公司法新修訂研究論文

1、公司法新修訂研究論文論文摘要 2005年10月27日，第十屆全國人大常委會第十八次會議審議通過了新修訂的中華人民共和國公司法。這次公司法修訂，順應(yīng)國際趨勢，尊重客觀規(guī)律，敢于突破和創(chuàng)新，最為完整和徹底。新修訂的公司法不僅實現(xiàn)了立法理念和指導(dǎo)思想的飛躍，科學(xué)分界了公司各方的權(quán)利和責(zé)任，而且構(gòu)筑了一個嶄新的公司訴訟體系，必將對我國的經(jīng)濟生活和法治發(fā)展產(chǎn)生深遠的影響。本文從新公司法的修訂背景、內(nèi)容及影響展開論述，并對這次公司法全面修訂進行了評價，力求全面把握現(xiàn)行公司法的發(fā)展趨勢、要求、規(guī)律及其對經(jīng)濟社會發(fā)展的影響。 關(guān)鍵詞：公司法公司治理股東權(quán)益一人公司 一、新公司法修訂的背景 （一）國內(nèi)背景 我國

2、在1992年確立了建立社會主義市場經(jīng)濟體制，為轉(zhuǎn)換國有企業(yè)經(jīng)營機制，規(guī)范主要市場競爭主體的組織和行為，1993年12月19日我國出臺了公司法。這一部法律，起到了指導(dǎo)我國經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)軌初期的國企改革、按資本運作形式劃分企業(yè)性質(zhì)以及規(guī)范民營企業(yè)及混合所有制企業(yè)的組織架構(gòu)等作用，初步培育起了國內(nèi)企業(yè)及經(jīng)理人的公司治理文化。但公司法實施12年來，由于其濃郁的計劃經(jīng)濟時代痕跡和為國有企業(yè)改制量身定做的制度框架，再加上研究的不徹底，使其成為一部“管制法”、一部“身份法”。公司法與現(xiàn)實生活的掣肘與不足已為世人所共知，近年來中國一些公司接二連三涌現(xiàn)的丑聞，都與公司法的調(diào)整失效有多多少少的關(guān)系。1999年和200

3、4年，全國人大常委會雖然對公司法進行了兩次“微改”，但都不能適應(yīng)時代的要求，反映理論研究的成果，對公司法進行全面、深刻、系統(tǒng)的檢討，大規(guī)模的修改勢在必行。 （二）國際背景 上世紀末，公司法學(xué)研究在國際范圍內(nèi)取得了重大的理論突破，“董事會中心主義”、和“公司社會責(zé)任理論”大行其道，公司治理結(jié)構(gòu)成為全世界討論的話題。公司法基于其商法的性質(zhì)，必須適應(yīng)市場經(jīng)濟的客觀規(guī)律，其繼承性和移植性很強，各國研究的重心逐漸趨同，20世紀90年代以來，世界各國掀起了風(fēng)起云涌的公司法修改活動：英國多次對公司法進行修改；美國于1991年制定了示范公司法藍本，對各州立法產(chǎn)生了深遠的影響；日本公司立法的修訂更為頻繁，在90

4、年代短短的十年間，就經(jīng)歷了1990年、1993年、1994年、1997年、1998年、1999年和2000年7次修改。 基于上述背景，經(jīng)過各界人士的廣泛努力，在廣泛征求意見的基礎(chǔ)上，2005年10月27日，十屆全國人大常委會第十八次會議正式通過了新修訂的中華人民共和國公司法。 二、新公司法修訂的八大內(nèi)容 （一）明確規(guī)定公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)社會責(zé)任 公司在以追求利益最大化的同時要不要承擔(dān)社會責(zé)任，這是從上世紀30年代起一直爭論到今天的話題。贊成公司社會責(zé)任論的認為，公司不僅僅應(yīng)當(dāng)為股東利益最大化承擔(dān)責(zé)任，還應(yīng)當(dāng)對社區(qū)、雇員、消費者、債權(quán)人等利益相關(guān)者承擔(dān)責(zé)任。反對公司社會責(zé)任論者則認為，股東作為公司風(fēng)險

5、的最終承擔(dān)者，公司應(yīng)當(dāng)以股東利益最大化為其唯一目的。 新公司法在追求股東價值最大化的同時，強調(diào)了公司的社會責(zé)任，明確規(guī)定公司應(yīng)承擔(dān)社會責(zé)任。按照新制度經(jīng)濟學(xué)派的觀點，公司作為“契約”的存在，是股東、債權(quán)人等一系列利益相關(guān)者簽訂的契約的集合。如果過分強調(diào)公司以營利為本、以傳統(tǒng)公司法的股東利益為重，勢必損害其他利益相關(guān)者的合法權(quán)益，有悖于整個社會的合諧發(fā)展。 （二）突出股東自治，變“管制法”為“任意法” 我國1993年的公司法，有非常濃厚的政府管制色彩，有很多的強制性規(guī)范而缺少任意性規(guī)范，公司的自主權(quán)受到抑制，缺乏契約自由精神，限制了市場主體自主發(fā)展、自由競爭和自我管理。新修訂的公司法針對上述弊端

6、，尊重公司與股東的自治、自由、民主和權(quán)利，合理界定政府管制和企業(yè)自治的權(quán)力邊界,大幅減少了行政權(quán)和國家意志對公司生活的不必要干預(yù)，加大民事法律規(guī)范、任意性規(guī)范的比重，擴張公司的意思自治空間，允許公司章程和股東協(xié)議在不違反強行性規(guī)范、誠實信用原則和公序良俗原則的前提下，就公司內(nèi)部的有關(guān)事項做出安排。突出的表現(xiàn)在十個方面：一是廢除了原公司法第10條“公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動”的規(guī)定；二是規(guī)定通過公司章程確定公司的法定代表人,法定代表人可以由董事長、執(zhí)行董事或由總經(jīng)理來擔(dān)任，改變了過去法定代表人只能由董事長擔(dān)任的局面（新修訂的公司法第13條）；三是取消了原公司法第12條關(guān)于公司對外投資

7、的比例不得超過公司凈資產(chǎn)50%的限制；四是規(guī)定有限責(zé)任公司股東可以在公司章程里約定紅利分配比例和公司新增資本時,股東優(yōu)先認繳出資的比例（新修訂的公司法第35條）；五是規(guī)定公司章程可以約定有限責(zé)任公司股東會議表決權(quán)行使方式（新修訂的公司法第42條、第43條）；六是規(guī)定公司章程可以規(guī)定有限責(zé)任公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓辦法（新修訂的公司法第72條）；七是公司章程可以規(guī)定臨時股東大會召開的情形（新修訂的公司法第101條）八是規(guī)定公司章程可以對公司經(jīng)理的職權(quán)做出約定（新修訂的公司法第50條）；九是公司章程可以規(guī)定股份公司可以不按照持股比例分配利潤（新修訂的公司法第167條）；十是規(guī)定在“營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)

8、定的其他解散事由出現(xiàn)”的情況下，股東會可以通過修改公司章程，讓公司繼續(xù)存續(xù)（新修訂的公司法第182條）。 （三）廢除了國有企業(yè)的“特別待遇”條款 1993年公司法劃時代的意義就在于徹底打破了建國以來在企業(yè)立法上按照所有制性質(zhì)分套立法的傳統(tǒng)思路，回歸到“按投資者責(zé)任性質(zhì)與企業(yè)組織形式立法”的科學(xué)路徑，從而開創(chuàng)了新中國真正的現(xiàn)代企業(yè)制度立法的先河。遺憾的是，由于當(dāng)時國有企業(yè)改革的任務(wù)很重，在原公司法里，一直貫穿著一條看不到的紅線，那就是過分強調(diào)了國企改制的需要，把公司法作為國企改制的樣板，圍繞國有企業(yè)改革來設(shè)計公司法，來裁減公司法的規(guī)則。如：強調(diào)公司中的國有資產(chǎn)所有權(quán)屬于國家（原公司法第4條）；國

9、有企業(yè)改建為公司，必須依照法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件和要求，轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制，有步驟地清產(chǎn)核資，界定產(chǎn)權(quán)，清理債權(quán)債務(wù)，評估資產(chǎn)，建立規(guī)范的內(nèi)部管理機構(gòu)（原公司法第7條）；國有獨資公司的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門辦理審批和財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)（原公司法第71條）；經(jīng)營管理制度健全、經(jīng)營狀況較好的大型的國有獨資公司，可以由國務(wù)院授權(quán)行使資產(chǎn)所有者的權(quán)利（原公司法第72條）；國有企業(yè)改組為股份有限公司的，發(fā)起人可以少于5人（原公司法第75條）；原國有企業(yè)改建設(shè)立或組建股份公司，其主要發(fā)起人為國有大中型企業(yè)的，可連續(xù)計算三年盈利記錄（原公司法第152條）；股份有限

10、公司、國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，可以依照本法發(fā)行公司債券（原公司法第159條）。等等。這些不顧科學(xué)的立法規(guī)律，一味強調(diào)“國有”優(yōu)先的思路不僅沒有給國有企業(yè)的壯大和資本市場的發(fā)展提供制度上的推力，反而成了今天資本市場的癥結(jié)和制度瓶頸。新修訂的公司法在12年后的今天，終于旗幟鮮明地落實了股東平等原則，廢除了上述強調(diào)國有企業(yè)、國有資產(chǎn)的落后思路，將國家股東與其他股東之間上述的制度歧視一掃而光。 （四）確立了“公司法人格否認”制度，加強對債權(quán)人的保護 公司法人格否認，又稱為“刺破公司面紗”或者“揭開公司面紗”，指為阻止公司

11、獨立人格的濫用和保護公司債權(quán)人利益及社會公共利益，當(dāng)公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益時，該股東即喪失依法享有的僅以其對公司的出資為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任的權(quán)利，而應(yīng)對公司的全部債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 在當(dāng)今中國，公司層出不窮，企業(yè)改制、資產(chǎn)重組、債務(wù)重組、企業(yè)托管經(jīng)營如火如荼，與之相伴的是濫用公司法人格之現(xiàn)象大量出現(xiàn)，如母公司收繳全資子公司的全部利潤，卻讓其承擔(dān)自己的全部債務(wù)；名為公司，實為自然人獨資企業(yè)；公司資本顯著不足或資本被抽空，導(dǎo)致空殼經(jīng)營；投資人利用項目公司的特殊性，讓其承擔(dān)全部債務(wù)；公司進行所謂“資產(chǎn)重組”，實則金蟬脫殼等。上述濫用公司法人格的

12、現(xiàn)象嚴重侵害了債權(quán)人的合法權(quán)益，促使司法界從誠信公平的角度出發(fā)，引進、采納、使用公司法人格否認制度的原則和精神，以實現(xiàn)程序正義和實質(zhì)正義。 新公司法第20條規(guī)定：“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”這一規(guī)定，為防范濫用公司制度的風(fēng)險，保證交易安全，保障公司債權(quán)人的利益，維護社會經(jīng)濟秩序，提供了必要的制度安排。 （五）改革公司設(shè)立和資本制度 1、在公司設(shè)立上，采取以“準則主義”為主，以“核準主義”為輔的原則。廢除了原公司法對股份有限責(zé)任公司的嚴格核準制，對兩類公司的設(shè)立都采取登記主義的原則。準則主義，限制了政府公權(quán)力在公

13、司設(shè)立領(lǐng)域的擴張和濫用，是公司民主制度的前提和基礎(chǔ)。 2、大幅度降低公司注冊資本的最低限額。原公司法對有限責(zé)任公司和股份公司的最低注冊資本額規(guī)定數(shù)額過高，普遍高于其國家和地區(qū)，不利于民間資本進入市場，在某種程度上束縛了經(jīng)濟的發(fā)展。新的公司法大大降低了公司設(shè)立的門檻，將有限責(zé)任公司和股份有限公司的注冊資本的最低限額分別降低為人民幣3萬元和500萬元。 3、廢除法定資本制，實行折中授權(quán)資本制。原公司法實行嚴格的法定資本制，并通過一系列的制度來體現(xiàn)資本確定、資本不變和資本維持所謂”資本三原則”，要求股東一次性交付出資，保障交易安全。這種嚴格的資本制度一方面窒息了投資的熱情，另一方面造成了資金的大量閑

14、置，有些公司在公司成立后，把大量的資金用于非經(jīng)營活動。新公司法徹底放棄了早已被絕大多數(shù)國家拋棄的法定資本制，采用折中的授權(quán)資本制，規(guī)定“公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足?！?4、擴大股東出資的方式。原公司法規(guī)定可以用于出資的資產(chǎn)只有五種：貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)，排除了股權(quán)、債權(quán)、勞務(wù)、信用等出資方式。新公司法將出資方式分為貨幣出資和非貨幣出資兩種方式：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財

15、產(chǎn)作價出資?！毙鹿痉ㄋ?guī)定的出資方式，列舉了貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)四項，并且對其他可以用貨幣作價并可以獨立轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)出資的合法性給與明確肯定，因而使股權(quán)、債權(quán)出資的合法性得以確立。 5、大大提高了無形資產(chǎn)的出資比例。原來的公司資本制度是建立在傳統(tǒng)的物質(zhì)資本理念和現(xiàn)實基礎(chǔ)之上的。原公司法規(guī)定，無形資產(chǎn)的出資比例不得超過注冊資本的20%，對于高新技術(shù)企業(yè)，其最高比例可以達到35%，這種限制顯然無法與現(xiàn)時代的知識經(jīng)濟接軌，對高新技術(shù)企業(yè)的發(fā)展造成了很大的負面影響。鑒于此，新的公司法勇于承認技術(shù)的價值的地位，規(guī)定：“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%”。這意味著無形

16、資產(chǎn)可占注冊資本的70%，這對于高新技術(shù)企業(yè)特別是風(fēng)險投資業(yè)產(chǎn)生積極的推動作用。 6、規(guī)定了定向募集的設(shè)立方式。我國原公司法規(guī)定，股份公司的設(shè)立可以采取發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立的方式，而募集方式只能采用公開募集的形式，但從實際操作來說，公開募集實際上不可能，因為要求公司在上市前有一年的輔導(dǎo)期，但法律又禁止私募形式的存在。新的公司法解決了這個難題，新公司法第78條規(guī)定“募集方式包括向社會公開募集和向特定對象募集兩種形式”，肯定了私募方式的存在。 7、廢除了對公司“轉(zhuǎn)投資”的限制。1993年的公司法第12條規(guī)定，公司對外“累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50”，這就是公司法中著名而又飽受非議的“轉(zhuǎn)投資”

17、限制條款。這個條款從積極意義來說，有利于維護債權(quán)人的利益，防止和避免不良債權(quán)的形成、維護公司資本的確定。從負面影響來看，嚴重阻礙了資產(chǎn)重組，收購兼并，不利于企業(yè)的資本經(jīng)營和社會資源的優(yōu)化配置。新公司法“恢復(fù)”了公司的正常投資權(quán)，規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人?！?8、簡化公司合并分立的程序。公司的并購重組在歐美等發(fā)達國家極為司空見慣，而且被視為企業(yè)做大做強，實現(xiàn)跨越式發(fā)展的捷徑。由于種種原因，我們國家長期把資本運作視為洪水猛獸和騙人的江湖把戲，在管制至上的立法指導(dǎo)思想下，原公司法對公司的合并、分立等制度上規(guī)定了極為嚴格的程

18、序，嚴重漠視了公司運營資本的效率。新公司法簡化了公司合并分立的程序，將公告?zhèn)鶛?quán)人的次數(shù)由三次減為一次，將公司合并、減少注冊資本時債權(quán)人主張權(quán)利的期限由90日改為45日，這是順應(yīng)潮流的明智之舉。 （六）增設(shè)調(diào)整“一人公司”制度 由于一人公司通常是股東、董事、經(jīng)理的“三位一體”，內(nèi)部制衡無從談起，對于債權(quán)和公司其他利益相關(guān)者而言，風(fēng)險很大。譬如一人公司中股東混同公司財產(chǎn)和股東財產(chǎn)，或?qū)⒐矩敭a(chǎn)挪作私用，或給自己支付巨額報酬，或同公司進行自我交易，或以公司名義為自己擔(dān)?；蚪栀J等行為，一人股東可以憑借公司面紗而不受公司債權(quán)人或其他相對人的追究，這對有限責(zé)任制度的合理性構(gòu)成了威脅，法律調(diào)整起來極有難度。

19、因此，世界各國早期的公司立法，大都對形式意義的一人公司作了禁止性規(guī)定。我國1993年的公司法除了規(guī)定“國有獨資公司”這種特殊的“一人公司”外，也禁止自然人和非國有的機構(gòu)成立一人公司。但從我國公司實踐來看，以夫妻、親戚、朋友等名義變相存在著大量的實質(zhì)意義上的一人公司。法律的精神無非是對現(xiàn)實存在的確認，考慮到現(xiàn)世界上現(xiàn)在很多國家都承認一人公司的存在，而且日益發(fā)達的立法技術(shù)完全能能夠?qū)σ蝗斯镜奶烊伙L(fēng)險做出制度性安排，新公司法將一人公司納入了其調(diào)整范疇，并通過一系列的制度措施，防止交易風(fēng)險，保證交易安全。新公司法設(shè)立了五條強制性規(guī)定來對一人公司加以規(guī)范，一是對一人公司實行嚴格的法定資本制；二是一人公

20、司必須在營業(yè)執(zhí)照中載明自然人獨資或者法人獨資；三是一個自然人只能設(shè)立一個一人公司，該一人公司不能再設(shè)立新的一個公司；四是對一人公司實行強制審計制度；五是“推定混同”制度，在發(fā)生債務(wù)糾紛時，一人公司的股東有責(zé)任證明公司的財產(chǎn)與股東自己財產(chǎn)是相互獨立的，如果股東不能證明公司的財產(chǎn)獨立于股東個人的財產(chǎn)，必須對公司的債務(wù)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任 七）健全股東特別是中小股東利益保護機制 新修訂的公司法針對股東權(quán)特別是中小股東權(quán)益容易受侵害的實際情況，健全了對股東尤其是中小股東利益的保護機制，不僅在股東的實體權(quán)利上進行了大刀闊斧的改進，而且在程序上保證股東權(quán)的真正落實。一是擴大了股東知情權(quán)行使的范圍和手段。新

21、公司法在第34條明確規(guī)定：“股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿?！辈⑶乙?guī)定，如果公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱，不僅擴大了股東知情權(quán)的范圍，而且奠定了股東有效行使權(quán)利的基礎(chǔ)。二是規(guī)定了異議股東的股份回購請求權(quán)。新公司法第75條規(guī)定了在公司連續(xù)五年盈利但不分配紅利、股東對公司的合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)以及不解散公司的決定投反對票的情況下，股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。并且規(guī)定，如果“股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟

22、。”做出了股東股權(quán)退出的合理性規(guī)定。三是賦予股東解散公司請求權(quán)。新公司法第183條規(guī)定：“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。”四是正式引進了累積投票制度。累積投票制就是是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東既可以把擁有的投票權(quán)集中于一人，也可以分散選舉數(shù)人，從而促成小股東將其代言人選入董事會和監(jiān)事會，擴大小股東的話語權(quán)。新公司法第106條規(guī)定：“股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。”五是

23、規(guī)定了股東代表訴訟制度。股東代表訴訟作為兩大法系尤其是英美法系國家保護小股東權(quán)益的一種事后救濟措施，在保護小股東權(quán)益，維護公司合法利益和監(jiān)督董事、控股股東行為等方面發(fā)揮了很大作用，已被各國所普遍適用。新公司法第152條明確規(guī)定，公司的在董事、監(jiān)事或者高級管理人員發(fā)生侵害公司利益的事由，而有權(quán)的公司機關(guān)怠于維護公司權(quán)益時，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。六是增設(shè)了股東直接起訴董事、高級管理人員的條款。新公司法不僅規(guī)定股東可以為了公司利益代位訴訟，而且規(guī)定在自己的利益受到侵害的情況下可以直接起訴的權(quán)利。新公司法第153條規(guī)定，在董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司

24、章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以直接向人民法院起訴的。七是規(guī)定了股份有限公司股東享有提案權(quán)。股東提案權(quán)是股東通過股東大會表達自己意愿的重要渠道，原公司法沒有關(guān)于股東提案權(quán)的規(guī)定，給公司實際運作造成許多困難和問題，也影響了股東權(quán)利的行使和股東參加股東會的積極性。新公司法第103條規(guī)定：“單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面通知董事會；董事會應(yīng)當(dāng)在收到通知后兩日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。”八是增設(shè)了對股東會、董事會決議的請求撤銷權(quán)。新公司法第22條規(guī)定：“公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東

25、會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。” （八）完善公司治理，強化公司監(jiān)控 1993年的公司法對公司治理給與了較多的重視，但對公司治理機制及其如何實現(xiàn)其機制的規(guī)定則顯得薄弱。雖然成立了”三會”，但缺乏真正的制衡機制，其根本癥結(jié)在于內(nèi)部人通過架空股東會，獨霸董事會，虛置監(jiān)事會而攫取了公司的真正控制權(quán)。新公司法通過完善股東會會議制度，弱化董事長的職權(quán)，強化監(jiān)事會的監(jiān)督職能以及強調(diào)公司董事和高級管理人員的忠實和勤勉義務(wù)等措施，來實現(xiàn)中國公司治理作用的實質(zhì)性發(fā)揮。 1、完善股東會和股

26、東大會制度。完善了股東會會議的表決機制和召集制度。新公司法第41條規(guī)定了董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持，并將提議召開臨時股東會的比例由代表四分之一的表決權(quán)的股東改為十分之一的股東。對股東會的表決方式予以靈活規(guī)定，既可以按照出資比例行使表決權(quán)，也可以由公司章程規(guī)定表決方式。同時，為了體現(xiàn)有限責(zé)任公司的特點，規(guī)定有限責(zé)任公司的全體股東在對議決事項全體一致的情況下，可以不用召開股東會，實行“會簽”制度。 2、完善董事會制度，避免董事長一言堂。在“董事會

27、中心”主義的治理模式下，公司治理的核心是董事會制度，完善董事會制度，才能完善公司的決策機制。1993年的公司法董事會的議事規(guī)則也不完善，董事長的權(quán)力過于集中。新公司法突出董事會集體決策作用，明確規(guī)定董事會決議的表決，實行一人一票，弱化了董事長的職權(quán)。規(guī)定代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開臨時董事會。 3、擴張監(jiān)事會的職權(quán)，強化監(jiān)督手段。為了改變監(jiān)事會的“柔弱”形象，新公司法大大擴張了監(jiān)事會的職權(quán)，賦予監(jiān)事會提議罷免董事和高級管理人員的權(quán)利，并且規(guī)定，監(jiān)事會有權(quán)向股東會會議提出提案；有權(quán)依法對董事、高級管理人員提起訴訟，并明確規(guī)定，監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)

28、事行使職權(quán)所必需的費用，由公司承擔(dān)。 4、強化控股股東的責(zé)任，規(guī)范關(guān)聯(lián)交易?？毓晒蓶|指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；或者出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議生重大影響的股東。中國股份公司特別是上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的基本稟賦是“一股獨大”，但同時在公司治理結(jié)構(gòu)上缺乏對大股東的制約，大股東通過內(nèi)部人采用各種方式侵害小股東的利益已經(jīng)構(gòu)成了上市公司的制度性問題，影響市場穩(wěn)定。新公司法借鑒其它國家的先進立法例，在堅持股東平等原則的前提下，通過對控股股東的誠信

29、義務(wù)的規(guī)范，來約束其行為。一是明確規(guī)定累計投票制，。二是明確規(guī)定了控股股東的”回避制”和賠償責(zé)任。三是規(guī)定擔(dān)保等重大事務(wù)須由股東會來表決。公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。 5、明確提出了董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司的忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。新公司法首次明確提出了公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)，強調(diào)董事、高級管理人員等必須遵循誠信原則，真誠地以公司利益最大化為出發(fā)點，謹慎、認真、勤勉地在其職權(quán)范圍內(nèi)行使職權(quán)。并對董事、監(jiān)事和高級管理人員的忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)予以細化。對挪用公司資金、擅自借貸或者為他人提供擔(dān)保、與公司交易、謀取公司的商業(yè)機會、擅

30、自披露公司秘密等進行了禁止性規(guī)定。針對股份公司的情況，明確規(guī)定股份公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。股份公司應(yīng)當(dāng)定期向股東披露董事、監(jiān)事、高級管理人員從公司獲得報酬的情況。如果董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，違背了自己的忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。這就從根本上、制度上、源頭上解決公司董事、監(jiān)事和高級管理人員的責(zé)任問題。 6、創(chuàng)新激勵機制，引入股權(quán)激勵。約束弱化，激勵無效是我國公司治理的心中之痛，新公司法在激勵機制的完善上進行了有益的探索。一是允許公司回購不超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五的股份

31、用于“獎勵給本公司職工”。二是取消了公司高級管理人員在任職期間不得轉(zhuǎn)讓股份的限制條件，規(guī)定董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五，但公司股票在證券交易所上市交易的，自上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。三是加強了公司高級管理人員離職之后轉(zhuǎn)讓股份的控制，新公司法增加規(guī)定高級管理人在離職后半年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。 三、對公司法修訂的評價 新修訂后的公司法總結(jié)經(jīng)驗，吸取教訓(xùn)，適應(yīng)時代，展望未來，在堅持中國基本國情的同時，全面與國際接軌，改變了以往公司治理結(jié)構(gòu)設(shè)計上的簡陋和松散，調(diào)整手段變得更加靈活，給人以以耳目一新的感覺，在中國公司法律制度

32、的變遷史上寫下了濃墨重彩的一筆。 （一）、理念超前，觀念新穎 本次公司法的修訂有很多令人鼓舞和欽佩的突破和創(chuàng)新，這反映了立法者尊重中國現(xiàn)實、順應(yīng)國際趨勢、敢于突破和創(chuàng)新的立法智慧和魄力，而在所有的突破和創(chuàng)新中，最為根本和重要的則是立法理念和指導(dǎo)思想的突破和創(chuàng)新，是立法目標和價值選擇上的重新認識和調(diào)整，沒有這種突破，其他具體制度和規(guī)則的突破和創(chuàng)新則是不可能的。1993年的公司法可以稱之為一部“身份法”，在立法理念上傾向于為國有企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度服務(wù)，很多方面都有為國有企業(yè)量身定做的痕跡。而當(dāng)前，國有企業(yè)公司化改造已經(jīng)基本完成，使公司法的價值趨向無需偏向國有企業(yè)，而應(yīng)該對所有的企業(yè)一體對待，更多

33、地從立法的科學(xué)性的角度進行考慮。新修訂的公司法全面貫徹契約自由的精神和公司自治的理念，實現(xiàn)了從身份到契約的偉大轉(zhuǎn)變。 （二）、結(jié)構(gòu)合理，內(nèi)容科學(xué) 新修訂的公司法在廣泛借鑒各國先進立法經(jīng)驗基礎(chǔ)上，大膽引進各國先進的公司制度文明，改變了不適應(yīng)實際需要的既有制度和規(guī)則，進一步完善了行之有效的規(guī)定，填補了立法上的漏洞與空白，它也對部門和地方立法中的彼此沖突和互相矛盾進行了有效的整合和協(xié)調(diào)，完善了公司法法律體系，維持了公司法制的統(tǒng)一性和嚴肅性，增強了操作性和司法的適用性，使新修訂的公司法成為一部制度先進、操作性強的、具有可訴性的公司法，她的誕生標志著我國的公司立法進入了一個新的歷史發(fā)展階段。 四、公司法

34、修訂的重大影響 公司法是規(guī)范資本市場主體的基本法律，是建立和完善社會主義市場經(jīng)濟體制的重要法律。本次公司法的修訂，修改完善了公司法人治理結(jié)構(gòu)方面的規(guī)定，充實了公司職工權(quán)益保護的規(guī)定，健全了對股東尤其是中小股東利益的保護機制和對公司債權(quán)人利益的保障機制，進一步細化了股份轉(zhuǎn)讓的執(zhí)行程序。修訂后的公司法以維護客戶資產(chǎn)安全和股東合法權(quán)益為重點，明確了對投資者損害賠償?shù)拿袷仑?zé)任制度，進一步完善了股東的知情權(quán)保障制度，增強了可訴性，完善了公司訴訟制度。為司法和執(zhí)法活動提供了更為充分具體的法律依據(jù)，從而更為有效和周密地保護公司股東、債權(quán)人、勞動者以及公司本身的合法權(quán)益，防范、減少和化解公司內(nèi)外的利益矛盾和沖

35、突，為投資者和公司當(dāng)事人提供更具有指導(dǎo)性的行為規(guī)則。具體來說，主要體現(xiàn)在以下幾個方面： （一）公司運作的專業(yè)化程度提高，公司章程的重要性大大提升 本次公司法的修訂廢除了很多政府管制的內(nèi)容，增強了公司和股東的自治，這是一個歷史性的進步。但是也應(yīng)當(dāng)看到，在當(dāng)前我國信用環(huán)境不容樂觀的情況下，公司自治對投資者、債權(quán)人的專業(yè)素質(zhì)提出了更高的要求，從公司成立到公司運作，投資者面臨的陷阱明顯增多，投資風(fēng)險明顯加大，一些人將利用公司自治原則實施詐騙行為，這意味著公司成立的專業(yè)化程度大大提高，律師等專業(yè)人員將更多參與公司的成立和運作業(yè)務(wù)，公司非訴業(yè)務(wù)將成為律師新的業(yè)務(wù)增長點。如在選擇投資對象的時候，不能單純依靠

36、注冊資本來判斷公司實力的強弱，在授權(quán)資本制下，公司的注冊資本是分期繳納的，這需要依靠律師的盡職調(diào)查，判斷公司的真實情況。 在公司自治空間拓展的同時，公司章程的重要性在公司成立和運作中日益顯現(xiàn)。新公司法有很多但書條款，賦予了公司章程極大的靈活性，章程可以約定紅利分配比例；約定有限責(zé)任公司股東會議表決權(quán)行使方式；約定有限責(zé)任公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓辦法；約定公司分配方式等等，制作公司章程成為一項極具藝術(shù)性和專業(yè)性的工作，增加了股東之間的博弈和公司章程的個性，只有通過律師等專業(yè)人士的指導(dǎo)，才能盡可能的避免投資風(fēng)險。 在股東權(quán)益方面，新公司法賦予股東很多權(quán)利，如何更好的行使這些權(quán)益，如果避免法律風(fēng)險，做出最優(yōu)選擇，也需要律師等專業(yè)人士的論證。 （二）公司法的可訴性大大增強，公司訴訟業(yè)務(wù)將呈現(xiàn)爆炸式增長 新公司法實施后，將出現(xiàn)“十一大”新型公司訴訟業(yè)務(wù)：一是因異議股東行使股份回購權(quán)而引發(fā)的訴訟；二是股東請求人民法院解散公司而引發(fā)的訴訟；三是因董事、高級管理人