。 在我國(guó)，特殊的普通合伙企業(yè)較典型的就是會(huì)計(jì)師事務(wù)所,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,39,七、特殊的普通合伙企業(yè),特殊的普通合伙企業(yè)是指以專門知識(shí)和技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)。 例如律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、醫(yī)師事務(wù)所、設(shè)計(jì)師事務(wù)所等。特殊的普通臺(tái)伙企業(yè)必須在其企業(yè)名稱中標(biāo)明“特殊普通合伙”宇樣以區(qū)別于普通合伙企業(yè),2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙

24、企業(yè)法,40,特殊的普通合伙僅適用于以專門知識(shí)和技能(如法律知識(shí)與技能、醫(yī)學(xué)和醫(yī)療知識(shí)與技能、會(huì)計(jì)知識(shí)與技能等)為客戶提供有償服務(wù)的機(jī)構(gòu)，是因?yàn)檫@些專門知識(shí)和技能通常只為少數(shù)的、受過(guò)專門知識(shí)教育與培訓(xùn)的人才所掌握，而在向客戶提供專業(yè)服務(wù)時(shí)，個(gè)人的知識(shí)、技能、職業(yè)道德、經(jīng)驗(yàn)等往往起著決定性的作用，與合伙企業(yè)本身的財(cái)產(chǎn)狀況、聲譽(yù)、經(jīng)營(yíng)管理方式等都沒(méi)有直接的和必然的聯(lián)系，合伙人個(gè)人的獨(dú)立性極強(qiáng),2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,41,在特殊的普通合伙企業(yè)中，一個(gè)合伙人或數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任或者無(wú)限連帶責(zé)任，其他合伙人則僅以其在

25、合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。這與普通合伙企業(yè)是不同的，在普通臺(tái)伙企業(yè)中，合伙人即使是基于故意或者重大過(guò)失而給合伙企業(yè)造成債務(wù)，在對(duì)外責(zé)任的承擔(dān)上依然是由全體合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，盡管對(duì)內(nèi)其他合伙人可以追索有過(guò)錯(cuò)的合伙人，而在特殊的普通合伙企業(yè)中，出現(xiàn)由于個(gè)別合伙人的故意或者重大過(guò)失而導(dǎo)致的合伙企業(yè)債務(wù)時(shí)，沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的其他合伙人是不需要承擔(dān)對(duì)外責(zé)任的，債權(quán)人也只能追索有過(guò)錯(cuò)的合伙人,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,42,第三節(jié) 有限合伙企業(yè),一、有限合伙企業(yè)的設(shè)立 有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出

26、資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 有限合伙企業(yè)實(shí)現(xiàn)了企業(yè)管理權(quán)和出資權(quán)的分離，可以結(jié)合企業(yè)管理方和資金方的優(yōu)勢(shì)，因而是國(guó)外私募基金的主要組織形式，我們耳熟能詳?shù)暮谑?、紅杉都是合伙制企業(yè),2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,43,二、有限合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行,一）有限合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行方式 （二）有限合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配 （三）有限合伙人的權(quán)利,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,44,1、主觀：1）經(jīng)營(yíng)期限屆滿，不愿繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的 2）全體同意決定解散 3）約定解散事由出現(xiàn) 2、客觀：1）不具備法定人數(shù) 2）合伙目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或者無(wú)法實(shí)現(xiàn) 3）被依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照 4）法律

27、法規(guī)規(guī)定的其他應(yīng)當(dāng)解散的原因出現(xiàn),解散,解除合伙協(xié)議，企業(yè)終止活動(dòng),解散的原因,第四節(jié) 合伙企業(yè)解散與清算,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,45,清算人的確定（自解散15日內(nèi)確定） 1、全體合伙人擔(dān)任 2、經(jīng)過(guò)半數(shù)合伙人同意指定 或委托擔(dān)任 3、15日內(nèi)未確定，申請(qǐng)法院 指定,解散,企業(yè)解散，必須進(jìn)行清算，并通知和公告?zhèn)鶛?quán)人,清算人的職責(zé)： 1、清理企業(yè)財(cái)產(chǎn)，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單； 2、處理未了解事務(wù)； 3、清繳欠稅 4、清理債權(quán)、債務(wù) 5、處理剩余財(cái)產(chǎn)； 6、代表合伙企業(yè)才與民事訴訟活動(dòng),清償順序：工資保險(xiǎn)所欠稅款企業(yè)債務(wù)返還出資,2021年1月12日5時(shí)12分,第三

28、章 合伙企業(yè)法,46,合伙企業(yè)清算時(shí)其全部財(cái)產(chǎn)不足清償其債務(wù)的，依照合伙企業(yè)法第39條和第40條的規(guī)定，由全體合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶清償責(zé)任,在清算期間，如果全體合伙人以個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任后，仍不足清償合伙企業(yè)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)結(jié)束清算程序,對(duì)于未能清償?shù)膫鶆?wù)，由合伙人在今后繼續(xù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。債權(quán)人享有在清算結(jié)束后以原合伙人為連帶債務(wù)人，繼續(xù)請(qǐng)求清償?shù)臋?quán)利,清算結(jié)束后，清算人應(yīng)當(dāng)編制清算報(bào)告，經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后，在10日內(nèi)向登記機(jī)關(guān)報(bào)送清算報(bào)告，辦理合伙企業(yè)注銷登記,但是，如果債權(quán)人在連續(xù)五年內(nèi)未向債務(wù)人提出清償請(qǐng)求，則債務(wù)人的清償責(zé)任歸于消滅,清算,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章

29、合伙企業(yè)法,47,三、合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)分配 合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)在支付清算費(fèi)用后，按下列順序進(jìn)行清償：（1）合伙企業(yè)所欠招用的職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用；（2）合伙企業(yè)所欠稅款：（3）合伙企業(yè)的債務(wù)；（4）返還合伙人的出資。合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)按上述順序清償后仍有剩余的，按合伙協(xié)議約定的利潤(rùn)分配比例進(jìn)行分配；合伙協(xié)議未約定利潤(rùn)分配比例的，由合伙人平均分配法。商合伙企業(yè)清算時(shí)，其全部財(cái)產(chǎn)不足以清償其全部債務(wù)的，由其合伙人以個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，按照合伙協(xié)議約定的比例承擔(dān)清償責(zé)任；合伙協(xié)議未約定比例的，平均承擔(dān)清償責(zé)任,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,48,四、合伙企業(yè)的注銷登記 五、合伙企業(yè)的破產(chǎn)制度,20

30、21年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,49,案例分析,甲、乙、丙3人經(jīng)過(guò)協(xié)商一致，各出資5萬(wàn)元組成一個(gè)合伙企業(yè)，合伙協(xié)議中記載了應(yīng)當(dāng)記載的事項(xiàng)，其中規(guī)定：利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)辦法為：甲分配或分擔(dān)3/5，丙、乙各自分配或分擔(dān)1/5；如果發(fā)生爭(zhēng)議由合伙人通過(guò)協(xié)商或者調(diào)解解決，不允許向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁解決，也不允許通過(guò)訴訟解決。該合伙企業(yè)的負(fù)責(zé)人是甲，對(duì)外代表該合伙企業(yè)，合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)汽車配件生產(chǎn)、銷售，經(jīng)營(yíng)期限為2年，名稱叫大發(fā)汽車配件廠。 配件廠經(jīng)營(yíng)期間，乙個(gè)人貸款購(gòu)買了一輛汽車從事鮮活商品的販賣，因所運(yùn)海鮮腐爛，損失4萬(wàn)元，乙變賣了車輛還清了貸款，但仍欠漁場(chǎng)3萬(wàn)元。無(wú)奈，乙找到朋友丁，商

31、量把自己在配件廠的2萬(wàn)元財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給丁。但甲、丙不同意，但乙還是取走了自己的出資2萬(wàn)元。年終結(jié)算時(shí)，企業(yè)虧損8萬(wàn)元，欠貨款9萬(wàn)。這時(shí)，丙要求退伙，甲丙對(duì)配件廠財(cái)務(wù)折價(jià)，分別得款2萬(wàn)，因乙以自己已經(jīng)退火為由拒絕分?jǐn)偱浼S的虧損，發(fā)生爭(zhēng)議，故對(duì)合伙債務(wù)拖延未做處理,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,50,1、乙、丙在執(zhí)行該合伙企業(yè)事務(wù)中擁有什么權(quán)利? 2、甲在擔(dān)當(dāng)合伙企業(yè)負(fù)責(zé)人期間，能否與王某再合作建一個(gè)經(jīng)營(yíng)配件的門市部，門市的貨賣給大發(fā)汽車配件廠? 3、甲的弟弟因做生意需要貸款，為此請(qǐng)甲為其提供擔(dān)保，甲遂以企業(yè)的設(shè)備向銀行作了抵押?？煞?？若到期不能償還貸款，銀行要求行使抵押權(quán)

32、時(shí)，該如何處理？ 4、對(duì)于配件廠的債務(wù)，甲、乙、丙應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)？ 5、乙在甲、丙不同意轉(zhuǎn)讓出資時(shí)，應(yīng)當(dāng)怎么做？甲與丙應(yīng) 該怎么做？ 6、在什么情況下，丁才能成為配件廠的合伙人？ 7、經(jīng)營(yíng)期間乙可以退火嗎？其退火行為是否有效?為什么？ 8、甲與丙分割配件廠財(cái)物的行為是否有效？應(yīng)該怎么做？ 9、假如配件廠的債權(quán)人要求甲償還6萬(wàn)元貨款，甲按照協(xié)議約定只承擔(dān)了3/5，剩余貨款告知債權(quán)人去找乙和丙。這樣做是否可以？為什么？ 10、假如配件廠的債權(quán)人去找乙要求還債，乙以自己已經(jīng)退火為由拒絕，可以嗎？ 11、配件廠的9萬(wàn)元債務(wù)應(yīng)當(dāng)如何分擔(dān),設(shè)問(wèn),2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,51,12

33、、假如配件廠債權(quán)人和漁場(chǎng)均找乙要求還債，乙應(yīng)當(dāng)如何償還？ 13、對(duì)配件廠的債務(wù)，乙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的部分卻無(wú)力償還，應(yīng)該怎么處理？ 14、假如配件廠正在清算中，丙將部分配件私自拿出，出售給了另外一家汽修廠，清算人發(fā)現(xiàn)后，可否追回,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,52,二、甲、乙、丙均為經(jīng)營(yíng)長(zhǎng)途客運(yùn)業(yè)務(wù)的專業(yè)戶，三人商定合伙經(jīng)營(yíng)跑運(yùn)輸，每人出資30萬(wàn)元入伙，同時(shí)甲提出其業(yè)務(wù)經(jīng)理丁善于管理，可以由丁以其管理才能入伙，不須交納出資，乙、丙表示同意。四人一致同意由丁作為日常業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人。由于業(yè)務(wù)蒸蒸日上，四人都得到巨額利潤(rùn)，丁于是準(zhǔn)備在擔(dān)當(dāng)合伙企業(yè)負(fù)責(zé)人的同時(shí)，再同他人合作開,2021年1月

34、12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,53,展另一個(gè)運(yùn)輸公司，遭到甲乙丙的反對(duì)。甲提出要退伙，乙、丙、丁勉強(qiáng)同意，但只同意退給甲30萬(wàn)元了事，甲應(yīng)允，并拿走30萬(wàn)元。半年后，甲妻見運(yùn)輸業(yè)務(wù)盈利可觀，遂向乙、丙、丁提出不再退伙，并把30萬(wàn)元留給丁，三人表示等和甲談后再說(shuō)。三天后，丁在運(yùn)輸過(guò)程中遭遇車禍，虧損嚴(yán)重。甲、乙、丙、丁對(duì)如何分擔(dān)債務(wù)發(fā)生爭(zhēng)執(zhí),2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,54,請(qǐng)問(wèn)： （1）丁以其管理才能入伙是否合法？ （2）丁在合伙企業(yè)之外另建新的運(yùn)輸企業(yè)是否合法？ （3）甲的第一次退伙是否有效？ （4）甲妻的行為是否可以恢復(fù)甲的合伙人地位？ （5）甲對(duì)車禍損失應(yīng)

35、否承擔(dān)責(zé)任,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,55,6）假如合伙協(xié)議中明確規(guī)定，丁不得代表合伙企業(yè)簽訂標(biāo)的額10萬(wàn)元以上的合同，而丁與某汽車公司簽訂了12萬(wàn)元的合同，此合同是否有效,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,56,1）合法。合伙企業(yè)法第11條規(guī)定：“經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務(wù)出資?！?（2）不合法。這違反了合伙人競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)。合伙企業(yè)法第30條規(guī)定：“合伙人不得經(jīng)營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。合伙人不得從事有損于本合伙企業(yè)利益的活動(dòng)?！?（3）有效。甲提出退伙后，得到了其余三人的同意，并對(duì)合伙企業(yè)的債權(quán)債務(wù)分擔(dān)后拿回30萬(wàn)元出資，符合法律規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定有效,2021年1月12日5時(shí)12分,第三章 合伙企業(yè)法,57,4）甲妻的行為不能恢復(fù)甲的合伙人地位。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，新合伙人入伙時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意。本案中，乙、丙、丁三人并未表示同意，只說(shuō)等甲談后再說(shuō)，而并未表示同意。 （5）車禍發(fā)生時(shí)，甲因并未加入合伙，不具有合伙人地位，因此對(duì)該損失沒(méi)有責(zé)任。 （6）有效。根據(jù)合伙企業(yè)法第38條的規(guī)定，合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙